Текст рішення
РІШЕННЯ
№ 219-р/пк-пз від 07.01.2025
Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), ознайомившись зі скаргою товариства з обмеженою відповідальністю "МАКВІС ГРУП" (код ЄДРПОУ: 36058846) від 04 січня 2025 № UA-2024-10-29-014371-a.a13 (надалі - Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,
ВСТАНОВИЛА:
Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до тендерної документації.
Відповідно до абзаців першого та п’ятого пункту 59 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" (надалі – Особливості) скарги, що стосуються тендерної документації, можуть подаватися до органу оскарження з моменту оприлюднення оголошення про проведення відкритих торгів, але не пізніше ніж за три дні до кінцевого строку подання тендерних пропозицій, установленого до внесення змін до тендерної документації.
Після закінчення встановленого для подання скарг строку, передбаченого абзацом першим цього пункту, скарги можуть подаватися лише щодо змін до тендерної документації, внесених замовником, протягом п’яти днів з моменту оприлюднення таких змін на веб-порталі Уповноваженого органу, але не пізніше ніж за три дні до дати, встановленої для подання тендерних пропозицій, яка була встановлена під час внесення таких змін.
Відповідно до пункту 60 Особливостей якщо до тендерної документації замовником вносилися зміни, після закінчення встановленого для подання скарг строку, передбаченого абзацом першим пункту 59 цих особливостей, положення тендерної документації, до яких зміни не вносилися, не підлягають оскарженню.
Відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу, Скаргу подано до органу оскарження 04.01.2024.
Відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу, Замовник 29.10.2024 оприлюднив Документацію та встановив кінцевим строком для подання тендерних пропозицій 18.11.2024.
Відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу, Замовник 12.11.2024, 14.11.2024, 10.12.2024, 02.01.2025 та 03.01.2025 оприлюднив зміни до Документації та встановив кінцевий строк подання Пропозицій – 02.12.2024 (у редакції, оприлюдненій 12.11.2024), 02.12.2024 (у редакції, оприлюдненій 14.11.2024), 16.12.2024 (у редакції, оприлюдненій 10.12.2024), 07.01.2025 (у редакції, оприлюдненій 02.01.2025) та 08.01.2025 (у редакції, оприлюдненій 03.01.2025).
При цьому, наведені зміни від 03.01.2025 не стосувались положень Документації, які є предметом Скарги в частині пунктів 1-2 Скарги; зміни від 12.11.2024, 14.11.2024, 10.12.2024, 02.01.2025 та 03.01.2025 не стосувались положень Документації, які є предметом Скарги в частині пункту 3 Скарги.
Відповідно до інформації, оприлюдненої на веб-порталі Уповноваженого органу, щодо Документації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу (prozorro.gov.ua) 02.01.2025, умови якої оскаржує Скаржник в частині пунктів 1-2 Скарги, Замовник встановив кінцевим строком для подання тендерних пропозицій 07.01.2025; щодо Документації, розміщеної 29.10.2024, умови якої оскаржує Скаржник в частині пункту 3 Скарги - 18.11.2024.
За таких умов, скарги щодо положень Документації у редакції від 02.01.2025 могли подаватись не пізніше, ніж за три дні до 07.01.2025 та щодо положень Документації у редакції від 29.10.2024 - не пізніше, ніж за три дні до 18.11.2024.
Враховуючи наведене, після закінчення строку для оскарження положень Документації (у редакціях від 29.10.2024 та 02.01.2025), виходячи з положень абзаців першого та п’ятого пункту 59 Особливостей, положення Документації (у редакціях від 29.10.2024 та 02.01.2025) не підлягають оскарженню у відповідності до вимог пункту 59 Особливостей.
Враховуючи викладене, Скарга в цій частині не відповідає вимогам пунктів 59 та 60 Особливостей.
