ДК 021:2015: код 79710000-4 «Охоронні послуги» (Охоронні послуги об'єктів комунальної власності та підтримка громадського порядку на території Таїровської селищної ради...

Текст рішення

РІШЕННЯ

№ 2668-р/пк-пз від 20.02.2025

Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "СП-СТРАЖ" (код ЄДРПОУ: 37946120) від 11 лютого 2025 № UA-2025-01-13-003815-a.b5 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,

ВСТАНОВИЛА:

Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:

- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;

- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;

- тендерна документація – Документація;

- тендерна пропозиція – Пропозиція.

Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі, у тому числі невиконання рішення органу оскарження, та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.

Рішенням Комісії від 13.02.2025 № 2189-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду та зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.

Замовник шляхом завантаження на веб-портал Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.

Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.

1. Скаржник зазначає, що Документацією передбачено надати гарантійний лист та документально підтвердити організацію взаємодії Учасника, як суб'єкта охоронної діяльності, з правоохоронними органами на території міста Одеси, в якому розташований об’єкт охорони, відповідно до умов ст. 19 ЗУ "Про охоронну діяльність", для забезпечення ефективного функціонування системи безпеки, забезпечення законності використання спеціальних засобів, порядок дій при затриманні правопорушників та передачі їх правоохоронним органам.

Скаржник повідомляє, що відповідно до рішення Комісії від 27.01.2025 №1166 щодо вищезазначеної інформації було винесене відповідне рішення та вимога була визнана дискримінаційною.

Тобто учасник процедури закупівлі не зобов’язаний жодним чином документально підтверджувати організацію взаємодії Учасника, як суб'єкта охоронної діяльності, з правоохоронними органами на території міста Одеси, в якому розташований об’єкт охорони.

Також Скаржник повідомляє, що Замовник та об’єкт охорони не знаходиться на території міста Одеси.

Враховуючи зазначене Скаржник просить зобов’язати Замовника повністю виключити зазначену вимогу з тендерної документації та не перефразовувати дискримінаційні вимоги.

Замовник зазначає, що ним було виконано рішення Комісії шляхом внесення змін до тендерної документації за процедурою закупівлі та виключено вимогу надання сканкопії оригіналів документів, що підтверджують взаємодію (угода, спільний протокол, меморандум, тощо) з досвідом взаємодії з ГУНП.

Тобто, Замовником виключено вимогу щодо отримання підтвердження організації взаємодії саме з Головним управлінням Національної поліції України в Одеській області та надання сканкопії оригіналів документів, що підтверджують взаємодію (угода, спільний протокол, меморандум, тощо) з досвідом взаємодії з ГУНП.

Замовником замінено текст вимоги у документації суворо у відповідності до норми закону - умов ст. 19 ЗУ "Про охоронну діяльність" – з посиланням на вказану норму, розширенням кола документів, якими підтверджується відповідність учасника вказаній нормі, а також зазначено, що підтвердження такої вимоги замовника спричинено для забезпечення ефективного функціонування системи безпеки, забезпечення законності використання спеціальних засобів, порядок дій при затриманні правопорушників та передачі їх правоохоронним органам.

Також, Учасники не обмежені вимогою документації у способі документального підтвердження організації взаємодії Учасника, як суб'єкта охоронної діяльності, з правоохоронними органами на території міста Одеси, в якому розташований об’єкт охорони.

Статтею 19 ЗУ "Про охоронну діяльність" передбачено наступне: Форми взаємодії з правоохоронними органами:

Суб'єкти охоронної діяльності організовують взаємодію з правоохоронними органами у формі:

1) проведення спільних нарад, консультацій;

2) обміну інформацією з питань попередження та припинення правопорушень;

3) інших не заборонених законодавством заходів за умови, що не порушуються права та обов'язки суб'єктів господарювання і здійснення таких заходів належить до компетенції відповідного правоохоронного органу.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

На адресу Комісії надійшла скарга Скаржника від 17 січня 2025 № UA-2025-01-13003815-a.c3.

За результатами розгляду зазначеної скарги Комісією прийнято рішення від 27.01.2025 № 1166-р/пк-пз, відповідно до якого встановлено, зокрема, наступне:

"Додаток 1 Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції.

