Текст рішення
РІШЕННЯ
№ 1510-р/пк-пз від 31.01.2025 Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "ТАРКОМ ЕКОСЕРВІС" (код ЄДРПОУ:
38234621) від 22 січня 2025 № UA-2024-12-12-014133-a.b6 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,
ВСТАНОВИЛА:
Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:
- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;
- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;
- тендерна документація – Документація;
- тендерна пропозиція – Пропозиція.
Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі за лотом № 1 та просить, зокрема, зобов'язати Замовника скасувати рішення про відхилення Пропозиції Скаржника.
Рішенням Комісії від 24.01.2024 № 1080-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду за лотом № 1 та зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.
Замовником на веб-порталі Уповноваженого органу надано пояснення по суті Скарги.
У ході розгляду Скарги, інформації, одержаної за Скаргою та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, встановлено наступне.
Відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу з питань закупівель, свої Пропозиції для участі у Процедурі закупівлі за лотом № 1 подали наступні учасники:
1) Скаржник 2) товариство з обмеженою відповідальністю "ОЛЕСТАС ЕКО" (надалі ТОВ "ОЛЕСТАС ЕКО") 3) товариство з обмеженою відповідальністю "НВК "УКРЕКОПРОМ" (надалі ТОВ "НВК "УКРЕКОПРОМ") Відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу, розкриття Пропозицій відбулось 13.01.2025.
Відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу, Пропозиції Скаржника та ТОВ "ОЛЕСТАС ЕКО" відхилені Замовником, статус Пропозиції ТОВ "НВК "УКРЕКОПРОМ" – "Очікує рішення".
Інформація про відхилення Пропозиції Скаржника оприлюднена на веб-порталі Уповноваженого органу 17.01.2025.
Скаржник не погоджується з рішенням Замовника щодо відхилення його Пропозиції, у зв'язку з чим були розглянуті підстави відхилення Пропозиції Скаржника та встановлено наступне.
Відповідно до протоколу від 17.01.2025 № 10 підставою відхилення Пропозиції Скаржника було наступне:
"… Вирішила:
1. Відхилити пропозицію учасника ТОВ ТАРКОМ ЕКОСЕРВІС відповідно до: пп.2, п.44 Постанови № 1178: "Замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, коли тендерна пропозиція не відповідає умовам технічної специфікації та іншим вимогам щодо предмета закупівлі тендерної документації, крім невідповідності в інформації та/або документах, що може бути усунена учасником процедури закупівлі відповідно до пункту 43 цих особливостей.
Підстави для відхилення пропозиції учасника ТОВ ТАРКОМ ЕКОСЕРВІС:
- згідно додатку 2 до тендерної документації, Учасник у складі пропозиції повинен надати: Дозвіл на здійснення операцій з оброблення відходів, який містить коди відходів згідно Національного переліку відходів, що є предметом закупівлі. В складі пропозиції учасника такий дозвіл відсутній. Учасник надає в складі пропозиції лист-пояснення, в якому повідомляє що у складі тендерної пропозиції надає еквівалентний документ до Дозволу на здійснення операцій з оброблення відходів, який містить коди відходів згідно Національного переліку відходів, що є предметом закупівлі, а саме Декларацію про провадження господарської діяльності, яка містить Дозвіл на здійснення операцій з оброблення відходів. Проте, надана в складі пропозиції учасником Декларація не містить коди відходів згідно Національного переліку відходів, що є предметом закупівлі, відтак, замовник не може встановити чи наявний в учасника дозвіл здійснювати операції з оброблення саме тих відходів, що визначені предметом закупівлі.
Враховуючи наведене пропозиція учасника підлягає відхиленню, відповідно до:
пп.2, п.44 Постанови № 1178".
Скаржник, посилаючись на Закон України "Про управління відходами", Постанову Кабінету Міністрів України від 19.12.2023 № 1328 "Про затвердження Порядку видачі, відмови у видачі, анулювання дозволу на здійснення операцій з оброблення відходів", Закон України "Про дозвільну систему у сфері господарської діяльності", Закон України "Про адміністративні послуги", зазначає, що він набув право провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами задекларувавши вид дозвільного документа: Дозвіл на здійснення операцій з оброблення відходів. Декларація № 057880/24 про провадження господарської діяльності Скаржника містить вид дозвільного документа:
Дозвіл на здійснення операцій з оброблення відходів. Декларація № 057872/24 також містить вид дозвільного документа: Дозвіл на здійснення операцій з оброблення відходів.
Скаржник зазначає, що декларація № 057880/24 та декларація № 057872/24 про провадження господарської діяльності, які містять Дозвіл на здійснення операцій з оброблення відходів видані з використанням Єдиного державного вебпорталу електронних послуг. Форма такого дозволу відповідно є стандартною, і Скаржник не має змоги впливати на форму та зміст такої Декларації, що містить дозвіл, і відповідно на те, щоб Декларація містила коди відходів згідно Національного переліку відходів, що є предметом закупівлі.