Відповідно до вимог підпункту 2 пункту 63 Особливостей орган оскарження залишає скаргу без розгляду, зокрема, у разі, коли скарга не відповідає вимогам частини п’ятої статті 18 Закону, пунктам 56, 59 і 60 цих особливостей.
Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель
ПОСТАНОВИЛА:
Скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "МАКВІС ГРУП" (код ЄДРПОУ:
36058846) від 04 січня 2025 № UA-2024-10-29-014371-a.a13 залишити без розгляду.
Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.
Голова Комісії Євгеній БЄГАЛОВ Члени Комісії Інна РОМАНЕНКО Діана ГОСТЄВА
Скарга
Скарга на дискримінаційні умови тендерної документації
1. Дискримінаційна умова щодо наявності довгострокової оренди майна · Кваліфікаційні критерії учасників
Вимога: Змінити тендерну документацію. Видалити вимоги щодо надання саме довгострокових договорів оренди майна за договорами
Згідно з додатком 3 до тендерної документації Замовником установлені КВАЛІФІКАЦІЙНІ КРИТЕРІЇ ДО УЧАСНИКІВ ЗА ПРЕДМЕТОМ ЗАКУПІВЛІ. Серед кваліфікаційних критеріїв встановлених Замовником, перший кваліфікаційний критерій:
1. Наявність в учасника процедури закупівлі обладнання, матеріально-технічної бази та технологій. Замовником встановлена інформація та відомості, що можуть підтверджувати відповідність. Інформація надається у формі Довідки складеної відповідно до нижче визначеної форми.
Учасник має підтвердити наявність у нього об’єкта/ів нежитлової нерухомості, що підпадає/ють під визначення підпункту або Б, або В, або Г, або Ґ, або Д пункту 14.1.129-1 Податкового кодексу України.
Учасник може не мати власної матеріально-технічної бази, а натомість довгостроково орендувати відповідне майно за договорами.
Основним видом діяльності ТОВАРИСТВА З ОБМЕЖЕНОЮ ВІД¬ПО¬ВІД¬АЛЬ-НІСТЮ «МАКВІС ГРУП» є 68.20 Надання в оренду й експлуатацію власного чи орендованого нерухомого майна та 68.32 Управління нерухомим майном за винагороду або на основі контракту, що відповідає заявленим Замовником вимогам до Учасників.
Наша компанія на даний час є орендарем і суборендарем Торгових центрів у містах Житомир та Умань (далі-ТЦ).
ТОВАРИСТВОМ З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «ДІЄСА» (далі-Орендодавець) та ТОВАРИСТВОМ З ОБМЕЖЕНОЮ ВІД¬ПО¬ВІД¬АЛЬ¬НІСТЮ «МАКВІС ГРУП» (далі-Орендар) укладено договір № 1ЖМ-МАК оренди нежитлового приміщення від 02 грудня 2024 року (далі-Договір № 1ЖМ-МАК оренди нежитлового приміщення).
Відповідно до п.1.1. Договору № 1ЖМ-МАК оренди нежитлового приміщення Орендодавець передає, а Орендар приймає у тимчасове оплачуване користування нежитлове приміщення, а саме частину будівлі ТЦ.
Згідно з термінологією Договору № 1ЖМ-МАК оренди нежитлового приміщення Дата Початку – «25 » грудня 2024 року.
Згідно з пунктом 10.2 Договору № 1ЖМ-МАК оренди нежитлового приміщення термін Оренди триває 12 місяців - з Дати початку.
ТОВАРИСТВОМ З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «ДІЄСА» та ТОВАРИСТВОМ З ОБМЕЖЕНОЮ ВІД¬ПО¬ВІД¬АЛЬ¬НІСТЮ «МАКВІС ГРУП» було укладено договір суборенди нежитлового приміщення № 1УМ-МАК від 05 грудня 2024 року.
В Україні з 2019 року діє Міжнародний стандарт фінансової звітності 16 Оренда- далі Міжнародний стандарт.