Учасник повинен при організації охорони об'єктів організувати взаємодію Головним управлінням Національної поліції України в Одеській області. На підтвердження надати гарантійний лист та сканкопії оригіналів документів, що підтверджують взаємодію (угода, спільний протокол, меморандум, тощо) з досвідом взаємодії з ГУНП.

Предметом закупівлі є послуги з охорони об'єктів.

Відповідно до Постанови Кабінету Міністрів України від 18 листопада 2015 № 960 "Про затвердження Ліцензійних умов провадження охоронної діяльності" зазначено, зокрема:

"1. Ці Ліцензійні умови встановлюють вичерпний перелік документів, що додаються до заяви про отримання ліцензії на провадження охоронної діяльності (далі ліцензія), а також організаційні, кадрові і технологічні вимоги до матеріально-технічної бази ліцензіата, обов'язкові для виконання під час провадження охоронної діяльності.

3. Ліцензіат зобов'язаний виконувати вимоги цих Ліцензійних умов, а здобувач ліцензії відповідати цим Ліцензійним умовам.

4. Охоронну діяльність можуть провадити на всій території України юридичні особи, а також фізичні особи підприємці на підставі ліцензії за наявності матеріально-технічної бази, необхідної для провадження такої діяльності, та за умови виконання такими особами організаційних, кадрових і технологічних вимог, передбачених цими Ліцензійними умовами.

Слід зазначити, що Ліцензійними умовами не передбачено наявності в суб'єктів охоронної діяльності наведених вище документів.

Замовник не довів необхідність встановлення наведеної вище умови Документації.

За таких умов, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які мають наведені вище документи, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб'єктів господарювання, у тому числі Скаржника.

… Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині".

Замовником 10.02.2025 внесено зміни до Документації.

Додаток 1 Документації містить Перелік документів та/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції:

- Надати гарантійний лист та документально підтвердити організацію взаємодії Учасника, як суб'єкта охоронної діяльності, з правоохоронними органами на території міста Одеси, в якому розташований об’єкт охорони, відповідно до умов ст. 19 ЗУ "Про охоронну діяльність", для забезпечення ефективного функціонування системи безпеки, забезпечення законності використання спеціальних засобів, порядок дій при затриманні правопорушників та передачі їх правоохоронним органам.

Враховуючи наведене, Замовник не виконав рішення Комісії від 27.01.2025 № 1166р/пк-пз в частині вимог щодо організації взаємодії з правоохоронними органами.

Не виконавши рішення органу оскарження, Замовник порушив вимоги частини двадцять другої статті 18 Закону, відповідно до якої рішення органу оскарження набирають чинності з дня їх прийняття та є обов’язковими для виконання замовниками, особами, яких вони стосуються.

Відповідно до статті 19 Закону України "Про охоронну діяльність" від 22 березня 2012 № 4616-VI:

1. Суб'єкти охоронної діяльності організовують взаємодію з правоохоронними органами у формі:

1) проведення спільних нарад, консультацій;

2) обміну інформацією з питань попередження та припинення правопорушень;

3) інших не заборонених законодавством заходів за умови, що не порушуються права та обов'язки суб'єктів господарювання і здійснення таких заходів належить до компетенції відповідного правоохоронного органу.

Відповідно до наказу МВС України від 14.12.2022 № 816 (Зареєстровано в Міністерстві юстиції України 20 січня 2023 № 126/39182) "Про затвердження Порядку забезпечення охорони об'єктів органами поліції охорони на договірних засадах":

3. Видами охорони об'єктів є фізична охорона та/або охорона за допомогою засобів охоронного призначення.

Вид охорони визначається органами поліції охорони спільно 3 органом, підприємством, установою, організацією, у віданні яких перебувають об'єкти (далі замовник), стосовно кожного окремого об'єкта з урахуванням його індивідуальних характеристик (розташування, територія, інженерна й технічна захищеність, наявність іншої охорони, протяжність поста / маршруту тощо).

5. Охорона об'єктів здійснюється на підставі договору про надання послуг з охорони, укладеного між органом поліції охорони та замовником у письмовій формі відповідно до законодавства України.