Разом з цим, коди відходів згідно Національного переліку відходів, що є предметом закупівлі містяться у наданих у складі тендерної пропозиції Ліцензіях на право провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами Скаржника та ТОВ НАУКОВО-ВИРОБНИЧА ФІРМА "ЕКОЦЕНТР". Тому як наслідок Декларація, що містить Дозвіл на здійснення операцій з оброблення відходів засвідчує дозвіл на здійснення операцій з оброблення відходів, які містяться в відповідній ліцензії суб’єкта господарювання, що містить коди відходів згідно Національного переліку відходів. А відтак спростовується твердження Замовника у протоколі про відхилення про те, що Замовник не може встановити чи наявний в учасника дозвіл здійснювати операції з оброблення саме тих відходів, що визначені предметом закупівлі. Оскільки Декларація, що містить Дозвіл на здійснення операцій з оброблення відходів нерозривно пов'язана із відповідною Ліцензією на право провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами і однозначно стосується тих кодів, які зазначені у такій ліцензії.
Тобто якщо для прикладу у Ліцензії на право провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами містяться коди 18 01 03*, 18 01 06*, 06 04 04*, 20 01 21*, то Декларація, що містить Дозвіл на здійснення операцій з оброблення відходів стосується саме цих кодів і також по суті видана на ці коди. При цьому надані у складі тендерної пропозиції ліцензії містять всі коди, які зазначені у тендерній документації і які вимагаються предметом закупівлі.
Скаржник повідомляє, що Замовником 16.01.2025 було опублікована вимога про усунення невідповідностей. У зазначеній вимозі Замовник не вказав вимоги щодо надання Декларації, що містить Дозвіл на здійснення операцій з оброблення відходів, яка при цьому містить коди відходів згідно Національного переліку відходів, що є предметом закупівлі.
Таким чином, на думку Скаржника, на етапі опублікування вимоги про усунення невідповідностей Замовник вважав, що надана Скаржником Декларація, що містить Дозвіл на здійснення операцій з оброблення відходів повністю відповідає вимогам замовника.
Скаржник, посилаючись на п.43 Особливостей, зазначає, що він повністю виконав вимогу про усунення невідповідностей. Скаржник повідомляє, що це додатково підтверджується тим, що у протоколі про відхилення тендерної пропозиції Скаржника Замовник не зазначає про невиконання вимоги про усунення невідповідностей.
Замовник зазначає, що станом на 16.01.2025 під час розгляду Пропозиції Скаржника, ним було виявлено невідповідності у Пропозиції Скаржника, отже, на виконання вимог п.43 Особливостей, Замовником в електронній системі закупівель було розміщено повідомлення з вимогою про усунення учасником закупівлі невідповідностей в інформації та документах, подання яких вимагалось тендерною документацією.
Відповідно до роз’яснення Мінекономіки № 3304-04/6037-06 від 07.02.2022, Надання 24 годин на усунення невідповідностей в інформації та/або документах учасника, тендерна пропозиція якого визначена найбільш економічно вигідною, є обов’язковою вимогою для замовника за умови, що тендерна пропозиція містить невідповідності, які стосуються саме кваліфікаційних критеріїв відповідно до статті 16 Закону, а також підтвердження права підпису тендерної пропозиції та/або договору про закупівлю.
Замовник повідомляє, що ним було цілком законно застосовано механізм 24 годин, на виконання вимог п.43 Особливостей, оскільки під час розгляду тендерної пропозиції було виявлено невідповідності.
Замовник зазначає, що під час розгляду Пропозиції Скаржника ним було виявлено невідповідність вимогам Документації, що, на думку Замовника, не підпадає під виправлення, відповідно до п.43 Особливостей, оскільки є відсутністю інформації (та/або документів) про технічні та якісні характеристики предмета закупівлі, що пропонується учасником процедури в його тендерній пропозиції, а саме - згідно додатку 2 Документації учасник у складі пропозиції повинен надати: Дозвіл на здійснення операцій з оброблення відходів, який містить коди відходів згідно Національного переліку відходів, що є предметом закупівлі. В складі Пропозиції Скаржника такий дозвіл відсутній. Скаржник надає в складі Пропозиції лист-пояснення, в якому повідомляє що у складі тендерної пропозиції надає еквівалентний документ до Дозволу на здійснення операцій з оброблення відходів, який містить коди відходів згідно Національного переліку відходів, що є предметом закупівлі, а саме Декларацію про провадження господарської діяльності, яка містить Дозвіл на здійснення операцій з оброблення відходів. Проте, надана в складі Пропозиції Скаржником Декларація не містить коди відходів згідно Національного переліку відходів, що є предметом закупівлі, відтак, замовник не може встановити чи наявний в учасника дозвіл здійснювати операції з оброблення саме тих відходів, що визначені предметом закупівлі.
Замовник вважає, що дана інформація є інформацією про технічні та якісні характеристики предмета закупівлі, що пропонується учасником процедури в його тендерній пропозиції та не може бути підставою для надання учаснику вимоги про усунення невідповідностей. Разом з тим, відсутність такої інформації не дозволяє Замовнику прийняти рішення про повідомлення про намір укласти договір з учасником, оскільки Замовник не може в повному обсязі здійснити оцінку Пропозиції на відповідність технічному завданню Замовника.
