«Послуги електронних комунікацій для забезпечення роботи каналів зв’язку Відомчої електронної комунікаційної мережі Держмитслужби (канал 1); Послуги електронних комунікацій для...

Текст рішення

РІШЕННЯ

№17639-р/пк-пз від 30.10.2024 Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "НАУКОВО-ПРОМИСЛОВА КОМПАНІЯ "ХОУМ-НЕТ" (код ЄДРПОУ 36410686) від 18 жовтня 2024 № UA-2024-09-27-005998-a.a5 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,

ВСТАНОВИЛА:

Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:

- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;

- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;

- тендерна документація – Документація;

- тендерна пропозиція – Пропозиція.

Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника скасувати рішення про відхилення Пропозиції Скаржника.

Рішенням Комісії від 22.10.2024 №17194-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду за лотом №2 та зобов'язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.

Замовник шляхом завантаження на веб-портал Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.

У ході розгляду Скарги, інформації, одержаної за Скаргою та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, встановлено наступне.

Відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу з питань закупівель, свої Пропозиції для участі у Процедурі закупівлі за лотом №2 подали наступні учасники:

1) 2) 3) товариство з обмеженою відповідальністю "ГІГАТРАНС УКРАЇНА" (надалі –

ТОВ "ГІГАТРАНС УКРАЇНА")

приватне акціонерне товариство "ДАТАГРУП" (надалі – ПРАТ "ДАТАГРУП") Скаржник Відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу, розкриття Пропозицій відбулось 10.10.2024.

Відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу, Пропозиції Скаржника та ПРАТ "ДАТАГРУП" було відхилено Замовником; статус Пропозиції ТОВ "ГІГАТРАНС УКРАЇНА" – "Очікує рішення".

Інформація про відхилення Пропозиції Скаржника оприлюднена на веб-порталі Уповноваженого органу 14.10.2024.

Скаржник не погоджується з рішенням Замовника щодо відхилення його Пропозиції.

У зв'язку з наведеним були розглянуті підстави для відхилення Пропозиції Скаржника та встановлено наступне.

1. Відповідно до протоколу від 14.10.2024 №81 підставою відхилення Пропозиції Скаржника було наступне:

"Під час розгляду тендерної пропозиції Учасника було виявлено недоліки, відсутня інформація та документи, а саме:

По першому питанню вимог:

- У своїй пропозиції Учасник надав документ (файл "ТГ LGI-518_2024 лот 2") Банківська гарантія № LGI-518/2024 від 03 жовтня 2024 року, в якому пунктом 3 зазначено: "3. За цією гарантією гарант безвідклично зобов’язаний сплатити суму гарантії", тобто обмежив право Замовника вимагати від гаранта виконати зобов’язання за першої вимоги, навіть без надання додаткових документів або підтверджень.

Крім того, в гарантії не вказано останнє протокольне рішення уповноваженої особи №76 від 04.10.2024 (далі - Протокол), яким були внесені зміни в тендерну документацію Замовника.

Також цей Протокол відсутній і у довідці Учасника про залишок коштів на рахунку від 03.10.2024 року.

… Враховуючи викладене, тендерна пропозиція Учасника не відповідає умовам технічної специфікації та іншим вимогам щодо предмета закупівлі тендерної документації.

Згідно з підпунктом 2 пункту 44 Особливостей замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, коли тендерна пропозиц я не відповідає умовам технічної специфікації та іншим вимогам щодо предмета закупівлі".

Скаржник зазначає, що при підготовці банківської гарантії Скаржник чітко притримувався змісту та форми, встановлених законодавством, а також форми додатку 6 Документації. До того ж, претензія Замовника до безумовності банківської гарантії не відповідає дійсності, оскільки надана Скаржником у складі Пропозиції банківська гарантіє (файл "ТГ LGI-518_2024 лот2") є безумовною (свідчить про безумовний обов’язок банку сплатити на користь Замовника суму забезпечення тендерної пропозиції), так як вона не містить якихось обмежень або ж вимог щодо надання додаткових документів для Замовника (окрім передбачених законодавством і Документацією).

Таким чином, Скаржник виконав вимоги пункту 2 розділу 3 "Інструкція з підготовки тендерної пропозиції" Документації та надав забезпечення Пропозиції у формі та спосіб, передбаченими Документацією Замовника, а саме - у формі, яка є додатком 6 Документації.

Додатково та враховуючи претензії Замовника щодо незазначення останнього протокольного рішення уповноваженої особи №76 від 04.10.2024, яким були внесені зміни в Документацію Замовника, у банківській гарантії та у довідці Скаржника про залишок коштів на рахунку від 03.10.2024, Скаржник зауважує наступне.

Скаржником було подано забезпечення тендерної пропозиції, яке вимагалося Замовником, а отже, у даному випадку не застосовується вищенаведене виключення, що передбачене абзацом 2 пункту 43 Особливостей. Замовник також не мав права відхиляти Пропозицію Скаржника з вказаних підстав в силу положень пунктів 43-44 Особливостей, натомість, у нього виник прямий обов'язок надати можливість на усунення невідповідностей Скаржнику.

У свою чергу, Скаржник був та залишається готовий надати оновлену банківську гарантію на відповідну вимогу Замовника.

Замовник зазначає, що безвідклична банківська гарантія – це найбільш розповсюджений вид банківської гарантії, що не допускає відкликання гарантії при настанні будь-яких умов.

Безумовна банківська гарантія вимагає від гаранта виконання зобов’язання перед бенефіціаром за першої вимоги останнього, навіть без надання додаткових документів або підтверджень.

Замовник в Закупівлі встановив основні вимоги до банківської гарантії у пункті 2 розділу 3 Документації. Відповідно до вищевказаного пункту встановлено, що основні вимоги до банківської гарантії: безвідклична, безумовна, згідно з якими первинне зобов'язання несе банк, форма та зміст банківської гарантії оформлюються відповідно до Положення про порядок здійснення банками операцій за гарантіями в національній та іноземних валютах, затвердженим постановою Правління Національного банку України від 15.12.2004 № 639 та наказу Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України 14.12.2020 № 2628 "Про затвердження форми і Вимог до забезпечення тендерної пропозиції / пропозиції".