6. Передумовою підготовки проєкту договору є письмове звернення замовника до органу поліції охорони.

7. У разі проведення процедури публічної закупівлі надання послуг з охорони, забезпечення охорони об'єктів органами поліції охорони на договірних засадах здійснюється згідно із законодавством України.

8. До письмового звернення замовником додаються завірені в установленому порядку копії:

1) належним чином зареєстрованого (затвердженого) установчого документа (юридичні особи, установчі документи яких оприлюднені на порталі електронних сервісів юридичних осіб, фізичних осіб підприємців та громадських формувань, установчі документи в паперовій формі не подають); положення про юридичних осіб публічного права, які затверджуються розпорядчими актами Президента України, органу державної влади, органу влади Автономної Республіки Крим або органу місцевого самоврядування, засвідчення не потребують. Юридичні особи публічного права, які діють на підставі законів, установчі документи не подають;

2) документів, які підтверджують право власності чи користування об'єктом на законних підставах, охорона якого є предметом договору. Органи поліції охорони можуть одержувати за своїм письмовим запитом від замовника відомості та копії документів, необхідні для здійснення заходів охорони на об'єкті охорони.

Замовник не обгрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

Виходячи з наведеного, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть суб'єкти господарювання, які взаємодіють з правоохоронними органами на території міста Одеси та зможуть документально підтвердити організацію взаємодії Учасника, як суб'єкта охоронної діяльності, з правоохоронними органами на території міста Одеси, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб'єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

2. Скаржник зазначає, що відповідно до вимог Документації учасник має надати копії документів, які підтверджують проходження працівниками-охоронниками учасника процедури закупівлі професійної підготовки відповідно до вимог ст. 14 ЗУ "Про охоронну діяльність" та присвоєння їм робітничої кваліфікації за професією "охоронник", достовірність яких можливо перевірити в реєстрі документів про освіту (не нижче 3-го кваліфікаційного розряду, та не нижче 4-го кваліфікаційного розряду щодо охоронника зі зброєю, які залучаються учасником в склад кожної ГШР для забезпечення належного рівня охорони об'єктів та оперативного реагування ГШР.

Скаржник повідомляє, що відповідно до рішення Комісії від 27.01.2025 №1165 щодо вище зазначеної інформації було винесене відповідне рішення та вимога була визнана дискримінаційною.

Тобто учасник процедури закупівлі не зобов’язаний жодним чином документально підтверджувати наявність охоронників не нижче 4-го кваліфікаційного розряду щодо охоронника зі зброєю, які залучаються учасником в склад кожної ГШР для забезпечення належного рівня охорони об'єктів та оперативного реагування ГШР.

Скаржник також зазначає, що в супереч Закону, Закону України "Про охоронну діяльність", Замовник встановив ще одну дискримінаційну вимогу в цій частині а саме щодо "охоронника зі зброєю", що не було передбачено Документацією від 13.01.2025.

Скаржник повідомляє, що поняття зброя передбачена Законом України "Про зброю" 1) зброя - пристрої та прилади, спеціально виготовлені, конструктивно призначені та технічно придатні для неодноразового ураження живої або іншої цілі, які не мають прямого виробничого чи господарсько-побутового призначення;

2) вогнепальна зброя - пристрої, конструктивно призначені для механічного враження цілі на відстані снарядом, що одержує направлений рух у стволі за рахунок енергії згоряння вибухових речовин.

Зазначена вимога є дискримінаційною та такою що обмежує коло потенційних учасників та як законом України "Про охоронну діяльність" не передбачено наявність зброї у охоронників.

Замовник зазначає, що ним виконано рішення Комісії шляхом внесення змін до тендерної документації за процедурою закупівлі.

Тобто, Замовником виключено вимогу щодо наявності "охоронників", не нижче 4-го кваліфікаційного розряду (не менше 4-х охоронників).

