Текст рішення
РІШЕННЯ
№ 16982-р/пк-пз від 13.11.2025 Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу приватного підприємства "ПАТРІОТ В" (код ЄДРПОУ: 35754754) від 04 листопада 2025 № UA-2025-10-31-011697-a.c1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,
ВСТАНОВИЛА:
Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:
- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;
- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;
- тендерна документація – Документація;
- тендерна пропозиція – Пропозиція.
Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі за лотом № 1 та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.
Рішенням Комісії від 06.11.2025 № 16616-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду та зобов'язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.
Замовник шляхом розміщення листа на веб-порталі Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.
Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.
1. Скаржник зазначає, що відповідно до абзацу десятого пункту 28 Особливостей перелік всіх документів та/або всієї інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції, та перелік всіх документів та/або всієї інформації, які подаються переможцем процедури закупівлі, оформлюються двома окремими додатками до тендерної документації. У зазначених переліках замовник розміщує посилання на відповідні вимоги тендерної документації, якщо включення таких вимог до переліків у повному обсязі ускладнило б їх сприйняття.
У відповідності до пункту 1 Інструкції з підготовки тендерної пропозиції Документації, зокрема:
- перелік документів та / або інформації, які подаються учасником Процедури закупівлі у складі Пропозиції (у тому числі відомості, які має містити Документація відповідно до статті 22 Закону з урахуванням Особливостей) наведені у додатку 1.1 Документації для лота № 1;
- перелік документів та / або інформації, які подаються переможцем Процедури закупівлі наведені у додатку 5.1 Документації для лота № 1.
Натомість, Скаржник зауважує, що крім вищезазначених двох окремих додатків, Документація складається також з додатку 2.1, який містить ще один перелік документів та/або інформації, що мають подати учасники закупівлі. Однак, ці документи та/або інформація не включені до окремого додатку № 1.1 Документації для лота 1, що, на думку Скаржника, є порушенням положень абзацу десятого пункту 28 Особливостей.
На думку Скаржника, Замовник реалізує практику розпорошення та/або приховування вимог до учасників по всій Документації, не обмежуючись формуванням переліку всіх документів та/або всієї інформації, які подаються учасником Процедури закупівлі у складі Пропозиції, в одному окремому додатку, що не дозволяє Скаржнику належним чином підготувати Пропозицію, на Документації, оформленої у відповідності до вимог абзацу десятого пункту 28 Особливостей.
Скаржник вважає, що Замовник має викласти перелік всіх документів та/або всієї інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції (зокрема, тих документів та/або інформації, що наразі включені до додатку 2.1 Документації), в окремому (одному) додатку Документації, як того вимагає абзац десятий пункту 28 Особливостей.
Замовник, посилаючись на положення Закону, зазначає, що в Документації визначено, що додатки є невід’ємною частиною даної Документації.
Замовником оприлюднено:
1. Додаток 1.1 Документації "Перелік документів та / або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі для лота 1", в якому містяться розділи:
І. Перелік документів та / або інформації, які подаються учасником Процедури закупівлі у складі Пропозиції (у тому числі відомості, які має містити Документація відповідно до статті 22 Закону з урахуванням Особливостей);
ІІ. Підстави для відмови в участі у Процедурі закупівлі встановлені пунктом 47 Особливостей та спосіб підтвердження відповідності учасників;
ІІІ. Документи та/або інформація, які подаються учасником процедури закупівлі у складі Пропозиції.
Розділом ІІІ Додатку 1.1 Документації передбачені вимоги до подачі документів та/або інформації, які подаються учасником Процедури закупівлі у складі Пропозиції, що передбачені іншими додатками Документації.
2. Додаток 5.1 Документації "Перелік документів та / або інформації, які подаються переможцем процедури закупівлі для лота 1".
3. Додаток 4.1 Документації "Проєкт договору про закупівлю для лота 1".
На думку Замовника, ним дотримано всі вимоги передбачені законодавством та Замовник вважає Скаргу необґрунтованою та такою, що не підлягає задоволенню.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Відповідно до пункту 1 розділу "Інструкція з підготовки тендерної пропозиції" Документації перелік документів та / або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції (в тому числі відомості, які має містити тендерна документація згідно статті 22 Закону з урахуванням Особливостей) наведені у: Додатку № 1.1. до тендерної документації для лота 1 та Додатку № 1.2. до тендерної документації для лота 2.
Перелік документів та / або інформації, які подаються переможцем процедури закупівлі наведені у Додатку № 5.1 до тендерної документації для лота 1 та Додатку № 5.2 до тендерної документації для лота 2.
