Охоронні прслуги ДК 021:2015:79710000-4 Охоронні послуги

Текст рішення

РІШЕННЯ

№ 7673-р/пк-пз від 13.05.2025 Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "ГРУПА ОХОРОННИХ КОМПАНІЙ "КРУК" (код ЄДРПОУ: 43198622) від 01 травня 2025 № UA-2025-03-17-013299-a.a2 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,

ВСТАНОВИЛА:

Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:

- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;

- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;

- тендерна документація – Документація;

- тендерна пропозиція – Пропозиція.

Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.

Рішенням Комісії від 05.05.2025 № 7082-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду та зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.

Замовник у порушення вимог Закону та Особливостей не надав пояснення по суті Скарги.

Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.

1. Скаржник зазначає, що відповідно до пункту 2 додатку 2 Документації вимагається гарантійний лист учасника щодо зобовְ'язання здійснювати оплату праці персоналу з урахування Закону України "Про держбюджет на 2025 рік" та Закону України "Про оплату праці", зокрема, в частині встановлення мінімальної зарплатної плати на 2025 рік із додаванням калькуляції (розрахунку) вартості Пропозиції, яка включає витрати на заробітну плату, страхування, виплат лікарняних, відпусток, сплату податків та інших обов’язкових зборів і платежів, транспортні та інші витрати, тощо. У разі недотримання учасником вимоги в частині дотримання чинного законодавства щодо мінімальної заробітної плати, така тендерна пропозиція учасника відхиляється як така, яка не відповідає вимогам, установленим у тендерній документації відповідно до абзацу першого частини третьої статті 22 Закону (абзац шостий підпункт 2 пункт 41 Особливостей).

Дана вимога є дискримінаційною та такою, що обмежує коло потенційних учасників закупівлі з огляду на наступне.

Відповідно до пунктів 44-45 Особливостей передбачені виключні випадки відхилення Пропозиції учасників:

Відповідно до пункту 28 Особливостей тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують нижню межу ціни тендерної пропозиції учасника процедури закупівлі.

Жодних підстав для відхилення у разі надання розрахунку вартості та здійснення оплати праці персоналу не з урахування Закону України "Про держбюджет на 2025 рік" та Закону України "Про оплату праці", зокрема, в частині встановлення мінімальної зарплатної плати на 2025 рік не може бути підставою як така, що не відповідає вимогам, встановленим в Документації відповідно до абзацу першого частини третьої статті 22 Закону (абзац шостий підпункту 2 пункту 44 Особливостей).

Обґрунтування АНЦ повинно враховувати законодавство про оплату працю та розмір мінімальної заробітної плати відповідно до Закону про Державний бюджет на 2025 рік. У випадку не дотримання зазначених вимог та/або порушення вказаного вище законодавства обґрунтування АНЦ вважається неналежне і відхиляється відповідно до підпункту 1 пункту 45 Особливостей.

Відповідно до статті 8 Закону України "Про Державний бюджет України на 2025 рік", встановлено рівень мінімальної заробітної плати:

Установити з 1 січня 2025 року мінімальну заробітну плату:

у місячному розмірі - 8000 гривень;

у погодинному розмірі - 48 гривень.

Тобто, якщо Пропозиція учасника буде нижчою за певну межу, то Пропозиція такого учасника буде відхилена. Отже, в Документації містяться вимоги, які визначають нижню межу ціни Пропозиції учасника Процедури закупівлі, що не узгоджується з чинним законодавством.

Закон про закупівлю визначає, що розмір мінімального кроку пониження ціни під час електронного аукціону в межах від 0,5 відсотка до 3 відсотків або в грошових одиницях очікуваної вартості закупівлі (пункт 11 частини другої статті 11).

Статтею 30 Закону про закупівлі передбачено право учасників понижати свою цінову пропозицію, що проводиться у три етапи в інтерактивному режимі реального часу.

Це є обов’язковим правом учасника, а не Замовника обирати ту межу пониження ціни, яку він вважає за необхідним, а це в свою чергу сприяє дотриманню та реалізації принципу максимальної економії, ефективності та пропорційності.

Електронна система закупівель автоматично розраховує аномально низькі ціни/приведені ціни тендерних пропозицій на всіх етапах електронного аукціону та інформує про це учасника процедури закупівлі та замовника.

Наприклад, при очікуваній вартості (1 000 000,00 грн), кількості днів охорони (275 к.д.), постів охорони (2 цілодобових поста) та графіку роботи (цілодобово/ 24 години) можемо вирахувати загальну к-ть годин охорони: 2*24*275 = 13 200 – це кількість годин охорони за 2 (два) цілодобових поста охорони. Якщо за математичною формулою 1 000 000,00 грн / на 13 200 годин, до визначаємо вартість 1 (однієї) години охорони = 75,75 грн люд/год.

У випадку, якщо цінова пропозиція Скаржника на початковому етапі проведення аукціону (1 раунд) або кінцевому (3 раунд) буде загальною вартістю в розмірі 659 868,00 грн 47,99 грн/год, то буде наступне:

1. Система може визначити ціну як аномальну низьку і учасник може надати її обґрунтуванням (в 1 та 3 раундах);

2. В іншому випадку ціна може не визначатися як аномальна і Замовник відхилить учасника не з підстав передбачених Законом про закупівлю та Особливостями.