На думку Замовника, зазначений документ не відносяться до документів, визначених пунктом 43 Особливостей, у зв’язку з чим він не мав права звертатись за усуненням невідповідностей у зазначених вище документах.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Відповідно до пункту 4.1. розділу 1 Документації назва предмета закупівлі ДК 021:2015 90520000-8 Послуги у сфері поводження з радіоактивними, токсичними, медичними та небезпечними відходами (CPV) (Лот №1 - Послуги по збору, транспортуванню медичних і токсичних відходів для подальшого знищення або знешкодження; Лот №2 - Послуги по збору, транспортуванню медичних і токсичних відходів для подальшого знищення або знешкодження (Патологоанатомічні та органічні операційні відходи (органи та тканини)).
Відповідно до пункту 3.2.1 розділу ІІІ Документації Пропозиція, яка подається учасником повинна складатися з документів, що передбачені в Додатку 1 Документації.
Цінова пропозиція подається в електронному вигляді шляхом заповнення електронних форм з окремими полями, у яких зазначається інформація про ціну та завантаження файлу у форматі "PDF" або "JPEG", зокрема, з:
- інформацією про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі, а також відповідну технічну специфікацію (у разі потреби (плани, креслення, малюнки чи опис предмета закупівлі). Документи подаються, відповідно до додатку 2 Документації.
Відповідно до пункту 3.8 розділу ІІІ Документації учасники процедури закупівлі повинні надати в складі Пропозицій інформацію та документи, які підтверджують відповідність тендерної пропозиції учасника технічним, якісним, кількісним та іншим вимогам до предмета закупівлі, встановленим замовником.
Детальний опис предмета закупівлі, у т.ч. інформація про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі, викладено у додатку 2 Документації.
Відповідно до пункту 3.9 "Інформація про субпідрядника/співвиконавця (субпідрядників/співвиконавців) у випадку закупівлі робіт/послуг" розділу ІІІ Документації учасники мають право для підтвердження своєї відповідності таким критеріям як наявність обладнання, матеріально-технічної бази та технологій та/або наявність працівників, які мають необхідні знання та досвід, залучити потужності інших суб’єктів господарювання як субпідрядників/співвиконавців.
Перелік документів та/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі в складі тендерної пропозиції визначений в Розділі 4 Додатку №1 до Тендерної документації.
Додаток 1 Документації містить перелік документів, які вимагаються для підтвердження відповідності Пропозиції учасника кваліфікаційним та іншим вимогам Замовника.
Розділ 4. Перелік документів/інформації, які надаються учасником про субпідрядника/співвиконавця (субпідрядників/співвиконавців) у випадку закупівлі робіт/послуг, зокрема:
2. Обов’язкове зазначення кожним учасником у тендерних пропозиціях інформації (повне найменування та місцезнаходження) щодо кожного суб’єкта господарювання, якого учасник планує залучати до виконання робіт чи послуг як субпідрядника/співвиконавця в обсязі не менше як 20 відсотків від вартості договору про закупівлю, із наданням інформації щодо видів робіт/послуг, які передбачається доручити субпiдряднику/ співвиконавцю, та скан-копію відповідних для виконання субпiдрядником/співвиконавцем робіт/послуг дозволів/декларацій * та ліцензій* на провадження певного виду господарської діяльності.
Також у складі тендерної пропозиції учасник надає лист-згоду у довільній формі від кожного субпідрядника/співвиконавця, якого планує залучити до виконання робіт/надання послуг в обсязі не менше ніж 20 відсотків та інформація щодо якого зазначається у довідці про залучення субпідрядників/співвиконавців на виконання робіт/послуг, які передбачаються до виконання субпідрядниками/співвиконавцями.
3.
Якщо до виконання робіт/послуг учасник залучає субпідрядника(ів)/співиконавця(ів) в обсязі менше 20 відсотків, то такий учасник надає інформацію в довільній формі щодо залучення субпідрядника/співвиконавця в обсязі, що не перевищує 20 відсотків від вартості договору про закупівлю.
4.
Якщо до виконання робіт/послуг учасник не залучає субпідрядника(ів)/співиконавця(ів), то у складі тендерної пропозиції надається довідка в довільній формі про не залучення субпідрядника/співвиконавця.
Додаток 2 Документації містить технічну специфікацію.
ДК 021:2015 90520000-8 Послуги у сфері поводження з радіоактивними, токсичними, медичними та небезпечними відходами (CPV) (Лот №1 - Послуги по збору, транспортуванню медичних і токсичних відходів для подальшого знищення або знешкодження; Лот №2 - Послуги по збору, транспортуванню медичних і токсичних відходів для подальшого знищення або знешкодження (Патологоанатомічні та органічні операційні відходи (органи та тканини);) Учасник у складі Пропозиції повинен надати:
3. Дозвіл на здійснення операцій з оброблення відходів, який містить коди відходів згідно з Національним переліком відходів, що є предметом закупівлі.