Додаток 1.1 Документації для лота № 1 містить, зокрема:
І Перелік документів та / або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції (в тому числі відомості, які має містити тендерна документація згідно статті 22 Закону з урахуванням Особливостей);
ІІ. Підстави для відмови в участі у процедурі закупівлі встановлені пунктом 47 Особливостей та спосіб підтвердження відповідності учасників;
ІІІ. Документи та/або інформація, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції, у тому числі, наявність документально підтвердження кваліфікаційних критеріїв, викладених в додатку 2 Документації для лоту № 1.
Додаток 2.1 Документації містить кваліфікаційні критерії та інформація про спосіб їх підтвердження для лота № 1., зокрема:
1. Наявність в учасника процедури закупівлі обладнання, матеріально-технічної бази та технологій;
2. Наявність в учасника процедури закупівлі працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід;
3. Наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів);
4. Наявність фінансової спроможності, яка підтверджується фінансовою звітністю.
Додаток 5.1 Документації містить перелік документів та / або інформації, які подаються переможцем процедури закупівлі.
Відповідно до абзацу десятого пункту 28 Особливостей перелік всіх документів та/або всієї інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції, та перелік всіх документів та/або всієї інформації, які подаються переможцем процедури закупівлі, оформлюються двома окремими додатками до тендерної документації. У зазначених переліках замовник розміщує посилання на відповідні вимоги тендерної документації, якщо включення таких вимог до переліків у повному обсязі ускладнило б їх сприйняття.
Разом з тим, Особливості не містять окремих вимог до оформлення додатків Документації, які мають містити перелік документів та/або всієї інформації, які подаються учасником та переможцем процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції.
Враховуючи наведене, Замовник, оформивши Документацію у наведений вище спосіб, не порушив вимоги Закону та Особливостей в цій частині, у зв'язку з чим відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.
2. Скаржник зазначає, що згідно із пунктом 2.5 додатку 2.1 Документації для лота № 1 вимагається витяг з інформаційно-аналітичної системи "Облік відомостей про притягнення особи до кримінальної відповідальності та наявності судимості", які підтверджують, що зазначені в довідці працівник не має непогашеної чи не знятої в установленому законом порядку судимості та які підтверджують, що зазначені в довідці працівники учасника не мають непогашеної чи не знятої в установленому законом порядку судимості за скоєння умисних злочинів, які видані не раніше місячної давнини до кінцевої дати подання Пропозицій (на кожну особу, вказану у формі 2).
Натомість, відповідно до розділу І Порядку доступу до відомостей інформаційноаналітичної системи "Облік відомостей про притягнення особи до кримінальної відповідальності та наявності судимості", затвердженого Наказом Міністерства внутрішніх справ України від 30.03.2022 № 207 (далі Порядок доступу):
1. Цей Порядок визначає процедуру доступу до відомостей інформаційноаналітичної системи "Облік відомостей про притягнення особи до кримінальної відповідальності та наявності судимості" (далі - ІАС).
2. У цьому Порядку терміни вжито в таких значеннях:
вимога письмове або електронне звернення про надання відомостей з ІАС, що подається державними органами, які здійснюють правоохоронні функції, органами прокуратури, розвідувальними органами України, які мають повноваження на отримання таких відомостей;
витяг з ІАС (далі Витяг) документ у паперовій або електронній формі, що сформований програмним забезпеченням ІАС та містить відомості з неї, які є актуальні на дату та час його формування. Кожному Витягу присвоюється унікальний електронний ідентифікатор (QR-код), який забезпечує перехід за посиланням на відповідний підтвердний запис в електронних ресурсах IAC.
В ІАС формується два види Витягів про:
відсутність (наявність) судимості (скорочений);
притягнення до кримінальної відповідальності, відсутність (наявність) судимості або обмежень, передбачених кримінальним процесуальним законодавством України (повний).
Відповідно до розділу IV Порядку доступу:
1. Фізична особа, яка досягла 14-річного віку (далі Заявник), має право на отримання з ІАС відомостей про себе в паперовій або електронній формі.
Для отримання з ІАС відомостей про себе Заявник або уповноважена ним у встановленому порядку особа (далі представник) подає в паперовій або електронній формі запит на отримання Витягу про притягнення до кримінальної відповідальності, відсутність (наявність) судимості або обмежень, передбачених кримінальним процесуальним законодавством України, за формою, наведеною в додатку 3 до цього Порядку (далі Запит).