У своїй Пропозиції ТОВ "НПК "ХОУМ-НЕТ" надало безвідкличну гарантію (файл "ТГ LGI-518_2024 лот2"), не зазначивши, що також така гарантія має безумовний характер, тобто обмежив право Замовника вимагати від гаранта виконати зобов’язання за першої вимоги, навіть без надання додаткових документів або підтверджень.

Варто зазначити, що правова суть безвідкличної та безумовної гарантій відрізняється. Безвідклична банківська гарантія не допускає відкликання гарантії при настанні будь-яких умов. Тобто така гарантія вона не може бути припинена банкомгарантом згідно із заявою принципала без згоди та погодження з бенефіціаром. У той час як безумовна банківська гарантія вимагає від гаранту виконати зобов’язання перед бенефіціаром за першої вимоги останнього, навіть без надання додаткових документів або підтверджень.

Таким чином два поняття є різними і, відповідно, тягнуть за собою різні механізми стягнення забезпечення, на які може розраховувати Замовник при їхньому стягненні.

Крім цього, у гарантії не вказано останній протокол уповноваженої особи від 04.10.2024 №76, яким були внесені зміни до Документації та оголошення про проведення відкритих торгів. Також цей протокол відсутній і в довідці про залишок коштів на рахунку від 03.10.2024 (файл LGI-519_2024 Дов. про гр. покр. лот1.pdf.) Не зазначивши даний протокол у документах про надання забезпечення тендерної пропозиції, Скаржником не враховано всі умови Документації у повному обсязі.

Таким чином, надані Скаржником документи повною мірою не задовольняють вимоги Документації у частині забезпечення тендерної пропозиції.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Відповідно до пункту 2 розділу ІІІ Документації під час здійснення цієї закупівлі відповідно до Особливостей застосовуються положення статті 25 Закону з урахуванням положень пункту 47 Особливостей.

Тендерна пропозиція учасника обов'язково супроводжується документом, що підтверджує надання забезпечення тендерної пропозиції, яке має бути подане у виді банківської гарантії в електронному форматі з накладенням кваліфікованого електронного підпису (далі - КЕП) банка-гаранта.

У тексті (або колонтитулах) банківської гарантії має бути вказано посилання на програмний комплекс, яким накладено КЕП. При цьому, зазначений у тексті банківської гарантії підписант має співпадати з підписантом, який наклав КЕП.

Основні вимоги до банківської гарантії: безвідклична, безумовна, згідно з якими первинне зобов'язання несе банк, форма та зміст банківської гарантії оформлюються відповідно до Положення про порядок здійснення банками операцій за гарантіями в національній та іноземних валютах, затвердженим постановою Правління Національного банку України від 15.12.2004 № 639 (далі – Положення № 639) та наказу Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України 14.12.2020 № 2628 "Про затвердження форми і Вимог до забезпечення тендерної пропозиції / пропозиції".

Реквізити гарантії, визначені у Формі, яка є додатком 6 до тендерної документації, є обов'язковими для складання гарантії. Учасникам заборонено відступати від форми гарантії.

Банківська гарантія повинна свідчити про безумовний обов'язок банку сплатити на користь замовника суму забезпечення тендерної пропозиції при виникненні обставин, зазначених у тендерній документації, а також містити строк її дії, назву предмета закупівлі, назву учасника та його код за ЄДРПОУ.

Розмір забезпечення тендерної пропозиції складає 3%, а саме:

за Лотом 2 передбачається – 332 031,50 грн (триста тридцять дві тисячі тридцять одна гривня 50 коп).

Банківська гарантія повинна бути з грошовим покриттям. Учасник надає документ з банку, що підтверджує наявність грошового покриття.

Строк дії забезпечення тендерної пропозиції має відповідати строку дії пропозиції, а саме протягом 150 днів з дати кінцевого строку подання пропозицій, про що учасником у складі тендерної пропозиції надається гарантійний лист. Усі витрати, пов'язані з поданням забезпечення пропозиції, здійснюються за рахунок коштів Учасника, про що Учасником має бути поданий лист в довільній формі.

Бенефіціар – Державна митна служба України; Банк Бенефіціара (Замовника) – Державна казначейська служба України, м. Київ, МФО 820172 (адреса: вул. Бастіонна, 6, м. Київ, 01601).

Гарантія подається у форматі електронного документа:

- гарантія має містити умови, визначені в пункті 26 розділу ІІІ Положення № 639 з урахуванням розміру забезпечення, умов безвідкличності та безумовності гарантії згідно з цим пунктом тендерної документації;

- гарантія подається у складі тендерної пропозиції у вигляді електронного документа скріпленого КЕП (кваліфікованим електронним підписом) банку-гаранту;

- подання документа (гарантії) здійснюється відповідно до положень Закону України "Про електронні документи та електронний документообіг".

Пропозиції, що не супроводжуються забезпеченням пропозиції або форма та зміст такого забезпечення не відповідає вимогам тендерної документації, відхиляються Замовником.

Разом із банківською гарантією надаються у електронному форматі *.pdf або *.jpg:

- копія ліцензії, виданої банку. Зазначена копія повинна бути завірена банком;

- копія документа про повноваження особи, котра підписує банківську гарантію.

Зазначена копія повинна бути завірена банком;

- документ, виданий банком, який підтверджує грошове покриття банківської гарантії. Учасник надає довідку довільної форми, видану банком, у якій міститься інформація про банківську гарантію забезпечену 100% грошовим покриттям та наявність грошових коштів, зарахованих Учасником на рахунок підпокриття банківської гарантії, а також щодо її типу Тендерні пропозиції, що не супроводжуються забезпеченням тендерної пропозиції, відхиляються Замовником. Банк, яким видана гарантія, за офіційними даними НБУ повинен бути платоспроможним та не знаходитись в стадії ліквідації. В складі тендерної пропозиції має міститися лист від банку-гаранта щодо платоспроможності банку та не знаходження його в стадії ліквідації.