Лот №1 – Послуги по збору, транспортуванню медичних і токсичних відходів для подальшого знищення або знешкодження;
1. Послуги по збору, транспортуванню для подальшого знищення або знешкодження:
- шприци, системи медичні різні - шпателі, контейнери для забору біоматеріалу, пробірки, піпетки лабораторні, гінекологічні набори і т.д. 18 01 03* 2. Послуги по збору, транспортуванню для подальшого знищення або знешкодження:
- голки медичні, скарифікатори 18 01 03* 3. Засоби індивідуального захисту, одноразова хірургічна білизна та забруднений біологічними рідинами перев’язувальний та шовний матеріал, який використовувався в ході оперативних втручань 18 01 03* 4. Послуги по збору, транспортуванню для подальшого знищення або знешкодження:
- вироби медичного призначення (ендопротези і тд.) 18 01 03* 5. Непридатні для використання фармацевтичні препарати 18 01 06* Токсичні відходи що містять ртуть 6. Відходи, що містять ртуть 06 04 04* 7. Люмінесцентні лампи та інші ртутьвмісні відходи 20 01 21*.
У складі Пропозиції Скаржника містяться, зокрема:
- довідка (файл "22. довідка субпідряд.pdf"), у якій ТОВ "ТАРКОМ ЕКОСЕРВІС" зазначає, зокрема: "ТОВ "ТАРКОМ ЕКОСЕРВІС" в особі тимчасово виконуючого обов'язки директора Висотюк Катерини Петрівни має намір залучити інших суб’єктів господарювання як субпідрядників/співвиконавців в обсязі менше ніж 20 відсотків від вартості договору про закупівлю:
1. ТОВ "АВС-ТРАНС" … .
2. ТОВ "КОМПАНІЯ ЕКО ГАРАНТ" … .
3. ТОВ НАУКОВО-ВИРОБНИЧА ФІРМА "ЕКОЦЕНТР" …";
- лист-пояснення (файл "21. лист-пояснення.pdf"), яким ТОВ "ТАРКОМ ЕКОСЕРВІС" повідомляє, що "у складі тендерної пропозиції надає еквівалентний документ до Дозволу на здійснення операцій з оброблення відходів, який містить коди відходів згідно Національного переліку відходів, що є предметом закупівлі, а саме Декларацію про провадження господарської діяльності, яка містить Дозвіл на здійснення операцій з оброблення відходів. Відповідно до Постанови КМУ від 31 жовтня 2023 р. № 1137 зі змінами, внесеними постановою КМУ від 13 грудня 2024 р. № 1431 подані суб’єктами господарювання декларації про провадження видів господарської діяльності щодо здійснення операцій з оброблення відходів є дійсними до 15 червня 2025 року. У строк до 15 червня 2025 р. суб’єкти господарювання для подальшого провадження своєї діяльності повинні отримати відповідні дозвільні документи у порядку та на умовах, що передбачені Законом України "Про управління відходами".
Таким чином, на даний час отримання Дозволу на здійснення операцій з оброблення відходів не є обов’язковим, його заміняє Декларація про провадження господарської діяльності, яка дає право на здійснення операцій з оброблення відходів";
- декларація про провадження господарської діяльності № 057880/24 (файл "19.
Технічний документ -Документальне_підтвердження_наявності_дозволу_на_здійснення_ операцій.pdf"), у якій зазначено, зокрема: "Відомості про заявника:
Назва: ТОВ "ТАРКОМ ЕКОСЕРВІС".
КВЕД
46.77 Оптова торгівля відходами та брухтом 49.41 Вантажний автомобільний транспорт 52.24 Транспортне оброблення вантажів 52.29 Інша допоміжна діяльність у сфері транспорту 69.10 Діяльність у сфері права 69.20 Діяльність у сфері бухгалтерського обліку й аудиту; консультування з питань оподаткування 35.30 Постачання пари, гарячої води та кондиційованого повітря 38.11 Збирання безпечних відходів 38.12 Збирання небезпечних відходів 38.21 Оброблення та видалення безпечних відходів 38.22 Оброблення та видалення небезпечних відходів 38.31 Демонтаж (розбирання) машин і устатковання 38.32 Відновлення відсортованих відходів 39.00 Інша діяльність щодо поводження з відходами Дозвільні документи:
Дозвільний документ:
Дозвіл на здійснення операцій з оброблення відходів";
- декларація про провадження господарської діяльності № 057872/24 (файл "Екоцентр Декларація про провадження господарської діяльності.pdf"), у якій зазначено, зокрема: "Відомості про заявника:
Назва: ТОВ НАУКОВО-ВИРОБНИЧА ФІРМА "ЕКОЦЕНТР".
КВЕД
23.61 Виготовлення виробів із бетону для будівництва 77.39 Надання в оренду інших машин, устатковання та товарів, н.в.і.у.
46.90 Неспеціалізована оптова торгівля 63.99 Надання інших інформаційних послуг, н.в.і.у.