5. За результатами опрацювання Запиту відомості з ІАС надаються Заявнику або представнику з дотриманням вимог законодавства про звернення громадян та про захист персональних даних у формі Витягу з інформаційно-аналітичної системи "Облік відомостей про притягнення особи до кримінальної відповідальності та наявності судимості" (додаток 4), який на вибір Заявника або представника формується в паперовій або електронній формі з урахуванням вимог, визначених пунктами 6-8 цього розділу.
Додатком 4 до Порядку доступу передбачена форма Витягу з інформаційноаналітичної системи "Облік відомостей про притягнення особи до кримінальної відповідальності та наявності судимості".
Скаржник зауважує, що дана форма Витягу не передбачає відомостей та підтверджень, що особа не має непогашеної чи не знятої в установленому законом порядку судимості за скоєння саме умисних злочинів.
Також Витяги з інформаційно-аналітичної системи "Облік відомостей про притягнення особи до кримінальної відповідальності та наявності судимості" отримані працівниками Скаржника, Зозулею Ігорем Івановичем тa Кайданом Олександром Володимировичем, яких Скаржник зазначить в довідці за формою 2 додатку 2.1 Документації для лота № 1, не містять і не можуть містити відомостей та підтверджень, що особа не має непогашеної чи не знятої в установленому законом порядку судимості за скоєння саме умисних злочинів, адже такі відомості, як зазначалось, не передбачені формою Витягу (Додаток 4 до Порядку доступу). На підтвердження до Скарги додаються Витяги з інформаційно-аналітичної системи "Облік відомостей про притягнення особи до кримінальної відповідальності та наявності судимості" на працівників Скаржника, Повідомлення про прийняття цих працівників на роботу укладення гіг контракту від 04.11.2024 та 16.01.2025 з квитанціями № 2, Накази Скаржника від 04.11.2024 № 2024/11/04-2К та від 03.01.2025 №2025/01/03-1К про прийняття цих працівників на роботу на посади охоронників.
На думку Скаржника, Замовник встановив у пункті 2.5 додатку 2.1 Документації для лота № 1 дискримінаційну вимогу по відношенню до Скаржника щодо надання витягу з інформаційно-аналітичної системи "Облік відомостей про притягнення особи до кримінальної відповідальності та наявності судимості", які підтверджують, що зазначені в довідці працівник не має непогашеної чи не знятої в установленому законом порядку судимості та які підтверджують, що зазначені в довідці працівники учасника не мають непогашеної чи не знятої в установленому законом порядку судимості за скоєння умисних злочинів, які видані не раніше місячної давнини до кінцевої дати подання Пропозицій (на кожну особу, вказану в формі 2), яку неможливо виконати Скаржнику, який може надати витяги на працівників за формою додатку 4 до Порядку доступу, які не передбачають зазначення відомостей про те, що працівники учасника не мають непогашеної чи не знятої в установленому законом порядку судимості саме за скоєння умисних злочинів. Скаржник повідомляє, що ця вимога Документації протирічить нормам чинного законодавства та підлягає виключенню з Документації.
Замовник зазначає, що ним внесено відповідні зміни до Документації у вказаній частині, як це передбачено положеннями чинного законодавства.
У ході ознайомлення із зазначеним питанням наступне.
Додаток 2.1 Документації містить кваліфікаційні критерії та інформація про спосіб їх підтвердження для лота № 1.
2. Наявність в учасника процедури закупівлі працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід, зокрема:
2.1. На підтвердження наявності працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід учасник процедури закупівлі має надати довідку за формою 2.
2.5. Витяг з інформаційно-аналітичної системи "Облік відомостей про притягнення особи до кримінальної відповідальності та наявності судимості", які підтверджують, що зазначені в довідці працівник не має непогашеної чи не знятої в установленому законом порядку судимості та які підтверджують, що зазначені в довідці працівники Учасника не мають непогашеної чи не знятої в установленому законом порядку судимості за скоєння умисних злочинів, які видані не раніше місячної давнини до кінцевої дати подання пропозицій (на кожну особу вказану в формі 2).
Відповідно до інформації, оприлюдненої на веб-порталі Уповноваженого органу, Замовником 07.10.2025 було внесено зміни до Документації, зокрема, оскаржувані вимоги Документації підпункту 2.5 пункту 2 додатку 2.1 Документації викладено в наступній редакції: "Витяг з інформаційно-аналітичної системи "Облік відомостей про притягнення особи до кримінальної відповідальності та наявності судимості", які видані не раніше місячної давнини до кінцевої дати подання пропозицій (на кожну особу вказану в формі 2)".