Окрім цього, відсутні будь-які нормативно-правові акти, що регулюють правовідносини фінансових та регульованих цін між Замовником та виконавцем стосовно надання послуг за результатом укладення договору після аукціону процедури закупівлі, а тому ціна встановлюється суб’єктом господарювання самостійно.

Матеріально-технічне забезпечення персоналу охорони, адміністративні витрати тощо, включено в загальні постійні витрати та не розподіляються на окремі проєкти. Це означає, що забезпечення всіх проектів (договорів) здійснюється за рахунок загального прибутку від співпраці з усіма контрагентами, а не собівартості кожного проєкту.

У зв’язку з цим, ціна – є економічно обґрунтованою для послуг, що є предметом закупівлі та знаходиться на рівні з ринковою.

Таким чином, в учасників відсутні мотиви для демпінгу ціни. Скаржник просить зобов’язати Замовника внести зміни в Документацію та привести її у відповідність до законодавства в цій частині.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Двадцять першого березня 2025 року на адресу Комісії надійшла скарга товариства з обмеженою відповідальністю "ЦЕРБЕР ЗАХИСТУ" (код ЄДРПОУ:43198622) від 21 березня 2025 № UA-2025-03-17-013299-a.c1, в якій ТОВ "ЦЕРБЕР ЗАХИСТУ" повідомляло про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просило, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації, за результатами розгляду якої Комісією було прийнято рішення від 31.03.2025 № 4962-р/пк-пз, відповідно до якого було встановлено, зокрема, що відповідно до статті 3 Закону України "Про оплату праці" мінімальна заробітна плата - це встановлений законом мінімальний розмір оплати праці за виконану працівником місячну (годинну) норму праці.

Мінімальна заробітна плата встановлюється одночасно в місячному та погодинному розмірах.

Мінімальна заробітна плата є державною соціальною гарантією, обов'язковою на всій території України для підприємств усіх форм власності і господарювання та фізичних осіб, які використовують працю найманих працівників, за будь-якою системою оплати праці.

Враховуючи наведене, скаржник не довів необхідність внесення змін в частині гарантійного листа.

Разом з тим, відповідно до пункту 44 Особливостей Замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, коли:

1) учасник процедури закупівлі:

підпадає під підстави, встановлені пунктом 47 цих особливостей;

зазначив у тендерній пропозиції недостовірну інформацію, що є суттєвою для визначення результатів відкритих торгів, яку замовником виявлено згідно з абзацом першим пункту 42 цих особливостей;

не надав забезпечення тендерної пропозиції, якщо таке забезпечення вимагалося замовником;

не виправив виявлені замовником після розкриття тендерних пропозицій невідповідності в інформації та/або документах, що подані ним у складі своєї тендерної пропозиції, та/або змінив предмет закупівлі (його найменування, марку, модель тощо) під час виправлення виявлених замовником невідповідностей, протягом 24 годин з моменту розміщення замовником в електронній системі закупівель повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей;

не надав обґрунтування аномально низької ціни тендерної пропозиції протягом строку, визначеного абзацом першим частини чотирнадцятої статті 29 Закону/абзацом дев’ятим пункту 37 цих особливостей;

визначив конфіденційною інформацію, що не може бути визначена як конфіденційна відповідно до вимог пункту 40 цих особливостей;

є громадянином Російської Федерації/Республіки Білорусь/Ісламської Республіки Іран (крім того, що проживає на території України на законних підставах); юридичною особою, утвореною та зареєстрованою відповідно до законодавства Російської Федерації/Республіки Білорусь/Ісламської Республіки Іран; юридичною особою, утвореною та зареєстрованою відповідно до законодавства України, кінцевим бенефіціарним власником, членом або учасником (акціонером), що має частку в статутному капіталі 10 і більше відсотків (далі - активи), якої є Російська Федерація/Республіка Білорусь/Ісламська Республіка Іран, громадянин Російської Федерації/Республіки Білорусь/Ісламської Республіки Іран (крім того, що проживає на території України на законних підставах), або юридичною особою, утвореною та зареєстрованою відповідно до законодавства Російської Федерації/Республіки Білорусь/Ісламської Республіки Іран, крім випадків, коли активи в установленому законодавством порядку передані в управління АРМА; або пропонує в тендерній пропозиції товари походженням з Російської Федерації/Республіки Білорусь/Ісламської Республіки Іран (за винятком товарів походженням з Російської Федерації/Республіки Білорусь, необхідних для ремонту та обслуговування товарів, придбаних до набрання чинності постановою Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 2022 р. № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" (Офіційний вісник України, 2022 р., № 84, ст. 5176);

2) тендерна пропозиція:

не відповідає умовам технічної специфікації та іншим вимогам щодо предмета закупівлі тендерної документації, крім невідповідності в інформації та/або документах, що може бути усунена учасником процедури закупівлі відповідно до пункту 43 цих особливостей;