68.20 Надання в оренду й експлуатацію власного чи орендованого нерухомого майна 71.12 Діяльність у сфері інжинірингу, геології та геодезії, надання послуг технічного консультування в цих сферах 71.20 Технічні випробування та дослідження 72.19 Дослідження й експериментальні розробки у сфері інших природничих і технічних наук 74.90 Інша професійна, наукова та технічна діяльність, н.в.і.у.
77.11 Надання в оренду автомобілів і легкових автотранспортних засобів 38.12 Збирання небезпечних відходів 38.22 Оброблення та видалення небезпечних відходів 39.00 Інша діяльність щодо поводження з відходами 38.11 Збирання безпечних відходів.
Дозвільні документи:
Дозвільний документ:
Дозвіл на здійснення операцій з оброблення відходів".
Разом з тим, у складі Пропозиції Скаржника відсутній дозвіл на здійснення операцій з оброблення відходів, який містить коди відходів згідно з Національним переліком відходів, що є предметом закупівлі.
Враховуючи викладене, наявні невідповідності в зазначеного учасника, визначених пунктом 43 Особливостей.
документах Пропозиції Відповідно до пункту 43 Особливостей якщо замовником під час розгляду тендерної пропозиції учасника процедури закупівлі виявлено невідповідності в інформації та/або документах, що подані учасником процедури закупівлі у тендерній пропозиції та/або подання яких передбачалося тендерною документацією, він розміщує у строк, який не може бути меншим ніж два робочі дні до закінчення строку розгляду тендерних пропозицій, повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей в електронній системі закупівель.
Під невідповідністю в інформації та/або документах, що подані учасником процедури закупівлі у складі тендерній пропозиції та/або подання яких вимагається тендерною документацією, розуміється у тому числі відсутність у складі тендерної пропозиції інформації та/або документів, подання яких передбачається тендерною документацією (крім випадків відсутності забезпечення тендерної пропозиції, якщо таке забезпечення вимагалося замовником, та/або інформації (та/або документів) про технічні та якісні характеристики предмета закупівлі, що пропонується учасником процедури в його тендерній пропозиції). Невідповідністю в інформації та/або документах, які надаються учасником процедури закупівлі на виконання вимог технічної специфікації до предмета закупівлі, вважаються помилки, виправлення яких не призводить до зміни предмета закупівлі, запропонованого учасником процедури закупівлі у складі його тендерної пропозиції, найменування товару, марки, моделі тощо.
Згідно з частиною дев'ятою статті 26 Закону учасник процедури закупівлі виправляє невідповідності в інформації та/або документах, що подані ним у своїй тендерній пропозиції, виявлені замовником після розкриття тендерних пропозицій, шляхом завантаження через електронну систему закупівель уточнених або нових документів в електронній системі закупівель протягом 24 годин з моменту розміщення замовником в електронній системі закупівель повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей.
Враховуючи викладене, Замовник, не надавши учаснику можливість виправити наведені вище невідповідності, порушив вимоги пункту 43 Особливостей та частини дев'ятої статті 26 Закону.
Враховуючи наведене, Пропозиція Скаржника за лотом № 1 була неправомірно відхилена Замовником з наведеної вище підстави.
Враховуючи інформацію, наведену в мотивувальній частині рішення, Замовник порушив вимоги пункту 43 Особливостей та частини дев'ятої статті 26 Закону.
Також, враховуючи інформацію, наведену в мотивувальній частині рішення, Пропозиція Скаржника за лотом № 1 була неправомірно відхилена Замовником з підстав, наведених у протоколі від 17.01.2025 № 10.
Неправомірно відхиливши Пропозицію Скаржника за лотом № 1 з підстав, наведених у протоколі від 17.01.2025 № 10, Замовник порушив вимоги пункту 44 Особливостей.
Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.
Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:
1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);
2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною тендерної документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.
Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов’язання Замовника скасувати рішення про відхилення Пропозиції Скаржника за лотом № 1.
Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.
Враховуючи наведену вище інформацію, наявні підстави для задоволення Скарги частково.
Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель
ПОСТАНОВИЛА:
Зобов'язати комунальне некомерційне підприємство "Тернопільська обласна клінічна лікарня" Тернопільської обласної ради (код ЄДРПОУ: 02001311) скасувати рішення про відхилення тендерної пропозиції товариства з обмеженою відповідальністю "ТАРКОМ ЕКОСЕРВІС" (код ЄДРПОУ: 38234621) за процедурою закупівлі — "ДК 021:2015 90520000-8 Послуги у сфері поводження з радіоактивними, токсичними, медичними та небезпечними відходами (CPV) (Лот №1 - Послуги по збору, транспортуванню медичних і токсичних відходів для подальшого знищення або знешкодження; Лот №2 - Послуги по збору, транспортуванню медичних і токсичних відходів для подальшого знищення або знешкодження (Патологоанатомічні та органічні операційні відходи (органи та тканини))", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2024-12-12-014133-a, за лотом № 1.
Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.
Голова Комісії Ганна ГОРНОСТАЛЬ Члени Комісії Діана ГОСТЄВА Наталя ЛЕНЬ С.
БУРЗАК
І. РОМАНЕНКО Є.