Відповідно до Додатку А «Визначені терміни» Міжнародного стандарту короткострокова оренда (short-term lease) оренда, яка на дату початку оренди має строк оренди 12 місяців або менше.
Ураховуючи положення Додатку А «Визначені терміни» Міжнародного стандарту, вищенаведені договори, є договорами короткострокової оренди.
Ураховуючи вищенаведені положення тендерної документації та Додатку А «Визначені терміни» Міжнародного стандарту короткострокова оренда, ми, ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІД¬ПО¬ВІД¬АЛЬ¬НІСТЮ «МАКВІС ГРУП», не зможемо подати тендерну пропозицію, розраховуючи на перемогу у тендері.
Отже, положення тендерної документації стосовно того, що Учасник може довгостроково орендувати відповідне майно за договорами є дискримінаційним відносно нашої компанії, оскільки наведені укладені нами договори є короткостроковими.
Дискримінаційна умова щодо надання саме договорів оренди, а договора суборенди не передбачені · Кваліфікаційні критерії учасників
Вимога: Змінити тендерну документацію. На підтвердження оренди майна можливість надання, окрім договорів оренди, договорів суборенди
У додатку 3 Додаток 3 до тендерної документації Замовником установлені КВАЛІФІКАЦІЙНІ КРИТЕРІЇ ДО УЧАСНИКІВ ЗА ПРЕДМЕТОМ ЗАКУПІВЛІ. Серед кваліфікаційних критеріїв встановлених Замовником, перший кваліфікаційний критерій:
1. Наявність в учасника процедури закупівлі обладнання, матеріально-технічної бази та технологій.
Замовником встановлена інформація та відомості, що можуть підтверджувати відповідність. Інформація надається у формі Довідки складеної відповідно до нижче визначеної форми. Учасник має підтвердити наявність у нього об’єкта/ів нежитлової нерухомості, що підпадає/ють під визначення підпункту або Б, або В, або Г, або Ґ, або Д пункту 14.1.129-1 Податкового кодексу України.
Учасник може не мати власної матеріально-технічної бази, а натомість довгостроково орендувати відповідне майно за договорами.
Інформація наведена в Довідці підтверджується: довідкою з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно, або іншими документами, що свідчать про право власності на майно виданими відповідно законодавства, та/або копією договору/ів оренди майна з копіями документів, що свідчать про виконання договору/ів протягом дії, як то: актами прийому-передачі, актами наданих послуг, податковими накладними виписаними в межах виконання договору з доказами їх реєстрації в ЄРПН (за наявності), а також платіжними інструкціями (або іншими банківськими документами), що підтверджують проведення розрахунків по договору згідно його умов
Отже, Учасник повинен подати у складі тендерної пропозиції щонайменше два договори саме оренди об’єкта/ів нежитлової нерухомості, що підпадає/ють під визначення підпункту або Б, або В, або Г, або Ґ, або Д пункту 14.1.129-1 Податкового кодексу України, якщо Учасник не має на праві власності відповідних об’єкта/ів нежитлової нерухомості.
Ми не маємо на праві власності обʼєктів, що підпадають під визначення вищенаведених положень Податкового кодексу України.
ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІД¬ПО¬ВІД¬АЛЬ¬НІСТЮ «МАКВІС ГРУП» має лише два договори, які відповідають наведеним вимогам Податкового кодексу України, однак, один з цих договорів є договором суборенди № 1УМ-МАК від 05 грудня 2024 року.
Згідно з пунктом 2.1. Договору суборенди нежитлового приміщення № 1УМ-МАК від 05 грудня 2024 року, цей договір набуває чинності з моменту його підписання та діє до 01 червня 2025 року включно.