є такою, строк дії якої закінчився;

є такою, ціна якої перевищує очікувану вартість предмета закупівлі, визначену замовником в оголошенні про проведення відкритих торгів, якщо замовник у тендерній документації не зазначив про прийняття до розгляду тендерної пропозиції, ціна якої є вищою, ніж очікувана вартість предмета закупівлі, визначена замовником в оголошенні про проведення відкритих торгів, та/або не зазначив прийнятний відсоток перевищення або відсоток перевищення є більшим, ніж зазначений замовником в тендерній документації;

не відповідає вимогам, установленим у тендерній документації відповідно до абзацу першого частини третьої статті 22 Закону;

3) переможець процедури закупівлі:

відмовився від підписання договору про закупівлю відповідно до вимог тендерної документації або укладення договору про закупівлю;

не надав у спосіб, зазначений в тендерній документації, документи, що підтверджують відсутність підстав, визначених у підпунктах 3, 5, 6 і 12 пункту 47 цих особливостей;

не надав забезпечення виконання договору про закупівлю, якщо таке забезпечення вимагалося замовником;

надав недостовірну інформацію, що є суттєвою для визначення результатів процедури закупівлі, яку замовником виявлено згідно з абзацом першим пункту 42 цих особливостей.

Відсутність документів або інформації, що не передбачені додатками до тендерної документації, зазначеними в абзаці десятому пункту 28 цих особливостей, не є підставою для відхилення замовником тендерної пропозиції такого учасника процедури закупівлі відповідно до цього пункту.

Відповідно до пункту 45 Особливостей Замовник може відхилити тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, коли:

1) учасник процедури закупівлі надав неналежне обґрунтування щодо ціни або вартості відповідних товарів, робіт чи послуг тендерної пропозиції, що є аномально низькою;

2) учасник процедури закупівлі не виконав свої зобов’язання за раніше укладеним договором про закупівлю з тим самим замовником, що призвело до його дострокового розірвання і застосування санкцій у вигляді штрафів та/або відшкодування збитків протягом трьох років з дати дострокового розірвання такого договору. Зазначений учасник процедури закупівлі може надати підтвердження вжиття заходів для доведення своєї надійності, незважаючи на наявність відповідної підстави для відхилення тендерної пропозиції. Для цього учасник процедури закупівлі (суб’єкт господарювання) повинен довести, що він сплатив або зобов’язався сплатити відповідні зобов’язання та відшкодування завданих збитків. Якщо замовник вважає таке підтвердження достатнім, тендерна пропозиція такого учасника не може бути відхилена.

Враховуючи наведене, вищенаведені вимоги, в частині, що Замовник приймає на власний розсуд відповідне рішення на відповідність вимогам тендерної пропозиції Учасника або відхиляє тендерну пропозицію Учасника та відхилення Пропозиції учасника як такої, яка не відповідає вимогам, установленим у тендерній документації відповідно до абзацу першого частини третьої статті 22 Закону (абзац шостий підпункт 2 пункт 41 Особливостей) Документації не узгоджуються з вимогами Особливостей в цій частині.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

Замовником 29.04.2025 було внесено зміни до Документації.

Разом з тим, наведені вище зміни не стосувалися оскаржуваних положень Документації в цій частині.

Відповідно до інформації, оприлюдненої на веб-порталі Уповноваженого органу, коментар Замовника щодо усунення порушення: "затверджена нова редакція тендерної документації, зміни внесено".

Також згідно з інформацією, розміщеною на веб-порталі Уповноваженого органу, статус скарги № UA-2025-03-17-013299-a.c1 – "порушення усунуто".

Відповідно до частини двадцять другої статті 18 Закону рішення органу оскарження набирають чинності з дня їх прийняття та є обов’язковими для виконання замовниками, особами, яких вони стосуються.

Якщо рішення органу оскарження, прийняте за результатами розгляду органу оскарження, не було оскаржене до суду, таке рішення має бути виконано не пізніше 30 днів з дня його прийняття органом оскарження.

За таких умов, Замовник не виконав рішення Комісії від 31.03.2025 № 4962-р/пк-пз у порушення вимог частини двадцять другої статті 18 Закону.

Враховуючи викладене, вищенаведені вимоги Документації, в частині того, що Замовник приймає на власний розсуд відповідне рішення на відповідність вимогам Пропозиції учасника або відхиляє Пропозицію учасника як таку, яка не відповідає вимогам, установленим у Документації відповідно до абзацу першого частини третьої статті 22 Закону (абзац шостий підпункт 2 пункт 41 Особливостей) Документації, не узгоджуються з вимогами Особливостей в цій частині.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

2. Скаржник зазначає, що відповідно до абзацу десятого пункту 3 розділу 3 Документації за зверненням учасника (принципала), яким було надано забезпечення Пропозиції, Замовник (бенефіціар) повідомляє установу (банк-гарант), що видала такому учаснику гарантію, про настання підстави для повернення забезпечення Пропозиції протягом п’яти днів з дня настання однієї з підстав, визначених частиною четвертою статті 25 Закону, про що обов'язково має бути зазначено в банківській гарантії. Кошти, що надійшли як забезпечення Пропозиції, якщо вони не повертаються учаснику у випадках, визначених цим Законом, підлягають перерахуванню до відповідного бюджету.