Додаток 6 Документації містить форму забезпечення тендерної пропозиції та інструкцію щодо заповнення гарантії:

Інформація щодо тендерної документації 3. За цією гарантією гарант безвідклично зобов’язаний сплатити бенефіціару суму гарантії протягом 5 робочих / банківських** днів після дня отримання гарантом письмової вимоги бенефіціара про сплату суми гарантії (далі — вимога).

Вимога надається бенефіціаром на поштову адресу гаранта та повинна бути отримана ним протягом строку дії гарантії.

Вимога може бути передана через банк бенефіціара, який підтвердить автентичним SWIFT-повідомленням на SWIFT-адресу гаранта достовірність підписів та печатки бенефіціара (у разі наявності) на вимозі та повноваження особи (осіб), що підписала(и) вимогу (у разі, якщо гарантом є банк).

Вимога повинна супроводжуватися копіями документів, засвідчених бенефіціаром та скріплених печаткою бенефіціара (у разі наявності), що підтверджують повноваження особи (осіб), що підписала(и) вимогу.

Вимога повинна містити посилання на дату складання/видачі і номер цієї гарантії, а також посилання на одну з таких умов (підстав), що підтверджують невиконання принципалом своїх зобов’язань, передбачених його тендерною пропозицією:

- відкликання тендерної пропозиції принципалом після закінчення строку її подання, але до того, як сплив строк, протягом якого тендерні пропозиції вважаються дійсними;

- непідписання принципалом, який став переможцем тендеру, договору про закупівлю;

- ненадання принципалом, який став переможцем тендеру, забезпечення виконання договору про закупівлю після отримання повідомлення про намір укласти договір про закупівлю, якщо надання такого забезпечення передбачено тендерною документацією;

- ненадання принципалом, який став переможцем процедури закупівлі, у строк, визначений абзацом 15 пункту 47 Особливостей, документів, що підтверджують відсутність підстав, установлених пунктом 47 Особливостей.

Слід зазначити, що форма банківської гарантії, розміщена у додатку 6 Документації, від якої учасникам заборонено відступати, не містить інформацію, що така гарантія має безумовний характер.

У складі Пропозиції Скаржника міститься:

- БАНКІВСЬКА ГАРАНТІЯ № LGI-518/2024 (забезпечення тендерної пропозиції) Дата видачі "03" жовтня 2024:

Повне найменування гаранта: АКЦІОНЕРНЕ ТОВАРИСТВО "ТАСКОМБАНК" Повне найменування принципала:

ТОВАРИСТВО

З

ОБМЕЖЕНОЮ

ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "НАУКОВО-ПРОМИСЛОВА КОМПАНІЯ "ХОУМ-НЕТ"

Найменування Бенефіціара: Державна митна служба України Інформація щодо тендерної документації: ТЕНДЕРНА ДОКУМЕНТАЦІЯ (нова редакція) по процедурі відкриті торги (у порядку, визначеному особливостями) на закупівлю Послуг ПРЕДМЕТ ЗАКУПІВЛІ,а саме Лот 2: "Послуги електронних комунікацій для забезпечення роботи каналів зв’язку Відомчої електронної комунікаційної мережі Держмитслужби (канал 2)" за кодом ДК 021:2015 642100001 Послуги телефонного зв'язку та передачі даних (Послуги електронних комунікацій для забезпечення роботи каналів зв’язку Відомчої електронної комунікаційної мережі Держмитслужби (канал 2): ДК 021:2015 642100001 - Послуги телефонного зв'язку та передачі даних, затверджено Уповноваженою особою Державної митної служби України КЕП Ольга ЖАРКОВА за протокольним рішенням від "27" вересня 2024 р. (протокол № 20) ,від "01" жовтня 2024 р. (протокол № 22).

3. За цією гарантією гарант безвідклично зобов’язаний сплатити бенефіціару суму гарантії протягом 5 банківських днів після дня отримання гарантом письмової вимоги бенефіціара про сплату суми гарантії (далі — вимога) (ТГ LGI-518_2024 лот2.pdf);

- довідка АТ "ТАСКОМБАНК" від 03.10.2024: Даним листом повідомляємо та підтверджуємо, що АТ "ТАСКОМБАНК" надана Банківська гарантія № LGI-518/2024 від "03" жовтня 2024 року на суму UAH 332 031,50 грн. (Триста тридцять дві тисячі тридцять одна гривня 50 копійок) на користь Державної митної служби України з метою забезпечення участі ТОВАРИСТВА З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ

"НАУКОВО-ПРОМИСЛОВА

КОМПАНІЯ

"ХОУМ-НЕТ"

згідно

ТЕНДЕРНОЇ

ДОКУМЕНТАЦІЇ (нова редакція) по процедурі відкриті торги (у порядку, визначеному особливостями) на закупівлю Послуг ПРЕДМЕТ ЗАКУПІВЛІ,а саме Лот 2: "Послуги електронних комунікацій для забезпечення роботи каналів зв’язку Відомчої електронної комунікаційної мережі Держмитслужби (канал 2)" за кодом ДК 021:2015 642100001 Послуги телефонного зв'язку та передачі даних (Послуги електронних комунікацій для забезпечення роботи каналів зв’язку Відомчої електронної комунікаційної мережі Держмитслужби (канал 2): ДК 021:2015 642100001 - Послуги телефонного зв'язку та передачі даних, затверджено Уповноваженою особою Державної митної служби України КЕП Ольга ЖАРКОВА за протокольним рішенням від "27" вересня 2024 р. (протокол № 20) ,від "01" жовтня 2024 р. (протокол № 22). № оголошення UA2024-09-27-005998-a. В якості покриття за гарантією № LGI-518/2024 на рахунку покриття UA193395002932500506509000001 в АТ "ТАСКОМБАНК" розміщені грошові кошти у розмірі 100% від суми гарантії, на весь строк дії гарантії (LGI-518_2024 Дов. про гр.пок.

лот2.pdf).

Відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу, Замовником 04.10.2024 було внесено зміни до Документації та викладено в новій редакції.

За таких умов, надана Скаржником банківська гарантія не містить посилання на чинну редакцію тендерної документації.

Враховуючи викладене, наявні невідповідності в зазначеного учасника, визначених пунктом 43 Особливостей.

документах Пропозиції Відповідно до пункту 43 Особливостей, якщо замовником під час розгляду тендерної пропозиції учасника процедури закупівлі виявлено невідповідності в інформації та/або документах, що подані учасником процедури закупівлі у тендерній пропозиції та/або подання яких передбачалося тендерною документацією, він розміщує у строк, який не може бути меншим ніж два робочі дні до закінчення строку розгляду тендерних пропозицій, повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей в електронній системі закупівель.

Під невідповідністю в інформації та/або документах, що подані учасником процедури закупівлі у складі тендерній пропозиції та/або подання яких вимагається тендерною документацією, розуміється у тому числі відсутність у складі тендерної пропозиції інформації та/або документів, подання яких передбачається тендерною документацією (крім випадків відсутності забезпечення тендерної пропозиції, якщо таке забезпечення вимагалося замовником, та/або відсутності інформації (та/або документів) про технічні та якісні характеристики предмета закупівлі, що пропонується учасником процедури в його тендерній пропозиції). Невідповідністю в інформації та/або документах, які надаються учасником процедури закупівлі на виконання вимог технічної специфікації до предмета закупівлі, вважаються помилки, виправлення яких не призводить до зміни предмета закупівлі, запропонованого учасником процедури закупівлі у складі його тендерної пропозиції, найменування товару, марки, моделі тощо.

Згідно з частиною дев'ятою статті 26 Закону учасник процедури закупівлі виправляє невідповідності в інформації та/або документах, що подані ним у своїй тендерній пропозиції, виявлені замовником після розкриття тендерних пропозицій, шляхом завантаження через електронну систему закупівель уточнених або нових документів в електронній системі закупівель протягом 24 годин з моменту розміщення замовником в електронній системі закупівель повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей.

Враховуючи викладене, Замовник, не надавши учаснику можливість виправити наведені вище невідповідності, порушив вимоги пункту 43 Особливостей та частини дев'ятої статті 26 Закону.

Враховуючи наведене, Пропозиція Скаржника була неправомірно відхилена Замовником з наведеної вище підстави.

2. Відповідно до протоколу від 14.10.2024 №81 підставою відхилення Пропозиції Скаржника було наступне:

"По другому питанню вимог:

У своїй пропозиції Учасник надав договори, які ще незавершені, відповідно досвід виконання такого договору поки не має фінального результату і не може бути розцінений як підтверджений досвід виконання аналогічного договору.

Норма пункту 3 частини 2 статті 16 Закону передбачає наявність документально підтвердженого досвіду саме виконання аналогічних договорів. Незавершені договори (договори, що виконуються) не можуть слугувати підтвердженням відповідності означеному критерію. Отже, включення замовником означеного положення до тендерної документації не відповідає пункту 3 частини 2 статті 16 Закону.

Тим самим пунктом тендерної документації визначено, що "Аналогічним вважається договір, предмет закупівлі якого визначений згідно з пунктом 3 Порядку визначення предмета закупівлі, затвердженого наказом Мінекономіки від 15.04.2020 № 708 (набрав чинності 19.06.2020). Предмет закупівлі товарів визначається замовником згідно з пунктом 34 частити першої статті 1 Закону України "Про публічні закупівлі" та за показником четвертої цифри основного словника національного класифікатора України ДК 021:2015 "Єдиний закупівельні й словник", затвердженого наказом Міністерства економічного розвитку і торгівлі України від 23 грудня 2015 року № 1749, а саме:

"Послуги телефонного зв’язку та передачі даних - за кодом ДК 021:2015 - 64210000-1 (Послуги електронних комунікацій для забезпечення роботи каналів зв’язку Відомчої електронної комунікаційної мережі Держмитслужби)".

В наданих аналогічних договорах:

у специфікації до договорів, зазначені послуги доступу до мережі Інтернет, що відповідає іншому коду ДК, незважаючи що у предметі договору вказано "Телекомунікаційні послуги".

обсяг надання послуг обмежується декількома областями. Учасник не надав жодного договору який покриває надання послуг по всій території України, тобто вони не співмірні з обсягами даної закупівлі, що передбачені у Додатку 5 до тендерної документації.

Додатково слід вказати, що жоден договір не містить вказаного коду ДК 021:2015 64210000-1, хоча у тендерній документації чітко вказано, який договір вважається аналогічним.

… Враховуючи викладене, тендерна пропозиція Учасника не відповідає умовам технічної специфікації та іншим вимогам щодо предмета закупівлі тендерної документації.

Згідно з підпунктом 2 пункту 44 Особливостей замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, коли тендерна пропозиц я не відповідає умовам технічної специфікації та іншим вимогам щодо предмета закупівлі".

Скаржник зазначає, що законодавство не містить конкретного визначення, що є аналогічним договором та які вимоги встановлюються до нього. Відповідно, у разі використання такого кваліфікаційного критерію, замовник, виходячи зі специфіки предмета закупівлі, має самостійно встановити в Документації, що вважатиметься аналогічним договором, в тому числі чіткий перелік окремих вимог та підтвердних документів. При цьому, замовник має об’єктивно зазначити вимоги в Документації, забезпечити доступ усіх учасників до інформації про закупівлю та не встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Скаржник в період уточнень звертався до Замовника з питаннями до процедури.

Замовник самостійно підтвердив, що надані скаржником аналогічні договори відповідають визначенню та вимогам до аналогічних договорів, що були встановлені Замовником, зокрема в аналогічному договорі не обов’язково має бути зазначений код ДК 021:2015 - 64210000-1 "Послуги телефонного зв’язку та передачі даних", а також, що надання телекомунікаційних послуг по забезпеченню каналів зв’язку або послуга з організації каналів зв’язку відповідає вимогам Замовника.