Замовником замінено текст вимоги у документації "не нижче 4-го кваліфікаційного розряду щодо охоронника зі зброєю, які залучаються учасником в склад кожної ГШР для забезпечення належного рівня охорони об'єктів та оперативного реагування ГШР" - без зазначення кількості охоронників, а також з зазначенням посилання на аргументовність необхідності такої вимоги, адже лише охоронники 4 розряду законодавством передбачено можливість використання вогнепальної зброї та спецзасобів: Пристрої вітчизняного виробництва для відстрілу патронів, споряджених гумовими чи аналогічними за своїми властивостями метальними снарядами несмертельної дії, та зазначені патрони - Виключно суб’єктами охоронної діяльності, які здійснюють охорону особливо важливих об’єктів права державної власності або надають охоронні послуги із залученням власного транспорту реагування та використанням пунктів централізованого спостереження.

Охоронна діяльність здійснюється лише персоналом, який відповідає вимогам, у тому числі кваліфікаційним, визначеним наказом Міністерства праці та соціальної політики України від 29.12. 2004 N 336 "Про затвердження Випуску 1 "Професії працівників, що є загальними для всіх видів економічної діяльності" Довідника кваліфікаційних характеристик професій працівників" та кваліфікаційним та якісним вимогам, встановленим Замовником послуг.

Оскільки професії "Охоронник" та "Охоронець" включено до Національного класифікатора України ДІ 003:2010 "Класифікатор професій", затвердженого Наказом Держспоживстандарту України від 28.07.10 р. № 327 то відповідно до пункту 6 ст. 7 Закону України "Про ліцензування видів господарської діяльності" від 02.03.2015 року (який діє після втрати чинності Порядку ліцензування діяльності з надання освітніх послуг, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 08.08.2007 N 1019), діяльність, пов'язана з підготовкою та підвищенням кваліфікації за професіями "Охоронник" та "Охоронець" підлягає ліцензуванню. Саме тому, окремо взятий суб'єкт охоронної діяльності, у якого відсутня відповідна ліцензія, не має права надавати освітні послуги у сфері професійно-технічної освіти, а саме здійснювати професійно-технічне навчання та підвищення кваліфікації. При цьому суб'єкти господарювання мають розпочинати діяльність з надання освітніх послуг з професійно-технічного навчання та підвищення кваліфікації за професіями "Охоронник", "Охоронець" після отримання ліцензії для провадження діяльності з надання освітніх послуг.

Нормами Закону надано виключне право замовника щодо встановлення кваліфікаційних вимог учасників, виходячи зі специфіки предмета закупівлі та з метою відбору таких учасників на відповідність встановленим у тендерній документації кваліфікаційним критеріям наданим документів у складі тендерних пропозицій на підтвердження кваліфікаційним критеріям, одним з яких є наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід.

Відповідно до Наказу МІНІСТЕРСТВА ПРАЦІ ТА СОЦІАЛЬНОЇ ПОЛІТИКИ УКРАЇНИ від 29.12.2004 N 336, встановлено такі кваліфікаційні вимоги до професії "охоронник": 3-й розряд(**) Повна загальна середня освіта та професійно-технічна освіта або повна загальна середня освіта та професійна підготовка на виробництві. Підвищення кваліфікації та стаж роботи за професією охоронника 2 розряду - не менше 1 року. Або стаж роботи за професією (службовою діяльністю), пов'язаною із захистом громадського порядку, боротьбою зі злочинністю, охороною об'єктів та майна, - не менше 3 років.

Охорона об'єктів з високим ступенем ризику(*). 4-й розряд(**).

Даним нормативно-правовим актом передбачено також, що у випадках, передбачених законодавством, охоронник має право на використання пристроїв для відстрілу патронів, споряджених гумовими чи аналогічними за своїми властивостями метальними снарядами несмертельної дії, або вогнепальної зброї.

Вимога щодо наявності охоронників груп швидкого реагування, що будуть здійснювати реагування, не нижче IV розряду була встановлена Замовником не лише через можливість використання травматичної зброї, як і передбачено для охоронників з відповідною кваліфікацією, а і знову ж таки, були враховані вимоги щодо досвіду у сфері охорони.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

На адресу Комісії надійшла скарга товариства з обмеженою відповідальністю "САМСОН-ГРУПП-06" (код ЄДРПОУ 41229255) від 16 січня 2025 № UA-2025-01-13003815-a.a1.