При оформленні забезпечення Пропозиції, першочерговими та обов’язковими вимогами, якими керуються банківської установи є положення постанови Правління Національного банку України від 15 грудня 2004 року № 639 "Про затвердження Положення про порядок здійснення банками операцій за гарантіями в національній та іноземних валютах" (із змінами) (надалі – Постанова № 639), Наказу Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України від 14.12.2020 № 2628 "Про затвердження форми і Вимог до забезпечення тендерної пропозиції / пропозиції" (надалі – Наказ № 2628).

Підпунктом 10 пункту 4 Наказу № 2628 "Про затвердження форми передбачено, що строк сплати коштів за гарантією зазначається в робочих або банківських днях.

Відповідно до розділу 3 самої Форми передбачено, що за цією гарантією гарант безвідклично зобов’язаний сплатити бенефіціару суму гарантії протягом 5 робочих / банківських днів після дня отримання гарантом письмової вимоги бенефіціара про сплату суми гарантії (далі - вимога).

Враховуючи положення Наказу № 2628, банківська установа зазначає терміни в робочих та/або банківських днях, в не в календарних.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Відповідно до пункту 3 розділу ІІІ Документації забезпечення тендерної пропозиції повертається учаснику протягом п’яти банківських днів з дня настання підстави для повернення забезпечення тендерної пропозиції в разі:

1) закінчення строку дії тендерної пропозиції та забезпечення тендерної пропозиції, зазначеного в тендерній документації;

2) укладення договору про закупівлю з учасником, який став переможцем процедури закупівлі;

3) відкликання тендерної пропозиції до закінчення строку її подання;

4) закінчення тендеру в разі неукладення договору про закупівлю з жодним з учасників, які подали тендерні пропозиції.

Забезпечення тендерної пропозиції не повертається в разі:

1) відкликання тендерної пропозиції учасником після закінчення строку її подання, але до того, як сплив строк, протягом якого тендерні пропозиції вважаються дійсними;

2) непідписання договору про закупівлю учасником, який став переможцем тендеру;

3) ненадання переможцем процедури закупівлі у строк, визначений абзацом 15 пункту 47 Особливостей, документів, що підтверджують відсутність підстав, установлених пунктом 47 Особливостей;

4) ненадання переможцем процедури закупівлі забезпечення виконання договору про закупівлю після отримання повідомлення про намір укласти договір про закупівлю, якщо надання такого забезпечення передбачено тендерною документацією.

За зверненням учасника (Принципала), яким було надано забезпечення тендерної пропозиції, Замовник (Бенефіціар) повідомляє установу (Банк-гарант), що видала такому учаснику гарантію, про настання підстави для повернення забезпечення тендерної пропозиції протягом п’яти днів з дня настання однієї з підстав, визначених частиною четвертою статті 25 Закону, про що обов'язково має бути зазначено в банківській гарантії.

Кошти, що надійшли як забезпечення тендерної пропозиції, якщо вони не повертаються учаснику у випадках, визначених цим Законом, підлягають перерахуванню до відповідного бюджету.

Постановою Правління Національного банку України "Про запровадження міжнародного стандарту ISO 20022 у платіжній інфраструктурі України" від 16.09.2021 № 93 передбачено, зокрема:

Відповідно до статей 7, 15, 41, 56 Закону України "Про Національний банк України" та з метою розвитку і модернізації платіжної інфраструктури України в системі електронних платежів Національного банку України шляхом запровадження міжнародного стандарту ISO 20022-1:2013 "Фінансові послуги -Універсальна схема повідомлень фінансової індустрії", що був прийнятий міжнародною організацією зі стандартизації, Правління Національного банку України ПОСТАНОВЛЯЄ:

1. Національний банк України з 01 квітня 2023 року запроваджує систему електронних платежів Національного банку України (далі - СЕП) нового покоління СЕП4.0 та не використовує діюче покоління СЕП - СЕП-3.3 для виконання міжбанківських платіжних операцій.

2. Банки України, Державна казначейська служба України, Національний депозитарій України з 01 квітня 2023 року виконують міжбанківські платіжні операції через СЕП-4.0, у якій забезпечено можливість цілодобового режиму роботи 24/7 без зупинення роботи СЕП із виконання міжбанківських платіжних операцій.

Відповідно до пункту 4 Вимоги до забезпечення тендерної пропозиції / пропозиції, затверджених Наказом Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України 14 грудня 2020 № 2628, у реквізитах гарантії:

10) строк сплати коштів за гарантією зазначається в робочих або банківських днях.

Відповідно до абзацу першого пункту 3 ФОРМИ забезпечення тендерної пропозиції / пропозиції, затвердженої Наказом Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України 14 грудня 2020 № 2628 за цією гарантією гарант безвідклично зобов’язаний сплатити бенефіціару суму гарантії протягом 5 робочих / банківських днів після дня отримання гарантом письмової вимоги бенефіціара про сплату суми гарантії (далі - вимога).