Враховуючи наведене, Замовником (в редакції Документації від 07.10.2025) виключено оскаржувані Скаржником вимоги в чистині надання вищезазначеного витягу щодо відсутності непогашеної чи незнятої судимості саме за скоєння умисних злочинів, у зв'язку з чим Замовником усунуто порушення, зазначені у Скарзі.
Відповідно до підпункту 3 пункту 63 Особливостей орган оскарження залишає скаргу без розгляду в разі коли замовником відповідно до Закону з урахуванням цих особливостей усунуто порушення, зазначені в скарзі.
Відповідно до пункту 64 Особливостей орган оскарження приймає рішення про припинення розгляду скарги в разі, коли обставини, зазначені в підпунктах 1-4 пункту 63 цих особливостей, установлені органом оскарження після прийняття скарги до розгляду.
Таким чином, Комісія припиняє розгляд Скарги в цій частині.
3. Скаржник зазначає, що додатком 5.1 Документації для лота № 1 передбачено перелік документів та/або інформації, які подаються переможцем Процедури закупівлі, пункт 5 якого визначає умови надання забезпечення виконання договору про закупівлю, у тому числі, умови повернення забезпечення виконання договору про закупівлю:
1) після виконання переможцем процедури закупівлі/спрощеної закупівлі договору про закупівлю;
2) за рішенням суду щодо повернення забезпечення договору у випадку визнання результатів процедури закупівлі спрощеної закупівлі недійсними або договору про закупівлю нікчемним:
3) у випадках, передбачених пунктом 21 Особливостей;
4) згідно з умовами, зазначеними в договорі про закупівлю, але не пізніше ніж протягом п'яти банківських днів з дня настання зазначених обставин".
Натомість, згідно із частиною другою статті 27 Закону замовник повертає забезпечення виконання договору про закупівлю:
1) після виконання переможцем процедури закупівлі/спрощеної закупівлі договору про закупівлю:
2) за рішенням суду щодо повернення забезпечення договору у випадку визнання результатів процедури закупівлі/спрощеної закупівлі недійсними або договору про закупівлю нікчемним;
3) у випадках, передбачених статтею 43 цього Закону;
4) згідно з умовами, зазначеними в договорі про закупівлю, але не пізніше ніж протягом п'яти банківських днів з дня настання зазначених обставин.
На думку Скаржника, пункт 3 умов повернення забезпечення виконання договору про закупівлю, передбачені Замовником у пункті 5 додатку 5.1 Документації для лота № 1 протирічать чинному законодавству України, а саме - пункту 3 частини другої статті 27 Закону.
Замовник зазначає, що відповідно до абзаців сьомого та дев'ятого пункту 3 Особливостей під час здійснення публічної закупівлі відповідно до цих особливостей замовники застосовують положення статті 27 Закону з урахуванням положень пункту 21 цих особливостей.
Пункт 16 частини другої статті 22 Закону передбачає, що у тендерній документації зазначаються відомості про розмір, вид, строк та умови надання, повернення та неповернення забезпечення виконання договору про закупівлю (якщо замовник вимагає таке забезпечення надати).
Водночас, частина перша статті 27 Закону визначає, що замовник має право вимагати від переможця процедури закупівлі / спрощеної закупівлі внесення ним не пізніше дати укладення договору про закупівлю забезпечення виконання такого договору, якщо внесення такого забезпечення передбачено тендерною документацією або в оголошенні про проведення спрощеної закупівлі.
Відповідно до наведених норм Замовником при проведенні відкритих торгів передбачено надання переможцем закупівлі забезпечення виконання такого договору, яке покликане сприяти належному виконанню договору переможцем закупівлі.
Види забезпечення виконання зобов'язання визначені статтею 546 Цивільного кодексу України (далі - ЦКУ). Частина перша статті 546 ЦКУ передбачає, що виконання зобов'язання може забезпечуватися неустойкою, порукою, гарантією, заставою, притриманням, завдатком, правом довірчої власності.
Водночас, відповідно до частини другої статті 546 ЦКУ договором або законом можуть бути встановлені інші види забезпечення виконання зобов'язання.
Таким чином, відповідно до наведених норм Замовником при встановленні забезпечення виконання договору про закупівлю передбачено вид забезпечення виконання зобов'язань, які визначені в частиною другою статті 546 ЦКУ, а саме - інші види забезпечення виконання зобов'язання.
Вимогу щодо надання забезпечення виконання такого договору Замовником передбачено в Документації, а саме - в додатку, що є невід’ємною частиною тендерної документації - додатку 5.1 Документації "Перелік документів та / або інформації, які подаються переможцем процедури закупівлі для лота 1", а також в розділі 8 у пунктах 8.48.14 проєкті договору визначені умови щодо забезпечення виконання договору про закупівлю, що викладений в додатку 4.1 Документації "Проєкт договору про закупівлю для лота 1".