Замовник також стверджує, що незавершені договори (договори, що виконуються), надані Скаржником, поки не мають фінального результату і не можуть бути розцінені як підтверджений досвід виконання аналогічного договору. На думку Замовника, норма пункту 3 частини 2 статті 16 Закону передбачає наявність документально підтвердженого досвіду саме виконання аналогічних договорів, а незавершені договори не можуть слугувати підтвердженням відповідності означеному критерію.

Водночас, у Документації в межах даного критерію Замовником вимагається надання довідки про наявність досвіду виконання аналогічного договору, який є предметом закупівлі (за формою згідно з додатком 3.2 Документації). На підтвердження інформації, вказаній у такій довідці, учасник має надати копію (-ї) вказаного (-их) договору (-ів) та копії актів приймання-передачі або видаткових накладних. Таким чином, в Документації відсутні вимоги, що такий (-і) договір (-ори) мав (-ли) закінчити строк своєї дії.

При цьому, Скаржник звертає увагу, що наявність досвіду виконання аналогічного договору може мати (та в цьому випадку має) місце навіть, якщо строк дії договору (-ів) ще не закінчився. Більше того, строк припинення (у тому числі шляхом виконання) зобов'язань за договором (у тому числі тих, що підтверджують наявність аналогічного досвіду) може не збігатися зі строком дії самого договору. Цивільний кодекс України та Господарський кодекс України5 прямо допускають ситуацію, коли зобов'язання сторони (ін) можуть бути виконані до закінчення строку дії договору (або ж продовжують діяти після закінчення строку дії договору). Відповідно, досвід виконання аналогічного договору не завжди прив'язаний до закінчення строку дії відповідного договору, натомість, підтверджується прийняттям виконання відповідних зобов'язань стороною договору.

У випадку Скаржника досвід виконання аналогічного договору якраз таки наявний до закінчення строку дії відповідних договорів, що підтверджується наданими договорами та відповідними актами у межах Пропозиції Скаржника, що міститься на веб-порталі Уповноваженого органу з питань закупівель.

Додатково та враховуючи відповідні зауваження Замовника, Скаржник зазначає, що в Документації відсутні вимоги щодо кількості або обсягу послуг, переліку територій або кількості точок, які б мали бути зазначені та охоплені в аналогічних договорах в рамках тендерної пропозиції учасника. Зазначені вимоги є суттєвими та мають бути зазначені у Документації, натомість, Замовником визначені не були.

Відповідно, Замовник не має права встановлювати подібні вимоги до Скаржника на етапі оцінки тендерної пропозиції та відхиляти його Пропозицію на відповідних підставах, оскільки такі дії Замовника порушують передбачені законом права Скаржника на чесні та прозорі торги, які здійснюються з дотриманням законодавства у сфері публічних закупівель, зокрема принципів відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель та недискримінації учасників і рівного ставлення до них.

Враховуючи наведене, Скаржником були надані всі необхідні аналогічні договори, що задовольняють вимоги Замовника відповідно до Документації (як щодо предмету договору, так і підтвердження факту надання послуг), та відповідно, дотримано вимогу щодо підтвердження наявності досвіду виконання аналогічного договору. Наведені у таблиці вище аналогічні договори разом з актами, що їх супроводжують, беззаперечно підтверджують наявність досвіду Скаржника відповідно до вимог Замовника.

Замовник зазначає, що важливо, щоб учасники, маючи документально підтверджений досвід виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів), мали саме досвід надання таких послуг у визначених об`ємах з їх належною якістю (Пропозиція учасника має повністю відповідати технічним, якісним, кількісним характеристикам, які викладені в додатку 5 Документації (Технічні вимоги).

Такі вимоги надають Замовнику захист від недобросовісних учасників або підрядників, які надають послуги неналежної якості. Якщо не встановлювати такий критерій, то фактично до участі в аукціоні повинні допускатися як підприємства, які виконували значні обсяги, так і ті, які надавали такого роду послуги в дрібних об`ємах, які не співмірні з обсягами цієї закупівлі".

Замовником були встановлені конкретні критерії, а саме - наявність коду ДК 021:2015 – 64210000-1 "Послуги телефонного зв’язку та передачі даних" у аналогічному за предметом закупівлі договорі/договорах. Крім цього, згідно з нормами законодавства, незавершені договори (договори, що виконуються) не можуть слугувати підтвердженням відповідності зазначеному критерію, оскільки не мають результату такого виконання, і Замовник не може пересвідчитися у наданні аналогічних послуг у повному обсязі.

Оскільки виконанням договору вважається підтвердження замовником закриття взятих виконавцем зобов’язань за певний проміжок часу, договори, які надані Скаржником, мають пункти про розірвання, тобто замовник має право розірвати договір з виконавцем до закінчення строку його дії, і цей договір не може вважатися досвідом виконання.

Більше того, це може свідчити про неналежне виконання умов договору з боку виконавця, що і призвело до його розірвання.

Скаржником було надано ряд договорів на підтвердження досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів), однак жоден у повній мірі не відповідає ознакам аналогічного договору, які встановлені у пункті 2.1.

пункту 2 таблиці 1 кваліфікаційні вимоги до учасників процедури закупівлі додатку 3:

- Договір №163360 від 17.05.2022, укладений зі Спільним українсько-німецьким підприємством в формі товариства з обмеженою відповідальністю "Інфоком", не містить чітко визначеного Замовником коду ДК. Згідно з актами наданих послуг за договором надавалися Послуги доступу до мережі Інтернет, що відповідає іншому коду ДК. Крім цього обсяг точок, за якими надавалися послуги, обмежується лише декількома областями. Таким чином даний договір не покриває надання послуг по всій території України, тобто вони не співмірні з обсягами закупівлі, що передбачені у додатку 5 Документації.