За таких умов, умови абзацу одинадцятого пункту 3 розділу ІІІ Документації щодо повернення забезпечення тендерної пропозиції протягом п’яти днів, з урахуванням Постанови Правління Національного банку України "Про запровадження міжнародного стандарту ISO 20022 у платіжній інфраструктурі України" від 16.09.2021 № 93, не узгоджується з Наказом Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України 14 грудня 2020 № 2628, якими передбачено, зокрема "робочі дні".

Крім того, абзац перший пункту 3 розділу ІІІ Документації в частині повердення забезпечення тендерної пропозиції протягом п’яти банківських днів не узгоджується з положеннями Постанови Правління Національного банку України "Про запровадження міжнародного стандарту ISO 20022 у платіжній інфраструктурі України" від 16.09.2021 № 93.

Враховуючи викладене, наведені вище умови Документації не узгоджуються з вимогами законодавства в цій частині.

Крім того, положення Документації в частині "днів" та "банківських днів" не узгоджуються між собою.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

3. Скаржник зазначає, що відповідно до пункту 1.3 розділу 1 додатку 1 Документації у зв'язку з введенням в країні військового стану та з можливістю виникнення ситуацій зіткнення з небезпечними предметами та вибуховими предметами учасник повинен надати скан-копії документів (сертифікати\дипломи) про проходження охоронниками, які будуть задіяні для надання послуг, навчання/курсів із методології безпечної поведінки у разі зіткнення з небезпечними предметами та вибуховими пристроями.

Дана вимога є дискримінаційною та такою, що обмежує коло потенційних учасників закупівлі з огляду на наступне.

По-перше, господарська діяльність Скаржника як суб’єкта охоронної діяльності визначається Законом України "Про охоронну діяльність" від 22.03.2012, Постановою Кабінету Міністрів України "Про затвердження Ліцензійних умов провадження охоронної діяльності" від 18 листопада 2015 р. № 960, Постановою Кабінету Міністрів України "Про затвердження переліку спеціальних засобів, придбання, зберігання та використання яких здійснюється суб’єктами охоронної діяльності" від 11 лютого 2013 року № 97 та іншими нормативно-правовими актами.

Таким чином, суб’єкт охоронної діяльності, у тому числі персонал охорони, не наділений виконанням функцій (прав та обов’зків) сапера, піротехніка або військового фахівця (гуманітарне розмінування) з виявлення та поводженнями з небезпечними предметами та вибухонебезпечними засобами, тим паче, проходження навчання зі знань відповідної методології в цій частині.

Скаржник, посилаючись на вищезазначені положення законодавства, повідомляє, що підготовка, перепідготовка, підвищення кваліфікації охоронника з виявлення та поводженнями з небезпечними предметами та вибухонебезпечними засобами не передбачена, а жодні дипломи чи сертифікати не видаються.

Скаржник просить зобов’язати Замовника внести зміни до Документації та виключити дану вимогу, що є дискримінаційною, не пов’язана безпосередньо з предметом закупівлі та порушує принципи добросовісної конкуренції.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Відповідно до пункту 1 розділу ІІІ Документації Пропозиція подається в електронному вигляді шляхом заповнення електронних форм з окремими полями, у яких зазначається інформація про ціну, інші критерії оцінки (у разі їх установлення замовником), та завантаження файлів, зокрема, з інформацією та документами, що підтверджують відповідність Учасника вимогам Замовника – згідно з Додатком 1.

Відповідно до пункту 5 розділу ІІІ Документації учасник подає тендерну пропозицію з урахуванням кваліфікаційних критеріїв відповідно до статті 16 Закону та вимог, установлених пунктом 47 Особливостей, та інформацію про спосіб підтвердження відповідності учасників установленим вимогам згідно із законодавством, відповідно до вимог додатку 1 тендерної документації.

Додаток 1 Документації містить перелік документів, які надаються для підтвердження відповідності учасника кваліфікаційним критеріям, вимогам чинного законодавства, та інші документи (дані), що надаються замовнику.

1. Кваліфікаційні критерії до учасників та спосіб їх документального підтвердження відповідно до статті 16 Закону.

1.3. Наявність в учасника процедури закупівлі працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід, зокрема:

Учасник повинен надати сканкопії документів (сертифікати\дипломи) про проходження охоронниками, які будуть задіяні для надання послуг, навчання/курсів із методології безпечної поведінки у разі зіткнення з небезпечними предметами та вибуховими пристроями.

Відповідно до пункту 17 Ліцензійних умов провадження охоронної діяльності, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 18.11.2015 № 960 персоналом охорони можуть бути дієздатні громадяни України, які досягли 18-річного віку, пройшли відповідне навчання або професійну підготовку, уклали трудовий договір із суб’єктом охоронної діяльності (входять до штату суб’єкта охоронної діяльності).