БЄГАЛОВ
С. БУРЗАК
Б.
ГОРОБЕЦЬ
О. НЕЧИТАЙЛО Б.
ГОРОБЕЦЬ
О. НЕЧИТАЙЛО О.
НЕЧИТАЙЛО
С. ТИЩИК
О.
С. ШЕРШУН
Б.
НЕЧИТАЙЛО
ГОРОБЕЦЬ
С. ШЕРШУН Б. ГОРОБЕЦЬ
Скарга
Скарга
Заголовок · Інші умови тендерної документації
Вимога: Скасувати відхилення пропозиції скаржника. Зобов’язати замовника скасувати рішення про відхилення тендерної пропозиції скаржника
12.12.2024 року Комунальним некомерційним підприємством "Тернопільська обласна клінічна лікарня" Тернопільської обласної ради (далі-Замовник) опубліковано оголошення про проведення процедури відкритих торгів з особливостями за предметом: «ДК 021:2015 90520000-8 Послуги у сфері поводження з радіоактивними, токсичними, медичними та небезпечними відходами (CPV) (Лот №1 - Послуги по збору, транспортуванню медичних і токсичних відходів для подальшого знищення або знешкодження; Лот №2 - Послуги по збору, транспортуванню медичних і токсичних відходів для подальшого знищення або знешкодження (Патологоанатомічні та органічні операційні відходи (органи та тканини))», згідно з ДК 021:2015:90520000-8: Послуги у сфері поводження з радіоактивними, токсичними, медичними та небезпечними відходами з очікуваною вартістю 3 098 078,00 грн. з ПДВ (далі- Процедура закупівлі).
Для участі в даній закупівлі було подано тендерні пропозиції наступними учасниками:
• ТОВ «ТАРКОМ ЕКОСЕРВІС»;
• ТОВ "ОЛЕСТАС ЕКО";
• ТОВ «НВК «УКРЕКОПРОМ».
13.01.2025 року за результатами аукціону, найбільш економічно вигідною пропозицією за лотом №1 визначено пропозицію Учасника ТОВ «ТАРКОМ ЕКОСЕРВІС». 16.01.2025 року Замовником була опублікована вимога про усунення невідповідностей. Скаржник повністю виконав зазначену вимогу та виправив невідповідності, які в ній були зазначені. Але ПРОТОКОЛОМ ЩОДО ПРИЙНЯТТЯ РІШЕННЯ УПОВНОВАЖЕНОЮ ОСОБОЮ №10 від 17.01.2025 р. тендерна пропозиція Скаржника була відхилена.
Скаржник не погоджується з рішенням Замовника про відхилення його тендерної пропозиції у процедурі відкритих торгів з особливостями по закупівлі UA-2024-12-12-014133-a.
Відхиляючи тендерну пропозицію Скаржника Замовник зазначив в якості підстави те, що надана Скаржником у складі тендерної пропозиції Декларація, яка містить дозвіл на здійснення операцій з оброблення відходів, не містить коди відходів згідно Національного переліку відходів, що є предметом закупівлі, відтак Замовник не може встановити чи наявний в учасника дозвіл здійснювати операції з оброблення саме тих відхолів, що визначені предметом закупівлі.
1. Відповідно до пункту 1 частини 3 статті 27 ЗУ «Про управління відходами» суб’єкт господарювання у сфері управління відходами для провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами зобов’язаний мати зокрема дозвіл на здійснення операцій з оброблення відходів. Постановою КМУ від 19 грудня 2023 р. № 1328 «Про затвердження Порядку видачі, відмови у видачі, анулювання дозволу на здійснення операцій з оброблення відходів», відповідно до пункту 10 частини першої статті 19 та абзацу другого частини першої статті 42 Закону України “Про управління відходами” КМУ затвердив Порядок видачі, відмови у видачі, анулювання дозволу на здійснення операцій з оброблення відходів. Однак згідно абзацу другого частини першої статті 42 Закону України “Про управління відходами” видача, відмова у видачі, припинення дії дозволу на здійснення операцій з оброблення відходів здійснюються відповідно до законів України "Про дозвільну систему у сфері господарської діяльності" та "Про адміністративні послуги" з урахуванням особливостей, визначених цим Законом.
Відповідно до абзацу 8 частини 1 статті 1 ЗУ «Про дозвільну систему у сфері господарської діяльності» декларація про провадження господарської діяльності - документ, яким суб’єкт господарювання повідомляє дозвільний орган про свою відповідність вимогам законодавства до певного виду господарської діяльності та на підставі якого набуває право на провадження заявленого виду господарської діяльності і несе передбачену законом відповідальність. Згідно з частиною 3 статті 4 ЗУ «Про дозвільну систему у сфері господарської діяльності» суб’єкт господарювання набуває право на здійснення певних дій щодо провадження господарської діяльності або видів господарської діяльності з дати надходження до електронного сервісу (у разі подання декларації в електронній формі). В той час, згідно частини 2 статті 1 «Про дозвільну систему у сфері господарської діяльності» у період дії воєнного стану, введеного Указом Президента України "Про введення воєнного стану в Україні" від 24 лютого 2022 року № 64/2022, затвердженим Законом України "Про затвердження Указу Президента України "Про введення воєнного стану в Україні" від 24 лютого 2022 року № 2102-IX, право на провадження певних дій щодо здійснення господарської діяльності або видів господарської діяльності може набуватися суб’єктом господарювання на підставі подання на безоплатній основі до відповідних дозвільних органів декларації про провадження господарської діяльності без отримання документів дозвільного характеру, крім тих видів господарської діяльності, перелік яких визначається КМУ.