- Договір №1-58635 від 01.01.2024, укладений з Державним підприємством

"НАУКОВО-ТЕЛЕКОМУНІКАЦІЙНИЙ ЦЕНТР "УКРАЇНСЬКА АКАДЕМІЧНА І

ДОСЛІДНИЦЬКА МЕРЕЖА" ІНСТИТУТУ ФІЗИКИ КОНДЕНСОВАНИХ СИСТЕМ НАН УКРАЇНИ, не містить чітко визначеного Замовником коду ДК. Даний договір є незавершеним, відповідно, не має кінцевого результату, що такі послуги були надані якісно та у повному обсязі. Крім цього обсяг точок, за якими надавалися послуги, обмежується лише декількома областями. Таким чином, даний договір не покриває надання послуг по всій території України, тобто вони не співмірні з обсягами закупівлі, що передбачені у додатку 5 Документації.

- Договір № 2/8 від 28.01.2022 та Договір № 1/7 від 28.01.2022, укладені з Національним музеєм - заповідником українського гончарства, не містять чітко визначеного Замовником коду ДК. Згідно з актами наданих послуг за договорами надавалися Послуги доступу до мережі Інтернет, що відповідає іншому коду ДК. Крім цього обсяг точок, за якими надавалися послуги, обмежується декількома областями або однією областю. Таким чином даний договір не покриває надання послуг по всій території України, тобто вони не співмірні з обсягами закупівлі, що передбачені у додатку 5 Документації.

- Договір № 49256 від 11.12.2017, укладений з ТОВ "Омега телеком", не містить чітко визначеного Замовником коду ДК. Даний договір є незавершеним – відповідно не має кінцевого результату щодо того, що такі послуги були надані якісно та у повному обсязі. Крім цього обсяг точок, за якими надавалися послуги обмежується декількома областями. Таким чином даний договір не покриває надання послуг по всій території України, тобто вони не співмірні з обсягами закупівлі, що передбачені у Додатку 5 до тендерної документації.

- Договір №1Т від 17.01.2024, укладений з комунальним некомерційним підприємством "Обласний центр медичної допомоги та медицини катастроф" Чернігівської обласної ради, не містить чітко визначеного Замовником коду ДК. Даний договір є незавершеним – відповідно не має кінцевого результату щодо того, що такі послуги були надані якісно та у повному обсязі.

- Договір № УГВ1176 /60-24, укладений з акціонерним товариством "УКРГАЗВИДОБУВАННЯ", не містить чітко визначеного Замовником коду ДК. Також у договорі визначений предмет "Доступ до мережі Інтернет", що відповідає іншому коду ДК. Даний договір є незавершеним – відповідно не має кінцевого результату щодо того, що такі послуги були надані якісно та у повному обсязі.

Таким чином, Скаржником не були надані необхідні аналогічні договори, що задовольняють вимоги Замовника відповідно до Документації (як щодо предмета договору, так і підтвердження факту надання послуг), та відповідно, не дотримано вимогу щодо підтвердження наявності досвіду виконання аналогічного договору.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Відповідно до пункту 1 розділу ІІІ Документації пропозиція подається в електронній формі через електронну систему закупівель шляхом заповнення електронних форм з окремими полями, у яких зазначається інформація про ціну, інші критерії оцінки (у разі їх встановлення замовником), інформація від учасника процедури закупівлі про його відповідність кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям (у разі їх (його) встановлення, наявність/відсутність підстав, установлених у пункті 47 Особливостей і в тендерній документації, та шляхом завантаження необхідних документів, що вимагаються замовником у тендерній документації:

– інформацією та документами, що підтверджують відповідність учасника кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям та іншим вимогам замовника згідно з додатком 3 до тендерної документації.

Додаток 3 Документації містить кваліфікаційні критерії процедури закупівлі та документи, які вимагаються для підтвердження відповідності пропозиції учасника кваліфікаційним критеріям та іншим вимогам замовника:

2. Наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів) 2.1. Довідка про наявність досвіду виконання аналогічного договору, який є предметом закупівлі (за формою згідно з додатком 3.2 до тендерної документації).

Аналогічним вважається договір, предмет закупівлі якого визначений згідно з пунктом 3 Порядку визначення предмету закупівлі, затвердженого наказом Мінекономіки від 15.04.2020 № 708 (набрав чинності 19.06.2020). Предмет закупівлі товарів визначається замовником згідно з пунктом 34 частини першої статті 1 Закону України "Про публічні закупівлі" та за показником четвертої цифри основного словника національного класифікатора України ДК 021:2015 "Єдиний закупівельний словник", затвердженого наказом Міністерства економічного розвитку і торгівлі України від 23 грудня 2015 № 1749, а саме: "Послуги телефонного зв’язку та передачі даних – за кодом ДК 021:2015 – 64210000-1 (Послуги електронних комунікацій для забезпечення роботи каналів зв’язку Відомчої електронної комунікаційної мережі Держмитслужби)".

2.2. На підтвердження інформації, вказаній у довідці (п. 2.1), учасник має надати копію (-ї) вказаного (-их) договору (-ів).

- копію договору або копії усіх вказаних договорів;

- копії актів приймання-передачі або видаткових накладних.

Додаток 3.2 Документації містить довідку про наявність досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів):

№ з/п Дата та номер договору Найменування замовника Предмет договору Загальний строк дії договору За таких умов, аналогічним вважається договір, предмет закупівлі якого є "Послуги телефонного зв’язку та передачі даних – за кодом ДК 021:2015 – 64210000-1 (Послуги електронних комунікацій для забезпечення роботи каналів зв’язку Відомчої електронної комунікаційної мережі Держмитслужби)".

Документацією не передбачено необхідності зазначення наведеного коду ДК саме в договорі.

Вимогами Документації також не встановлено необхідності підтвердження наявності досвіду надання послуг, аналогічних предмету закупівлі, саме за всіма областями України, а також підтвердження виконання таких договорів саме в повному обсязі.