Під час прийняття на роботу ліцензіат зобов’язаний отримати від зазначених осіб документи, необхідні для прийняття на роботу до суб’єкта охоронної діяльності, а саме:

документи, які підтверджують проходження особою обов’язкового попереднього (періодичного) психіатричного огляду та профілактичного наркологічного огляду, які видані в установленому порядку;

документ, який підтверджує, що такі особи не мають непогашеної чи не знятої в установленому законом порядку судимості за скоєння умисних злочинів;

документ, що підтверджує відсутність в особи обмежень за станом здоров’я для виконання функціональних обов’язків, який видається в установленому порядку;

копію паспорта громадянина України;

документ, що підтверджує набуття кваліфікації;

відомості про проходження особою служби у військовому резерві або перебування її у військовому оперативному резерві територіального центру комплектування та соціальної підтримки (військової частини), що зазначені у військовому квитку, контракті, довідці з територіального центру комплектування та соціальної підтримки (додається копія відповідного документа), крім осіб, які не підлягають призову під час мобілізації.

Слід зазначити, що Ліцензійними умовами не передбачено проходження охоронниками навчання/курсів із методології безпечної поведінки у разі зіткнення з небезпечними предметами та вибуховими пристроями.

Враховуючи наведене, вищенаведена вимога Документації не узгоджується з ліцензійними умовами в цій частині.

За таких умов, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які зможуть надати документи (сертифікати\дипломи) про проходження охоронниками, які будуть задіяні для надання послуг, навчання/курсів із методології безпечної поведінки у разі зіткнення з небезпечними предметами та вибуховими пристроями, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Враховуючи наведене, зазначені вище вимоги Документації не узгоджуються з ліцензійними умовами, у зв'язку з чим Замовник порушив зазначені вище вимоги діючого законодавства.

Згідно з частиною першою статті 5 Закону Закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

4. Скаржник зазначає, що оскаржується вимоги щодо розбіжностей вимог Документації в частині надання забезпечення Пропозиції відповідно до "електронних полів" та "додатку 9 Документації", та відсутність умов для надання забезпечення виконання договору.

Відповідно до пункту 3 Наказу Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України. "Про затвердження Порядку розміщення інформації про публічні закупівлі" 11.06.2020 № 1082 передбачено, що розміщення інформації в електронній системі закупівель здійснюється замовником/ЦЗО/учасником/постачальником / органом оскарження / органами державного фінансового контролю шляхом заповнення електронних полів, визначених адміністратором і реалізованих в електронній системі закупівель, та завантаження відповідних документів через автоматизоване робоче місце замовника/ЦЗО/учасника/постачальника / органу оскарження / органів державного фінансового контролю.

У разі якщо інформація, розміщена в електронній системі закупівель шляхом завантаження документів, містить відомості, що відрізняються від тих, які розміщені шляхом заповнення електронних полів, автентичною вважається інформація, розміщена шляхом заповнення електронних полів.

Після внесення інформації в електронні поля, на неї накладається кваліфікований електронний підпис посадової особи. Інформація, що заповнюється в електронних полях, може відображатися на веб-порталі у вигляді документа, доступного для друку.

В частині забезпечення Пропозиції Процедура закупівлі передбачає заповнення поля з урахування Наказу № 2628 та додатку 9 Документації.

Скаржник звертає увагу, що додаток 9 Документації не завантажений Замовником та його положенням не може керуватись як Скаржник, так і жоден з інших потенційних учасників для оформлення та подачі забезпечення (банківської гарантії). Таке трактування даної вимоги містить розбіжності між Документацією Замовника та електронними полями.

В частині забезпечення виконання договору Процедура закупівлі передбачає заповнення наступного електронного поля:

Відповідно до пункту 16 частини другої 22 Закону замовник має зазначити відомості щодо розміру, виду, строку та умов надання, повернення та неповернення забезпечення виконання договору про закупівлю (якщо замовник вимагає таке забезпечення надати), а такі вимоги у повному обсязі повністю відсутні, що не узгоджуються з законодавчими нормами.

Окрім цього, відповідно до Наказу Міністерства економіки України "Про затвердження примірної тендерної документації" від 06 грудня 2024 року № 27593 обов’язково має бути наступне положення в Документації Замовника:

5 Забезпечення виконання договору про закупівлю замовником зазначається один із варіантів:

не вимагається або вимагається відповідно до додатка 2 до тендерної документації.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

4.1. Щодо забезпечення Пропозиції.

Відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу, в розділі "Інформація про процедуру" зазначено, зокрема:

"Вид та умови надання забезпечення пропозицій учасників: "Вимоги та умови до забезпечення тендерної пропозиції зазначаються відповідно до наказу Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України від 14.12.2020 № 2628 "Про затвердження форми і Вимог до забезпечення тендерної пропозиції / пропозиції" і Закону (далі — Вимоги), а саме: Гарантія надається Замовнику за формою (далі — Форма), наведеною в Додатку 9 до цієї Тендерної документації з урахуванням умов, викладених в даному пункті. Учасникам заборонено відступати від форми гарантії. Розмір забезпечення тендерної пропозиції: 30.000,00 гривень. Вид забезпечення тендерної пропозиції:

електронна банківська гарантія. Строк дії забезпечення тендерної пропозиції учасника (банківської гарантії) має дорівнювати або перевищувати 120 (сто двадцять) днів із дати кінцевого строку подання тендерних пропозицій включно".