Встановлення вимоги забезпечення виконання договору про закупівлю покликане сприяти належному виконанню договору про закупівлю.
Окрім того, в пункті 5 додатку 5.1 Документації "Перелік документів та / або інформації, які подаються переможцем процедури закупівлі для лота 1", Замовником передбачено умови повернення забезпечення виконання договору про закупівлю, серед яких вказано:
1) після виконання переможцем процедури закупівлі/спрощеної закупівлі договору про закупівлю;
2) за рішенням суду щодо повернення забезпечення договору у випадку визнання результатів процедури закупівлі/спрощеної закупівлі недійсними або договору про закупівлю нікчемним;
3) у випадках, передбачених пунктом 21 Особливостей;
4) згідно з умовами, зазначеними в договорі про закупівлю, але не пізніше ніж протягом п’яти банківських днів з дня настання зазначених обставин.
Зі змісту вказаного додатку вбачається, що останній містить конкретні відомості щодо повернення забезпечення виконання договору про закупівлю, зокрема, підстави його повернення та підстави не повернення.
Замовник звертає увагу, що передбачені Замовником у пункті 5 додатку 5.1 Документації перелік умов повернення забезпечення виконання договору про закупівлю є вичерпним та повністю ідентичним умовам повернення забезпечення виконання договору про закупівлю, передбачених у частині другій статті 27 Закону, а тому не може протирічити чинному законодавству України, як про це стверджує Скаржник у поданій Скарзі.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Додаток 5.1 Документації містить перелік документів та / або інформації, які подаються переможцем процедури закупівлі, зокрема:
5. Забезпечення виконання договору про закупівлю.
Умови повернення забезпечення виконання договору про закупівлю:
1) після виконання переможцем процедури закупівлі/спрощеної закупівлі договору про закупівлю;
2) за рішенням суду щодо повернення забезпечення договору у випадку визнання результатів процедури закупівлі/спрощеної закупівлі недійсними або договору про закупівлю нікчемним;
3) у випадках, передбачених пунктом 21 Особливостей;
4) згідно з умовами, зазначеними в договорі про закупівлю, але не пізніше ніж протягом п’яти банківських днів з дня настання зазначених обставин.
Відповідно до частини другої статті 27 Закону замовник повертає забезпечення виконання договору про закупівлю:
1) після виконання переможцем процедури закупівлі/спрощеної закупівлі договору про закупівлю;
2) за рішенням суду щодо повернення забезпечення договору у випадку визнання результатів процедури закупівлі/спрощеної закупівлі недійсними або договору про закупівлю нікчемним;
3) у випадках, передбачених статтею 43 цього Закону;
4) згідно з умовами, зазначеними в договорі про закупівлю, але не пізніше ніж протягом п’яти банківських днів з дня настання зазначених обставин.
Враховуючи викладене, наведені вище положення Документації (в частині повернення забезпечення виконання договору про закупівлю "у випадках, передбачених пунктом 21 Особливостей") не узгоджуються з вимогами статті 27 Закону в цій частині.
Враховуючи вищезазначене, Замовник повинен усунути наведені невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.
вище Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.
Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.
Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:
1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);
2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.
Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення, за лотом № 1.
Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.
Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.
Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель
ПОСТАНОВИЛА:
Зобов'язати
ТОВАРИСТВО
З
ОБМЕЖЕНОЮ
ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ
"ЧЕРКАСИЕНЕРГОЗБУТ" (Код ЄДРПОУ: 42474208) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "79710000-4 Охоронні послуги", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2025-10-31011697-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення, за лотом № 1.
Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.
Голова Комісії Євгеній БЄГАЛОВ Сергій БУРЗАК Члени Комісії Інна РОМАНЕНКО
Скарга
СКАРГА на умови тендерної документації
Оскарження дискримінаційних умов · Кваліфікаційні критерії учасників
Вимога: Змінити тендерну документацію. Отже, приймаючи до уваги те, що вищевикладені порушення встановленого порядку проведення Процедури закупівлі суперечать законодавству у сфері публічних закупівель, впливають на можливість прийняти участь у Процедурі закупівлі і стати переможцем Процедури закупівлі, на об’єктивність визначення переможця Процедури закупівлі, призводять до порушення прав та охоронюваних законом інтересів Скаржника – ПРИВАТНОГО ПІДПРИЄМСТВА "ПАТРІОТ В", керуючись статтями 40 та 55 Конституції України, статтями 5, 18, 22, 23, 24 Закону України «Про публічні закупівлі», пунктами 55-67 Особливостей, ПРОШУ: 1. Прийняти цю Скаргу до розгляду; 2. Прийняти рішення про встановлення порушень порядку проведення Процедури закупівлі; 3. Зобов’язати Замовника внести зміни до Тендерної документації, усунути дискримінаційні умови Тендерної документації, дискримінаційні вимоги до учасників Процедури закупівлі, умови, що не узгоджуються з нормами чинного законодавства України, наведені у цій Скарзі.