У складі Пропозиції Скаржника містяться:

- довідка про наявність досвіду виконання аналогічних договорів від 03.10.2024 №1-610:

№ Дата та номер Найменування замовника Предмет Загальний строк з/п договору договору дії договору Послуги надання Безстроковий Договір Спільне українсько-німецьке №163360 від підприємство в формі товариства каналу передавання 17.05.2022 з обмеженою відповідальністю даних "Інфоком"

Послуги надання Безстроковий Договір Державне підприємство каналу передавання №1-58635 від "НАУКОВОданих 01.01.2024

ТЕЛЕКОМУНІКАЦІЙНИЙ

ЦЕНТР "УКРАЇНСЬКА

АКАДЕМІЧНА І

ДОСЛІДНИЦЬКА МЕРЕЖА"

ІНСТИТУТУ ФІЗИКИ

КОНДЕНСОВАНИХ СИСТЕМ

НАН УКРАЇНИ

Договір Національний музей-заповідник Послуги 3 1 рік організації каналів № 2/8 від українського гончарства зв’язку 28.01.2022 Договір № 1/7 Національний музей-заповідник Послуги 3 1 рік організації каналів 4 від 28.01.2022 українського гончарства зв'язку Телекомунікаційні Безстроковий

ДОГОВІР

ТОВ "Омега телеком" послуги та послуги 5 № 49256 від з організації 11.12.2017 каналів зв’язку Телекомунікаційні до 31.12.2024 Договір Комунальне некомерційне №1Т від підприємство "Обласний центр послуги та послуги 6 17.01.2024 медичної допомоги та медицини з організації каналів зв’язку катастроф" Черніговської обласної ради

ДОГОВІР

АКЦІОНЕРНЕ ТОВАРИСТВО Послуги доступу 3 роки до мережі інтернет,

№ УГВ1176 "УКРГАЗВИДОБУВАННЯ"

послуги 3 /60-24 організації оптичної лінії зв’язку, послуги 3 підключення вузла.

- ДОГОВІР від 11 липня 2024 № УГВ1176 /60-24 про надання послуг в області електронних комунікацій:

1.1. Виконавець зобов'язується надати Замовнику послуги доступу до мережі Інтернет (послуг провайдера) (далі-Послуги), а Замовник прийняти належним чином надані Послугі і здійснити їх оплату відповідно до умов Договору (Договір УГВ1176-6024 лот2.pdf);

- договір про надання телекомунікаційних послуг по забезпеченню каналів зв'язку від 01 січня 2024 №1-58635, укладений з державним підприємством "НАУКОВОТЕЛЕКОМУНІКАЦІЙНИЙ ЦЕНТР "УКРАЇНСЬКА АКАДЕМІЧНА І ДОСЛІДНИЦЬКА

МЕРЕЖА" ІНСТИТУТУ ФІЗИКИ КОНДЕНСОВАНИХ СИСТЕМ НАН УКРАЇНИ",

предметом якого є телекомунікаційні послуги по забезпеченню каналів зв'язку (Договір УАРНЕТ лот2.pdf).

Враховуючи наведене, а також надані Скаржником документи, Пропозиція Скаржника була неправомірно відхилена Замовником з наведеної вище підстави.

3. Відповідно до протоколу від 14.10.2024 №81 підставою відхилення Пропозиції Скаржника було наступне:

"По третьому питанню вимог:

-Учасник у своїй тендерній пропозиції надав:

витяг з реєстру постачальників електронних комунікаційних мереж та послуг, в якому зазначено місцезнаходження: Вінницька область, Жмеринський р-н.

Поряд з цим, довідка про наявність регіональних підрозділів Учасника не містить:

Київської, Волинської, Івано-Франківської, Львівської, Одеської, Тернопільської, Черкаськім, Чернівецької областей. Дані області зазначаються у наданих Учасником партнерських договорах (договори від 01.08.2024 № 0801-01 про співробітництво), але в них відсутнє м. Київ.

Тобто, у м. Києві немає представництва або регіонального підрозділу або партнера Учасника закупівлі, що не відповідає умовам технічної специфікації та іншим вимогам щодо предмета закупівлі тендерної документації.

По четвертому питанню вимог:

Водночас додатком 5 "Інформація про технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі" до тендерної документації передбачено таблицю 6 "Перелік послуг", яка відсутня у тендерній пропозиції Учасника, що також не відповідає умовам технічне ї специфікації та іншим вимогам щодо предмета закупівлі тендерної документації.

По п’ятому питанню вимог:

Згідно з даними реєстрів постачальників електронних комунікаційних послуг Учасник не здійснює діяльність у Донецькій та Луганській областях. Згідно з Додатком 5 до тендерної документації "Технічні вимоги", у цих областях вказані точки (таблиця 5 та 6 до Додатка 5 тендерної документації), за якими повинні бути надані послуги, за умови відсутності зони бойових дій, закінчення дії обставин, що створюють загрозу життю і здоров’ю працівників територіальних органів Держмитслужби. Отже, Учасник не може гарантувати надання послуг за точками у Донецькій та Луганській областях. Таким чином Учасник не відповідає умовам технічної специфікації та іншим вимогам щодо предмета закупівлі тендерної документації.

Враховуючи викладене, тендерна пропозиція Учасника не відповідає умовам технічної специфікації та іншим вимогам щодо предмета закупівлі тендерної документації.

Згідно з підпунктом 2 пункту 44 Особливостей замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, коли тендерна пропозиція не відповідає умовам технічної специфікації та іншим вимогам щодо предмета закупівлі".

Скаржник зазначає, що дана вимога Документації Замовника стосується охоплення території надання послуг та обслуговування мереж постачальником послуг. Так, аналіз наданої Скаржником документації у складі Пропозиції (зокрема, файли "Договір УГВ1176-60-24 лот2" та "Акт УГВ лот2.PDF"), дозволяє переконатися, що Скаржник успішно надає послуги у м. Києві. Крім того, згідно з витягом з реєстру постачальників електронних комунікаційних мереж та послуг (який згадується самим же Замовником у його претензії) (файл "Витяг НКЕК 2024 лот2"), Скаржник надає послуги на території м. Києва.