За результатами розгляду зазначеної скарги Комісією прийнято рішення від 27.01.2025 № 1165-р/пк-пз, відповідно до якого встановлено, зокрема, наступне:

"Додаток 1 Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції.

Кваліфікаційні критерії та перелік документів, що підтверджують інформацію учасників про відповідність їх таким критеріям:

2.3 Надати копії документів, які підтверджують проходження працівниками учасника процедури закупівлі професійної підготовки відповідно до вимог ст. 14 ЗУ "Про охоронну діяльність" та присвоєння їм робітничої кваліфікації за професією "охоронник", не нижче 4-го кваліфікаційного розряду (не менше 4-х охоронників).

Предметом закупівлі є послуги з охорони об'єктів.

Відповідно до Ліцензійних умов провадження охоронної діяльності, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 18 листопада 2015 р. № 960:

1. Ці Ліцензійні умови встановлюють вичерпний перелік документів, що додаються до заяви про отримання ліцензії на провадження охоронної діяльності (далі ліцензія), а також організаційні, кадрові і технологічні вимоги до матеріально-технічної бази ліцензіата, обов'язкові для виконання під час провадження охоронної діяльності.

4. Охоронну діяльність можуть провадити на всій території України юридичні особи, а також фізичні особи підприємці на підставі ліцензії за наявності матеріально-технічної бази, необхідної для провадження такої діяльності, та за умови виконання такими особами організаційних, кадрових і технологічних вимог, передбачених цими Ліцензійними умовами.

15. Охоронники, охоронці повинні входити до штату суб'єкта охоронної діяльності та залежно від об'єкта, що охороняється, відповідати кваліфікаційним вимогам, визначеним наказом Мінпраці від 29 грудня 2004 № 336 "Про затвердження Випуску 1 "Професії працівників, що є загальними для всіх видів економічної діяльності" Довідника кваліфікаційних характеристик професій працівників".

Рівень відповідності кваліфікаційним вимогам документально підтверджується згідно із законодавством.

Слід зазначити, що ліцензійними умовами не встановлено наведених вище вимог (не нижче 4-го кваліфікаційного розряду (не менше 4-х охоронників).

Замовник не довів необхідність встановлення наведеної вище умови Документації.

За таких умов, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які мають наведені вище документи, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб'єктів господарювання, у тому числі Скаржника.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині".

Замовником 10.02.2025 внесено зміни до Документації.

Додаток 1 Документації містить Перелік документів та/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції:

2.3. Надати копії документів, які підтверджують проходження працівникамиохоронниками учасника процедури закупівлі професійної підготовки відповідно до вимог ст. 14 ЗУ "Про охоронну діяльність" та присвоєння їм робітничої кваліфікації за професією "охоронник", достовірність яких можливо перевірити в реєстрі документів про освіту (не нижче 3-го кваліфікаційного розряду, та не нижче 4-го кваліфікаційного розряду щодо охоронника зі зброєю, які залучаються учасником в склад кожної ГШР для забезпечення належного рівня охорони об'єктів та оперативного реагування ГШР.

Слід зазначити, що ліцензійними умовами не встановлено вимог щодо не нижче 4го кваліфікаційного розряду щодо охоронника зі зброєю.

Враховуючи наведене, Замовник не виконав рішення Комісії від 27.01.2025 № 1165р/пк-пз в частині вимог щодо не нижче 4-го кваліфікаційного розряду охоронників.

Не виконавши рішення органу оскарження, Замовник порушив вимоги частини двадцять другої статті 18 Закону, відповідно до якої рішення органу оскарження набирають чинності з дня їх прийняття та є обов’язковими для виконання замовниками, особами, яких вони стосуються.