Разом з тим, абзац 1 частини статті 9 «Про адміністративні послуги» передбачає що адміністративні послуги в електронній формі надаються з використанням Єдиного державного вебпорталу електронних послуг, у тому числі через інтегровані з ним інформаційні системи державних органів та органів місцевого самоврядування.
Скаржник набув право провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами задекларувавши вид дозвільного документа: Дозвіл на здійснення операцій з оброблення відходів. Декларація № 057880/24 про провадження господарської діяльності Скаржника містить вид дозвільного документа: Дозвіл на здійснення операцій з оброблення відходів. Декларація № 057872/24 також містить вид дозвільного документа: Дозвіл на здійснення операцій з оброблення відходів.
Декларація № 057880/24 та Декларація № 057872/24 про провадження господарської діяльності, які містять Дозвіл на здійснення операцій з оброблення відходів видані з використанням Єдиного державного вебпорталу електронних послуг. Форма такого дозволу відповідно є стандартною, і Скаржник не має змоги впливати на форму та зміст такої Декларації, що містить дозвіл, і відповідно на те, щоб Декларація містила коди відходів згідно Національного переліку відходів, що є предметом закупівлі.
При цьому ризик будь-якої помилки державного органу повинен покладатися на саму державу, а такі помилки не можуть виправлятися за рахунок осіб, яких вони стосуються. Відповідну позицію Велика Палата Верховного Суду висловила у справі 912/2797/21 (постанова від 5 липня 2023 року).
Таким чином, Скаржник не може бути заручником того, у якому вигляді і якого змісту видається Декларація, що містить Дозвіл на здійснення операцій з оброблення відходів і того, що вона не містить коди відходів згідно Національного переліку відходів, що є предметом закупівлі.
Разом з цим, коди відходів згідно Національного переліку відходів, що є предметом закупівлі містяться у наданих у складі тендерної пропозиції Ліцензіях на право провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами Скаржника та ТОВАРИСТВА З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ НАУКОВО-ВИРОБНИЧА ФІРМА "ЕКОЦЕНТР". Тому як наслідок Декларація, що містить Дозвіл на здійснення операцій з оброблення відходів засвідчує дозвіл на здійснення операцій з оброблення відходів, які містяться в відповідній ліцензії суб’єкта господарювання, що містить коди відходів згідно Національного переліку відходів. А відтак спростовується твердження Замовника у протоколі про відхилення про те, що Замовник не може встановити чи наявний в учасника дозвіл здійснювати операції з оброблення саме тих відходів, що визначені предметом закупівлі. Оскільки Декларація, що містить Дозвіл на здійснення операцій з оброблення відходів нерозривно пов'язана із відповідною Ліцензією на право провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами і однозначно стосується тих кодів, які зазначені у такій ліцензії. Тобто якщо для прикладу у Ліцензії на право провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами містяться коди 18 01 03*, 18 01 06*, 06 04 04*, 20 01 21*, то Декларація, що містить Дозвіл на здійснення операцій з оброблення відходів стосується саме цих кодів і також по суті видана на ці коди. При цьому надані у складі тендерної пропозиції ліцензії містять всі коди, які зазначені у тендерній документації і які вимагаються предметом закупівлі.
2. 16.01.2025 року Замовником було опублікована вимога про усунення невідповідностей. У зазначеній вимозі Скаржник не вказав вимоги щодо надання Декларації, що містить Дозвіл на здійснення операцій з оброблення відходів, яка при цьому містить коди відходів згідно Національного переліку відходів, що є предметом закупівлі. Таким чином, на етапі опублікування вимоги про усунення невідповідностей Замовник вважав, що надана Скаржником Декларація, що містить Дозвіл на здійснення операцій з оброблення відходів повністю відповідає вимогам замовника.
При цьому відповідно до п.43 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України “Про публічні закупівлі”, на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 2022 р. № 1178 (в редакції постанови Кабінету Міністрів України від 12 травня 2023 р. № 471), якщо замовником під час розгляду тендерної пропозиції учасника процедури закупівлі виявлено невідповідності в інформації та/або документах, що подані учасником процедури закупівлі у тендерній пропозиції та/або подання яких передбачалося тендерною документацією, він розміщує у строк, який не може бути меншим, ніж два робочі дні до закінчення строку розгляду тендерних пропозицій, повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей в електронній системі закупівель.