Відповідно до пункту 2 розділу ІІІ Документації Замовник вимагає надання Учасниками забезпечення тендерної пропозиції.

Тендерна пропозиція Учасника обов’язково супроводжується документом, що підтверджує надання забезпечення тендерної пропозиції, яке має бути подана у виді банківської гарантії, яка подається Учасником в електронному форматі з накладанням електронного підпису банка – гаранта. Електронна банківська гарантія повинна бути оформлена у відповідності до Наказу Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України "Про затвердження форми і Вимог до забезпечення тендерної пропозиції" від 14.12.2020 року №2628.

Також слід зазначити, що в Документації, затвердженої протоколом від 29.04.2025, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу 29.04.2025, відсутній додаток 9 Документації.

Таким чином, інформація, розміщена на веб-порталі Уповноваженого органу в розділі "Інформація про процедуру" щодо надання забезпечення тендерної пропозиції за формою, наведеною в додатку 9 Документації, не узгоджується з положеннями Документації в цій частині, зокрема, в частині відсутності додатку 9 Документації.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

4.2. Щодо забезпечення виконання договору про закупівлю.

Відповідно до оголошення про проведення відкритих торгів № UA-2025-03-17013299-a, зокрема:

"Умови надання забезпечення виконання договору про закупівлю При наданні забезпечення підтверджується, що:

Сума забезпечення виконання Договору про закупівлю становить % від ціни цього Договору про закупівлю: 2 percent Строк дії гарантії перевищує строк дії Договору про закупівлю на: 1 day Форма забезпечення: Гарантія фінансової установи".

Відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу, в підрозділі "Умови укладання договору про закупівлю" розділу "Тендерна документація" міститься наступна інформація, зокрема:

"Забезпечення виконання договору про закупівлю Підтверджує: переможець Відноситься до: лоту Форма підтвердження: документ Назва документу: банківська гарантія Переможець процедури закупівлі не пізніше дати підписання Договору про закупівлю надає забезпечення виконання договору (оригінал банківської гарантії). Подача скарги зупиняє перебіг цих строків у разі подання одним з учасників цієї закупівлі скарги на рішення замовника. Перебіг цих строків продовжується з дня, наступного за днем прийняття рішення органом оскарження за результатами розгляду скарги, рішення про припинення розгляду скарги або рішення про залишення скарги без розгляду. Вид забезпечення виконання договору про закупівлю – банківська гарантія. Розмір забезпечення виконання договору про закупівлю складає 2 % від вартості договору. До уваги учасників інформація для оформлення банківської гарантії: КНП "КМКЕЦ" Р/р UA75305299 00000 26001046215828 в АТ КБ "ПРИВАТБАНК" Код банку 305299 Код ЄДРПОУ 01993871 Банківська гарантія повинна діяти протягом всього строку дії договору про закупівлю.

Банківська гарантія повинна свідчити про безумовний та безвідкличний обов`язок банківської установи - гаранта сплатити на користь Замовника повну суму банківської гарантії, яка визначена Договором за вимогою Замовника у разі настання наступних обставин без надання документів, підтверджуючих їх настання: • невиконання або неналежного виконання Виконавцем будь якого зобов’язання за Договором; • відмова Виконавця від виконання будь якого зобов’язання за Договором; • дії Виконавця призвели до неможливості подальшого виконання Договору; • у разі припинення Робіт за цим Договором з ініціативи Виконавця. Банківська гарантія має відповідати нормам статті 200 Господарського кодексу України, статті 560 Цивільного кодексу України, вимогам постанови Правління НБУ від 15.12.2004 № 639 "Про затвердження Положення про порядок здійснення банками операцій за гарантіями в національній та іноземних валютах".

До банківської гарантії додаються копії банківських документів".

Разом з тим, відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу, в розділі "Інформація про процедуру" зазначено, зокрема:

"Розмір та умови надання забезпечення виконання договору про закупівлю:

відсутні".

Також слід зазначити, що в Документації, затвердженої протоколом від 29.04.2025, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу 29.04.2025, відсутня вимога щодо надання переможцем Процедури закупівлі забезпечення виконання договору про закупівлю.

Враховуючи вищезазначене, інформація, розміщена на веб-порталі Уповноваженого органу, зокрема, в оголошенні про проведення відкритих торгів та в підрозділі "Умови укладання договору про закупівлю" розділу "Тендерна документація" містить розбіжності в інформації, зазначеній в розділі "Інформація про процедуру" та Документації, затвердженої протоколом від 29.04.2025.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

5. Скаржник зазначає, що відповідно до пункту 7 розділу ІІІ Документації інформація про субпідрядника (у випадку закупівлі робіт) - не вимагається.

Скаржник зазначає, що стаття 16 Закону про закупівлі передбачається, що якщо для закупівлі робіт або послуг замовник встановлює кваліфікаційний критерій, такий як наявність обладнання, матеріально-технічної бази та технологій та/або наявність працівників, які мають необхідні знання та досвід, учасник може для підтвердження своєї відповідності такому критерію залучити спроможності інших суб’єктів господарювання як субпідрядників/співвиконавців.