31 жовтня 2025 року Замовником торгів, ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "ЧЕРКАСИЕНЕРГОЗБУТ", було розпочато конкурентну процедуру закупівлі: відкриті торги (з особливостями), ідентифікатор закупівлі UA-2025-10-31-011697-a, за предметом закупівлі: Послуги з охорони (фізична та технічна охорона) згідно коду ЄЗС ДК 021:2015 79710000-4 – Охоронні послуги Лот 1. 79713000-5 Послуги з охорони об`єктів та особистої охорони. (далі – Процедура закупівлі/Закупівля), на підставі Закону України «Про публічні закупівлі» від 25 грудня 2015 року №922-VIII (далі – Закон №922-VIII) та Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених Постановою Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 2022 р. №1178, (далі – Особливості).
ПРИВАТНЕ ПІДПРИЄМСТВО "ПАТРІОТ В" (далі – Суб’єкт оскарження/Скаржник) виявило бажання взяти участь у Закупівлі за лотом 1.
Натомість, Скаржником виявлено положення тендерної документації Закупівлі – ТЕНДЕРНА ДОКУМЕНТАЦІЯ на закупівлю Послуги з охорони (фізична та технічна охорона) згідно коду ЄЗС ДК 021:2015 79710000-4 – Охоронні послуги, затвердженої Протоколом Уповноваженої особи ТОВ «Черкасиенергозбут» від 31 жовтня 2025 року №635/2025-УО (далі – Тендерна документація), що є дискримінаційними по відношенню до Скаржника, не дозволяють Скаржнику прийняти участь у Закупівлі за лотом 1, порушують права та охоронювані законом інтереси Скаржника на участь у Закупівлі за лотом 1 відповідно до Закону №922-VIII та Особливостей. Порушення Замовника, пов’язані із встановленими умовами Тендерної документації, полягають у наступному.
По-перше, відповідно до абзацу десятого пункту 28 Особливостей, перелік всіх документів та/або всієї інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції, та перелік всіх документів та/або всієї інформації, які подаються переможцем процедури закупівлі, оформлюються двома окремими додатками до тендерної документації. У зазначених переліках замовник розміщує посилання на відповідні вимоги тендерної документації, якщо включення таких вимог до переліків у повному обсязі ускладнило б їх сприйняття.
У відповідності до пункту 1 Інструкції з підготовки тендерної пропозиції Тендерної документації:
- перелік документів та / або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції (в тому числі відомості, які має містити тендерна документація згідно статті 22 Закону з урахуванням Особливостей) наведені у: Додатку № 1.1. до тендерної документації для лота 1;
- перелік документів та / або інформації, які подаються переможцем процедури закупівлі наведені у Додатку № 5.1 до тендерної документації для лота 1.
Натомість, крім вищезазначених двох окремих додатків, Тендерна документація складається також з Додатку 2.1. Кваліфікаційні критерії для лота 1 до тендерної документації для лота 1 «Кваліфікаційні критерії та інформація про спосіб їх підтвердження» - цей додаток до Тендерної документації містить ще один перелік документів та/або інформації, що мають подати учасники Закупівлі. Однак ці документи та/або інформація не включені до окремого додатку № 1.1. до тендерної документації для лота 1, що є порушенням положень абзацу десятого пункту 28 Особливостей.
Тобто Замовник реалізує практику розпорошення та/або приховування вимог до учасників по всій Тендерній документації, не обмежуючись формуванням переліку всіх документів та/або всієї інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції, в одному окремому додатку, що не дозволяє Скаржнику належним чином підготувати тендерну пропозицію, на підставі Тендерної документації, оформленої у відповідності до вимог абзацу десятого пункту 28 Особливостей.
Таким чином, Замовник має викласти перелік всіх документів та/або всієї інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції (зокрема, тих документів та/або інформації, що наразі включені до Додатку 2.1 до тендерної документації), в окремому (одному) додатку до Тендерної документації, як того вимагає абзац десятий пункту 28 Особливостей.