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

Виходячи з наведеного, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть суб’єкти господарювання, які щодо працівників зможуть надати документи про присвоєння саме не нижче 4-го кваліфікаційного розряду щодо охоронника зі зброєю, які залучаються учасником в склад кожної ГШР для забезпечення належного рівня охорони об'єктів та оперативного реагування ГШР, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

3. Скаржник зазначає, що Документацією передбачена довідка про наявність обладнання транспорту реагування засобами радіотехнічного зв’язку, із зазначенням переліку і кількості, що відповідає кількості транспорту реагування учасника з урахуванням вимог цієї документації. На підтвердження надати скановані копії з оригіналів реєстраційних відомостей щодо присвоєнь учаснику радіочастот ДП "УДЦР" або наявності відповідних дозволів (що безпосередньо встановлені (обладані) в транспорті реагування та 10 для охоронників); Довідка про наявність в Учасника транспорту реагування, який знаходиться у власності суб’єкта охоронної діяльності, перебуває на обліку як спеціальний/спеціалізований, відповідає вимогам ст. 1 та ч.5 ст.6 Закону України "Про охоронну діяльність" зі спеціальними світловими сигнальними пристроями авто жовтого (оранжевого) кольору.

Скаржник повідомляє, що відповідно до рішення Комісії від 27.01.2025 № 1165 щодо вище зазначеної інформації було винесене відповідне рішення.

Тобто учасник процедури закупівлі не зобов’язаний жодним чином документально підтверджувати наявність саме 10 сканованих копії з оригіналів реєстраційних відомостей щодо присвоєнь учаснику радіочастот ДП "УДЦР" або наявності відповідних дозволів.

Замовник зазначає, що ним виконано рішення Комісії шляхом внесення змін до тендерної документації за процедурою закупівлі та приведено у відповідність текст вимоги згідно з Ліцензійними умовами, таким чином, щоб зв’язок між транспортом реагування, охоронниками, що здійснюють патрулювання та пунктом спостереження залишався безперервним, що є основним завданням для забезпечення громадського порядку на території, що патрулюється.

Згідно з ч.5 ст.6 Закону України "Про охоронну діяльність" для забезпечення охоронної діяльності суб'єкт охоронної діяльності повинен мати транспорт реагування, який є спеціальним транспортом і обладнується засобами радіотехнічного зв'язку, кольорографічними схемами та написами, відповідними світловими та звуковими сигналами. Крім того, відповідно до п.8 ч.1 ст.10 цього Закону під час організації та здійснення охоронної діяльності забороняється використовувати засоби радіозв'язку без наявності дозволу на їх використання на наданих радіочастотах.

Також, п.1 ч.12 Ліцензійних умов провадження охоронної діяльності, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 18.11.2015 № 960 передбачено, що обладнання транспорту реагування засобами радіотехнічного зв’язку здійснюється з урахуванням таких вимог: засоби радіотехнічного зв’язку, експлуатація яких потребує наявності відповідних дозволів, використовуються після отримання таких дозволів.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

На адресу Комісії надійшла скарга товариства з обмеженою відповідальністю "САМСОН-ГРУПП-06" (код ЄДРПОУ 41229255) від 16 січня 2025 № UA-2025-01-13003815-a.a1.

За результатами розгляду зазначеної скарги Комісією прийнято рішення від 27.01.2025 № 1165-р/пк-пз, відповідно до якого встановлено, зокрема, наступне:

"Додаток 1 Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції.

Кваліфікаційні критерії та перелік документів, що підтверджують інформацію учасників про відповідність їх таким критеріям 1.2. Довідка про наявність засобів, що будуть використовуватися для забезпечення стійкого радіоелектронного зв'язку потужністю не менше Вт, із зазначенням переліку і кількості. На підтвердження надати скановані копії з оригіналів реєстраційних відомостей щодо присвоєнь учаснику радіочастот ДП "УДЦР" (не менше 4, що безпосередньо встановлені в транспорті реагування та 10 для охоронників).

Предметом закупівлі є послуги з охорони об'єктів.

Відповідно до Ліцензійних умов провадження охоронної діяльності, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 18 листопада 2015 р. № 960:

1. Ці Ліцензійні умови встановлюють вичерпний перелік документів, що додаються до заяви про отримання ліцензії на провадження охоронної діяльності (далі ліцензія), а також організаційні, кадрові і технологічні вимоги до матеріально-технічної бази ліцензіата, обов'язкові для виконання під час провадження охоронної діяльності.