Частина сьома статті 17 Закону про закупівлі та пункт 47 Особливостей також передбачає, що у разі якщо учасник процедури закупівлі має намір залучити спроможності інших суб’єктів господарювання як субпідрядників/співвиконавців в обсязі не менше ніж 20 відсотків від вартості договору про закупівлю у випадку закупівлі робіт або послуг для підтвердження його відповідності кваліфікаційним критеріям відповідно до частини третьої статті 16 цього Закону, замовник перевіряє таких суб’єктів господарювання на відсутність підстав, визначених у частині першій цієї статті.

Пункт 18 статті 22 Закону про закупівлі містить обов’язкову вимогу про те, що в тендерній документації зазначаються такі відомості як "вимога про зазначення учасником у тендерній пропозиції інформації (повне найменування та місцезнаходження) щодо кожного суб’єкта господарювання, якого учасник планує залучати до виконання робіт чи послуг як субпідрядника/співвиконавця в обсязі не менше 20 відсотків від вартості договору про закупівлю - у разі закупівлі робіт або послуг".

Таким чином, залучення субпідрядника/співвиконавця є законним правом кожного учасника, а Замовник позбавляє такого права, не передбачивши в Документації відповідну можливість. При цьому, дані положення містить розбіжності по всій Документації, чи має право залучатись субпідрядник, чи ні.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Відповідно до пункту 5 розділу ІІІ Документації у разі коли Учасник процедури закупівлі має намір залучити інших суб’єктів господарювання як субпідрядників/співвиконавців в обсязі не менш як 20 відсотків вартості договору про закупівлю у разі закупівлі робіт або послуг для підтвердження його відповідності кваліфікаційним критеріям відповідно до частини третьої статті 16 Закону (у разі застосування таких критеріїв до учасника процедури закупівлі), замовник перевіряє таких суб’єктів господарювання щодо відсутності підстав, визначених цим пунктом.

Відповідно до пункту 7 розділу ІІІ Документації інформація про субпідрядника (у випадку закупівлі робіт) - не вимагається.

Додаток 1 Документації містить перелік документів, які надаються для підтвердження відповідності учасника кваліфікаційним критеріям, вимогам чинного законодавства, та інші документи (дані), що надаються замовнику.

Інша інформація встановлена відповідно до чинного законодавства України (для учасників — юридичних осіб, фізичних осіб та фізичних осіб — підприємців).

Інші документи від Учасника, зокрема:

5. Учасник в складі тендерної пропозиції надає довідку з інформацією про повне найменування, місцезнаходження, код за ЄДРПОУ та ПІБ керівника щодо кожного суб’єкта господарювання, якого учасник планує залучати до виконання робіт чи послуг як субпідрядника/співвиконавця у обсязі не менше ніж 20 відсотків від вартості договору про закупівлю. У разі незалучення субпідрядника/ співвиконавця учасник надає довідку в довільній формі про незалучення субпідрядника/ співвиконавця.

Відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу, вид предмета закупівлі - послуги.

Відповідно до абзацу другого частини третьої статті 16 Закону якщо для закупівлі робіт або послуг замовник встановлює кваліфікаційний критерій такий як наявність обладнання, матеріально-технічної бази та технологій та/або наявність працівників, які мають необхідні знання та досвід, учасник може для підтвердження своєї відповідності такому критерію залучити спроможності інших суб’єктів господарювання як субпідрядників/співвиконавців.

Слід зазначити, що відповідно до наведених положень Документації, у тому числі, пункту 5 розділу ІІІ Документації, Замовник не обмежує учасників можливістю залучення субпідрядників/співвиконавців.

Разом з тим, відповідно до пункту 7 розділу ІІІ Документації Замовник не вимагає надання інформації про субпідрядників/співвиконавців саме у складі Пропозиції.

Слід зазначити, що відповідно до пункту 5 розділу "інші документи від учасника" додатку 1 Документації вимагається надати довідку з інформацією про субпідрядників/ співвиконавців.

Таким чином, наведені вище вимоги Документації в частині надання та ненадання інформації про субпідрядників/співвиконавців не узгоджуються між собою.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.

Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:

1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);

2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.

Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.

Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.

Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель

ПОСТАНОВИЛА:

Зобов'язати КОМУНАЛЬНЕ НЕКОМЕРЦІЙНЕ ПІДПРИЄМСТВО "КИЇВСЬКИЙ МІСЬКИЙ КЛІНІЧНИЙ ЕНДОКРИНОЛОГІЧНИЙ ЦЕНТР" ВИКОНАВЧОГО ОРГАНУ КИЇВСЬКОЇ МІСЬКОЇ РАДИ (КИЇВСЬКОЇ МІСЬКОЇ ДЕРЖАВНОЇ АДМІНІСТРАЦІЇ (Код ЄДРПОУ: 01993871) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "Охоронні прслуги ДК 021:2015:79710000-4 Охоронні послуги", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2025-03-17013299-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.

Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.

Голова Комісії Ганна ГОРНОСТАЛЬ Сергій БУРЗАК Члени Комісії Інна РОМАНЕНКО

Скарга

Скарга на ДКТ_2