По-друге, згідно із пунктом 2.5 Додатку 2.1 до тендерної документації для лота 1, Витяг з інформаційно-аналітичної системи «Облік відомостей про притягнення особи до кримінальної відповідальності та наявності судимості», які підтверджують, що зазначені в довідці працівник не має непогашеної чи не знятої в установленому законом порядку судимості та які підтверджують, що зазначені в довідці працівники Учасника не мають непогашеної чи не знятої в установленому законом порядку судимості за скоєння умисних злочинів, які видані не раніше місячної давнини до кінцевої дати подання пропозицій (на кожну особу вказану в формі 2).
Натомість, відповідно до розділу І Порядку доступу до відомостей інформаційно-аналітичної системи «Облік відомостей про притягнення особи до кримінальної відповідальності та наявності судимості», затвердженого Наказом Міністерства внутрішніх справ України від 30 березня 2022 року № 207 (далі – Порядок доступу):
1. Цей Порядок визначає процедуру доступу до відомостей інформаційно-аналітичної системи «Облік відомостей про притягнення особи до кримінальної відповідальності та наявності судимості» (далі - ІАС).
2. У цьому Порядку терміни вжито в таких значеннях:
вимога - письмове або електронне звернення про надання відомостей з ІАС, що подається державними органами, які здійснюють правоохоронні функції, органами прокуратури, розвідувальними органами України, які мають повноваження на отримання таких відомостей;
витяг з ІАС (далі - Витяг) - документ у паперовій або електронній формі, що сформований програмним забезпеченням ІАС та містить відомості з неї, які є актуальні на дату та час його формування. Кожному Витягу присвоюється унікальний електронний ідентифікатор (QR-код), який забезпечує перехід за посиланням на відповідний підтвердний запис в електронних ресурсах ІАС.
В ІАС формується два види Витягів про:
відсутність (наявність) судимості (скорочений);
притягнення до кримінальної відповідальності, відсутність (наявність) судимості або обмежень, передбачених кримінальним процесуальним законодавством України (повний)ю
Відповідно до розділу IV Порядку доступу:
1. Фізична особа, яка досягла 14-річного віку (далі - Заявник), має право на отримання з ІАС відомостей про себе в паперовій або електронній формі.
Для отримання з ІАС відомостей про себе Заявник або уповноважена ним у встановленому порядку особа (далі - представник) подає в паперовій або електронній формі запит на отримання Витягу про притягнення до кримінальної відповідальності, відсутність (наявність) судимості або обмежень, передбачених кримінальним процесуальним законодавством України, за формою, наведеною в додатку 3 до цього Порядку (далі - Запит).
5. За результатами опрацювання Запиту відомості з ІАС надаються Заявнику або представнику з дотриманням вимог законодавства про звернення громадян та про захист персональних даних у формі Витягу з інформаційно-аналітичної системи «Облік відомостей про притягнення особи до кримінальної відповідальності та наявності судимості» (додаток 4), який на вибір Заявника або представника формується в паперовій або електронній формі з урахуванням вимог, визначених пунктами 6-8 цього розділу.
Додатком 4 до Порядку доступу передбачена форма Витягу з інформаційно-аналітичної системи «Облік відомостей про притягнення особи до кримінальної відповідальності та наявності судимості», яка включає поля з наступними відомостями:
«Відомості про притягнення до кримінальної відповідальності:
_______________________________________________________________________________
(результат перевірки за відомостями інформаційно-аналітичної системи «Облік відомостей про притягнення особи до кримінальної відповідальності та наявності судимості» для повного Витягу)
Відомості про наявність незнятої чи непогашеної судимості:
_______________________________________________________________________________
(результат перевірки за відомостями інформаційно-аналітичної системи «Облік відомостей про притягнення особи до кримінальної відповідальності та наявності судимості» для повного та скороченого Витягу)
Відомості про розшук:
_______________________________________________________________________________
(результат перевірки за відомостями інформаційно-аналітичної системи «Облік відомостей про притягнення особи до кримінальної відповідальності та наявності судимості» для повного та скороченого (за наявності відомостей) Витягу)».
Однак, дана форма Витягу не передбачає відомостей та підтверджень, що особа не має непогашеної чи не знятої в установленому законом порядку судимості за скоєння саме умисних злочинів.