Під невідповідністю в інформації та/або документах, що подані учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції та/або подання яких вимагається тендерною документацією, розуміється у тому числі відсутність у складі тендерної пропозиції інформації та/або документів, подання яких передбачається тендерною документацією (крім випадків відсутності забезпечення тендерної пропозиції, якщо таке забезпечення вимагалося замовником, та/або відсутності інформації (та/або документів) про технічні та якісні характеристики предмета закупівлі, що пропонується учасником процедури в його тендерній пропозиції). Невідповідністю в інформації та/або документах, які надаються учасником процедури закупівлі на виконання вимог технічної специфікації до предмета закупівлі, вважаються помилки, виправлення яких не призводить до зміни предмета закупівлі, запропонованого учасником процедури закупівлі у складі його тендерної пропозиції, найменування товару, марки, моделі тощо.
При цьому потрібно врахувати доктрину заборони суперечливої поведінки (лат. venire contra factum proprium), яка визначена п.6 ст. 3 Цивільного кодексу України. Зазначена доктрина базується ще на римській максимі – «non concedit venire contra factum proprium» (ніхто не може діяти всупереч своїй попередній поведінці). Поведінкою, яка суперечить добросовісності та чесній діловій практиці (постанова Об’єднаної палати Касаційного цивільного суду Верховного Суду від 10.04.2019 у справі №390/34/17). Суб`єкт владних повноважень не може обґрунтовувати правомірність рішення, що оскаржується, іншими обставинами, ніж ті, що зазначені безпосередньо в документів, що оскаржується (Постанова ВС у складі колегії суддів Касаційного адміністративного суду, винесена 28 травня 2020 року у справі № 826/17201/17).
Скаржник повністю виконав вимогу про усунення невідповідностей. Це додатково підтверджується тим, що у протоколі про відхилення тендерної пропозиції Скаржника Замовник не зазначає про невиконання вимоги про усунення невідповідностей. Таким чином, Скаржник не мав законодавчих підстав для відхилення тендерної пропозиції Скаржника, оскільки Скаржник повністю виконав вимогу про усунення невідповідностей тендерної пропозиції вимогам тендерної документації.
3. У випадку, якщо Скаржник вважав, що тендерна пропозиція Скаржника не відповідає вимогам технічної специфікації у зв’язку з тим, що Декларація, яка містить Дозвіл на здійснення операцій з оброблення відходів, не містить коди відходів згідно Національного переліку відходів, що є предметом закупівлі, то Скаржник взагалі б не мав надавати вимогу про усунення невідповідностей та застосовувати механізм 24 годин. Це підтверджується відповіддю Мінекономіки на запит 1332/2020 від Департамент гуманітарної політики Дніпровської міської ради за посиланням: https://me.gov.ua/InfoRez/Details?id=2609b34c-7091-431c-a520-d85f4665cbf1&lang=uk-UA&isSpecial=true.
Тобто фактом того, що Замовник надав Скаржник вимогу про усунення невідповідностей та застосував механізм 24 годин додатково підтверджується те, що Замовник на етапі розміщення даної вимоги вважав, що надані Скаржником Декларації повністю відповідають вимогам тендерної документації. І тому повторно підкреслюємо, що чинне законодавство, зокрема ЗУ «Про публічні закупівлі» та Особливості не містять положень про можливість відхилення тендерної пропозиції Скаржника, якщо він повністю виконав вимогу про усунення невідповідностей, навіть у випадку, якщо після розміщення такої вимоги Замовник виявив ще інші невідповідності, які не були виявлені на етапі розміщення вимоги про усунення невідповідностей. Такі помилки покладаються виключно на Замовника і не можуть виправлятися за рахунок Скаржника, враховуючи вже згадану позицію Велика Палата Верховного Суду висловила у справі 912/2797/21 (постанова від 5 липня 2023 року).
Таким чином, Скаржник не може бути заручником суперечливої поведінки Замовника, його можливих помилок.
З огляду на вищезазначене вбачається, що Замовник неправомірно визначив відхилив тендерну пропозицію Скаржника, чим порушив право Скаржника на об’єктивний розгляд тендерних пропозицій та можливість укладення зі Скаржником договору як з переможцем Процедури закупівлі.
Метою Закону України «Про публічні закупівлі» (далі - Закон) є забезпечення ефективного та прозорого здійснення закупівель, створення конкурентного середовища у сфері публічних закупівель, запобігання проявам корупції у цій сфері, розвиток добросовісної конкуренції.
Згідно абз.3 ст.18 Закону скарги, що стосуються прийнятих рішень, дій чи бездіяльності замовника, які відбулися після оцінки тендерних пропозицій учасників, подаються протягом 10 днів з дня, коли суб’єкт оскарження дізнався або повинен був дізнатися про порушення своїх прав унаслідок рішення, дії чи бездіяльності замовника, але до дня укладення договору про закупівлю.
Відповідно до ст.5 Закону закупівлі здійснюються за такими принципами: 1) добросовісна конкуренція серед учасників; 2) максимальна економія, ефективність та пропорційність; 3) відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель; 4) недискримінація учасників та рівне ставлення до них; 5) об’єктивне та неупереджене визначення переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі; 6) запобігання корупційним діям і зловживанням.