4. Охоронну діяльність можуть провадити на всій території України юридичні особи, а також фізичні особи підприємці на підставі ліцензії за наявності матеріально-технічної бази, необхідної для провадження такої діяльності, та за умови виконання такими особами організаційних, кадрових і технологічних вимог, передбачених цими Ліцензійними умовами.

12. Обладнання транспорту реагування засобами радіотехнічного зв'язку, кольорографічними схемами (написами), світловими та звуковими сигналами здійснюється з урахуванням таких вимог:

1) засоби радіотехнічного зв'язку, експлуатація яких потребує наявності відповідних дозволів, використовуються після отримання таких дозволів.

13. Під час організації та провадження охоронної діяльності забороняється:

2) використовувати не сертифіковані в установленому порядку технічні засоби охорони, засоби радіозв'язку без наявності дозволу на їх використання на наданих радіочастотах, а також інші технічні засоби, що завдають шкоди життю, здоров'ю громадян, довкіллю.

Слід зазначити, що ліцензійними умовами не передбачено наявності не менше 4, що безпосередньо встановлені в транспорті реагування та 10 для охоронників засобів, що будуть використовуватися для забезпечення стійкого радіоелектронного зв'язку потужністю не менше 2 Вт та копій з оригіналів реєстраційних відомостей щодо присвоєнь учаснику радіочастот ДП "УДЦР".

Замовник не довів необхідність встановлення наведеної вище умови Документації.

За таких умов, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які мають наведені вище документи, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб'єктів господарювання, у тому числі Скаржника.

… Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині".

Замовником 10.02.2025 внесено зміни до Документації.

Додаток 1 Документації містить Перелік документів та/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції:

1.2. Довідка про наявність обладнання транспорту реагування засобами радіотехнічного зв’язку, із зазначенням переліку і кількості, що відповідає кількості транспорту реагування учасника з урахуванням вимог цієї документації. На підтвердження надати скановані копії з оригіналів реєстраційних відомостей щодо присвоєнь учаснику радіочастот ДП "УДЦР" або наявності відповідних дозволів (що безпосередньо встановлені (обладані) в транспорті реагування та 10 для охоронників); Довідка про наявність в Учасника транспорту реагування, який знаходиться у власності суб’єкта охоронної діяльності, перебуває на обліку як спеціальний/спеціалізований, відповідає вимогам ст. 1 та ч.5 ст.6 Закону України "Про охоронну діяльність" зі спеціальними світловими сигнальними пристроями авто жовтого (оранжевого) кольору.

Враховуючи наведене, Замовник не виконав рішення Комісії від 27.01.2025 № 1165р/пк-пз в частині вимог щодо кількості засобів радіотехнічного зв’язку та реєстраційних відомостей щодо присвоєнь учаснику радіочастот ДП "УДЦР".

Не виконавши рішення органу оскарження, Замовник порушив вимоги частини двадцять другої статті 18 Закону, відповідно до якої рішення органу оскарження набирають чинності з дня їх прийняття та є обов’язковими для виконання замовниками, особами, яких вони стосуються.

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

Ліцензійними умовами не передбачено наявності реєстраційних відомостей щодо присвоєнь учаснику радіочастот ДП "УДЦР" або наявності відповідних дозволів (що безпосередньо встановлені (обладані) в транспорті реагування та 10 для охоронників).

За таких умов, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які мають наведені вище документи, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб'єктів господарювання, у тому числі Скаржника.

Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.

Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:

1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);

2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.

Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.

Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.

Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель

ПОСТАНОВИЛА:

Зобов'язати ТАЇРОВСЬКУ СЕЛИЩНУ РАДУ ОДЕСЬКОГО РАЙОНУ ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ (код ЄДРПОУ: 05582159) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "ДК 021:2015: код 79710000-4 "Охоронні послуги" (Охоронні послуги об'єктів комунальної власності та підтримка громадського порядку на території Таїровської селищної ради Одеського району Одеської області ДК 021:2015: код 79713000-5 "Послуги з охорони об’єктів та особистої охорони")", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2025-01-13-003815-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.

Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.

Голова Комісії Ганна ГОРНОСТАЛЬ Члени Комісії Діана ГОСТЄВА Наталя ЛЕНЬ

Скарга

СКАРГА про порушення законодавства в сфері публічних закупівель