Ураховуючи наведені відсутність у Тендерній документації умов надання Учасниками у складі тендерних пропозицій також договору/договорів суборенди об’єкта/ів нежитлової нерухомості, що підпадає/ють під визначення підпункту або Б, або В, або Г, або Ґ, або Д пункту 14.1.129-1 Податкового кодексу України, носить дискримінаційний характер відносно ТОВАРИСТВА З ОБМЕЖЕНОЮ ВІД¬ПО¬ВІД¬АЛЬ-НІСТЮ «МАКВІС ГРУП» , оскільки не дозволяє нам подати тендерну пропозицію, розраховуючи на перемогу у цьому тендері
Дискримінаційні умови щодо встановленого кінцевого строку на подання тендерних пропозицій з урахуванням того, що не працюють державні реєстри, отримання документів з яких є обовязковим для подання учасниками · Кваліфікаційні критерії учасників
Вимога: Змінити тендерну документацію. Встановити кінцевий термін подання тендерних пропозицій з урахуванням обєктивних обставин щодо непрацюючих державних реєстрів для забезпечення конкурентних умов та участі потенційних учасників
Замовником 03 січня 2025 року було внесено зміни до тендерної документації щодо кінцевого строку подання тендерних пропозицій: 08.01.2025 до 18 год. 00 хв., проте згідно з пунктом 7 Додатку 4 до Тендерної документації Учасник має подати у складі тендерної пропозиції Витяг з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань (для учасників — юридичних осіб).
Витяг має містити інформацію про кінцевих бенефіціарних власників, членів або учасників (акціонерів). Витяг повинен бути не більше десятиденної давнини відносно дати публікації закупівлі.
Як загальновідомо, 19 грудня 2024 року державні реєстри України зазнали наймасштабнішої зовнішньої кібератаки за останній час. Як наслідок, призупинено роботу Єдиних і Державних реєстрів Міністерства юстиції України (https://uk.wikipedia.org/wiki/%D0%9A%D1%96%D0%B1%D0%B5%D1%80%D0%B0%D1%82%D0%B0%D0%BA%D0%B0_%D0%BD%D0%B0_%D0%B4%D0%B5%D1%80%D0%B6%D0%B0%D0%B2%D0%BD%D1%96_%D1%80%D0%B5%D1%94%D1%81%D1%82%D1%80%D0%B8_%D0%A3%D0%BA%D1%80%D0%B0%D1%97%D0%BD%D0%B8_(2024).
Згідно з загальновідомої інформації, у тому числі наведеної статті з Вікіпедії, Витяг з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань також виявився не доступним.
За повідомленням першого заступника Міністра юстиції України Миколи Кучерявенко:
«На повне відновлення державних реєстрів Мін'юсту знадобиться близько двох тижнів, повідомив перший заступник міністра юстиції Микола Кучерявенко в ефірі телемарафону, - пише "Радіо Свобода" (https://tsn.ua/politika/stalo-vidomo-koli-mozhut-zapracyuvati-reyestri-min-yustu-pislya-kiberataki-2728683.html).
Ми 04.01.2025 року намагалися отримати витяг з ЄДР – скан екрану з Дії додається.
Починаючи з 19.12.2024, та, станом на дату подачі скарги 04.01.2025 року, Єдиний державний реєстр юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань (далі- ЄДР) не працює.
Тому, ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІД¬ПО¬ВІД¬АЛЬ¬НІСТЮ «МАКВІС ГРУП» не має об’єктивної можливості подати наведений витяг з ЄДР (раніше ми саме ВИТЯГ з ЄДР не отримували) відповідно до вимог пункту 7 Додатку 4 до Тендерної документації.
Отже, встановлені Замовником дискримінаційні умови Тендерної документації щодо строку подання тендерних пропозицій: 08 січня 2025 18:00, оскільки з урахуванням викладених обставин об’єктивно не дозволяє ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «МАКВІС ГРУП» подати тендерну пропозицію, розраховуючи на перемогу, та значно обмежує кількість потенційних учасників, у тому числі й Скаржника