Також, Витяги з інформаційно-аналітичної системи «Облік відомостей про притягнення особи до кримінальної відповідальності та наявності судимості», отримані працівниками Скаржника, ЗОЗУЛЕЮ ІГОРЕМ ІВАНОВИЧЕМ та КАЙДАНОМ ОЛЕКСАНДРОМ ВОЛОДИМИРОВИЧЕМ, яких Скаржник зазначить в довідці за формою 2 Додатку 2.1 до тендерної документації для лота 1, не містять і не можуть містити відомостей та підтверджень, що особа не має непогашеної чи не знятої в установленому законом порядку судимості за скоєння саме умисних злочинів, адже такі відомості, як зазначалось, не передбачені формою Витягу (Додаток 4 до Порядку доступу). На підтвердження, до Скарги додаються Витяги з інформаційно-аналітичної системи «Облік відомостей про притягнення особи до кримінальної відповідальності та наявності судимості» на працівників Скаржника ЗОЗУЛЯ ІГОР ІВАНОВИЧ та КАЙДАН ОЛЕКСАНДР ВОЛОДИМИРОВИЧ, Повідомлення про прийняття цих працівників на роботу / укладення гіг- контракту від 04.11.2024 та 16.01.2025 з квитанціями №2, Накази Скаржника №2024/11/04-2К від 04.11.2024 та №2025/01/03-1К від 03.01.2025 про прийняття цих працівників на роботу на посади охоронників.
Таким чином, Замовник встановив у пункті 2.5 Додатку 2.1 до тендерної документації для лота 1 дискримінаційну вимогу по відношенню до Скаржника щодо надання Витягу з інформаційно-аналітичної системи «Облік відомостей про притягнення особи до кримінальної відповідальності та наявності судимості», які підтверджують, що зазначені в довідці працівник не має непогашеної чи не знятої в установленому законом порядку судимості та які підтверджують, що зазначені в довідці працівники Учасника не мають непогашеної чи не знятої в установленому законом порядку судимості за скоєння умисних злочинів, які видані не раніше місячної давнини до кінцевої дати подання пропозицій (на кожну особу вказану в формі 2), яку неможливо виконати Скаржнику, який може надати Витяги на працівників за формою Додатку 4 до Порядку доступу, які не передбачають зазначення відомостей про те, що працівники Учасника не мають непогашеної чи не знятої в установленому законом порядку судимості саме за скоєння умисних злочинів. Ця вимога Тендерної документації протирічить нормам чинного законодавства та підлягає виключенню із Тендерної документації.
По-третє, Додатком 5.1 до тендерної документації для лота 1 передбачено Перелік документів та / або інформації, які подаються переможцем процедури закупівлі, пункт 5 якого визначає умови надання Забезпечення виконання договору про закупівлю, в тому числі, умови повернення забезпечення виконання договору про закупівлю:
1) після виконання переможцем процедури закупівлі/спрощеної закупівлі договору про закупівлю;
2) за рішенням суду щодо повернення забезпечення договору у випадку визнання результатів процедури закупівлі/спрощеної закупівлі недійсними або договору про закупівлю нікчемним;
3) у випадках, передбачених пунктом 21 Особливостей;
4) згідно з умовами, зазначеними в договорі про закупівлю, але не пізніше ніж протягом п’яти банківських днів з дня настання зазначених обставин».
Натомість, згідно із частиною другою статті 27 Закону №922-VIII, замовник повертає забезпечення виконання договору про закупівлю:
1) після виконання переможцем процедури закупівлі/спрощеної закупівлі договору про закупівлю;
2) за рішенням суду щодо повернення забезпечення договору у випадку визнання результатів процедури закупівлі/спрощеної закупівлі недійсними або договору про закупівлю нікчемним;
3) у випадках, передбачених статтею 43 цього Закону;
4) згідно з умовами, зазначеними в договорі про закупівлю, але не пізніше ніж протягом п’яти банківських днів з дня настання зазначених обставин.
Таким чином, пункт 3 умов повернення забезпечення виконання договору про закупівлю, передбачені Замовником у пункті 5 Переліку документів та / або інформації, які подаються переможцем процедури закупівлі (Додаток 5.1 до тендерної документації для лота 1), протирічать чинному законодавству України, а саме пункту 3 частини другої статті 27 Закону №922-VIII.
Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Тендерної документації в цій частині. Це також підтверджується практикою Органу оскарження, зокрема, Рішенням Комісії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель №14297-р/пк-пз від 26.08.2024 (ідентифікатор закупівлі UA-2024-08-08-006870-a), що додається до цієї Скарги.
Відповідно до частин першої та четвертої статті 5 Закону №922-VIII, закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників та рівного ставлення до них. Замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.
Згідно із частиною четвертою статті 22 Закону №922-VIII, тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників.
Відтак, для того, щоб Скаржник міг прийняти участь у Процедурі закупівлі, Замовник має усунути зазначені порушення (дискримінаційні вимоги, умови, що не узгоджуються з нормами чинного законодавства України).