По-друге, Скаржником було надано партнерський договір № 0801-01 від 01.08.2024 з ТОВ "ОМЕГА ТЕЛЕКОМ" (файл "Партнерський договір Омега лот2"), в якому чітко вказана Київська область. Скаржник звертає увагу, що м. Київ є обласним центром Київської області та розташоване в її територіальних межах.

Принагідно, Скаржник вважає, що у разі, якщо у Замовника були зауваження або сумніви щодо регіонального охоплення Скаржника, Замовник мав змогу звернутися до нього в порядку, передбаченому законодавством.

У свою чергу, Скаржник був та залишається готовий надати додаткові роз'яснення/документи на відповідну вимогу Замовника. При цьому, наразі Замовник неправомірно відхилив тендерну пропозицію Скаржника з зазначених ним міркувань.

Скаржник зауважує, що в Документації відсутні вимоги щодо надання учасником у складі Пропозиції таблиці 6 "Перелік послуг". Зокрема, у пункті 2 розділу 3 Документації в межах даної кваліфікаційної вимоги Замовник встановив: "інформацією[я] про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі, у тому числі відповідну[а], технічну[а] специфікацію[я] (у разі потреби - плани, креслення, малюнки чи опис предмета закупівлі), інформацуією[я] про маркування, протоколи випробувань або сертифікати, що підтверджують відповідність предмета закупівлі встановленим замовником вимогам (у разі потреби); згідно з додатком 5 до тендерної документації". У свою чергу, додаток 5 передбачає ряд таблиць для заповнення учасниками закупівлі, за винятком таблиці 6 "Перелік послуг".

Відповідно, оскільки Документація Замовника не містить окремої вимоги щодо надання таблиці 6 "Перелік послуг" у складі Пропозиції, а Скаржником у складі Пропозиції була надана довідка про відповідність Пропозиції технічним, якісним, кількісним вимогам та іншим вимогам (в тому числі, у п.1.4. цієї довідки, Скаржником підтверджено забезпечення надання послуг відповідно до таблиці № 6) (файл "23 Технічні вимоги лот2"), Скаржник виконав усі вимоги Документації Замовника у відповідний частині. Додатково, Скаржник у складі Пропозиції надав довідку № 1-617 від 03.10.2024 (файл "24 Довідка щодо можливості надання послуг лот2") на підтвердження можливості надання послуг відповідно до вимог додатку 5 Документації.

По-перше, Скаржник зазначає, що витяг з реєстру постачальників електронних комунікаційних мереж та послуг у складі Пропозиції Скаржника (файл "Витяг НКЕК 2024 лот2.pdf') не є дозвільним документом, що вимагається законодавством для надання відповідних послуг та, відповідно, дані у реєстрі постачальників електронних комунікаційних послуг не слугують підставою, відповідно до якої Скаржник має право надавати послуги, зокрема на певній території України.

З регуляторної точки зору, у 2019 році відповідно до Закону України "Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо скорочення переліку видів господарської діяльності, що підлягають ліцензуванню", скасовано ліцензії у сфері телекомунікацій, тому надання телекомунікаційних послуг наразі не підлягає ліцензуванню. Натомість, 01.01.2022 набрав чинності Закон України "Про електронні комунікації", відповідно до якого суб’єкти господарювання, які мають намір здійснювати господарську діяльність як постачальники електронних комунікаційних мереж та/або послуг, повинні протягом місяця від початку такої діяльності надіслати до регуляторного органу повідомлення про початок здійснення діяльності у сфері електронних комунікацій.

Відповідно до частини 2 ст. 19 Закону України "Про електронні комунікації", надання електронних комунікаційних мереж та послуг на території України є виключним правом юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців, зареєстрованих відповідно до законодавства (резиденти України), право власності та право на технічне обслуговування і експлуатацію електронних комунікаційних мереж може належати будь-якій фізичній особі - підприємцю або юридичній особі, незалежно від форм власності, які є резидентами України.

Тому, зважаючи на вищевикладене, витяг з реєстру постачальників електронних комунікаційних мереж та послуг у складі Пропозиції Скаржника слугує документом, що підтверджує здійснення діяльності у сфері телекомунікацій на всій території України.

Так, Наказом Міністерства з питань реінтеграції тимчасово окупованих територій України 22 грудня 2022 № 309 (із змінами) затверджено Перелік територій, на яких ведуться (велися) бойові дії або тимчасово окупованих Російською Федерацією.

Відповідно, міркування Замовника є необгрунтованими, оскільки адреси, вказані в таблиці 6 "Перелік послуг" додатку 5 Документації, що знаходяться на території Донецької та Луганської області, відносяться до територій, на яких ведуться активні бойові дії та знаходяться в тимчасовій окупації російською федерацією відповідно до законодавства.

Таким чином, Замовник неправомірно відхилив тендерну пропозицію Скаржника з зазначених ним міркувань, оскільки Пропозиція Скаржника відповідає вимогам Документації Замовника.

Замовник зазначає, що у таблиці 6 додатку 5 Документації вказані точки, за якими повинні бути надані послуги Замовнику, серед яких є точки у місті Київ.

Зважаючи на це, надання послуг у місті Києві є обов’язковою умовою виконання умов договору для учасників.

Як стверджує Скаржник щодо надання послуг по Договору № УГВ1176 /60-24, укладеного з акціонерним товариством "УКРГАЗВИДОБУВАННЯ", він вже успішно надає послуги у м. Києві. Однак, як було вказано вище, за даним договором надається інший вид послуг, і, відповідно, він не може розцінюватися Замовником як доказ успішного надання послуг телефонного зв’язку та передачі даних. Також Замовник достовірно не володіє інформацією, яким чином надаються послуги у рамках вказаного договору – самостійно Скаржником чи через залучених співвіконавців/субпідрядників/партнерів.

Як стверджує Скаржник щодо присутності у місті Києві, про що йдеться у партнерському договорі № 0801-01 від 01.08.2024 з ТОВ "ОМЕГА ТЕЛЕКОМ", де вказано про Київську область, то варто зазначити, що згідно зі ст. 133 Конституції України до складу України входять: Автономна Республіка Крим, Вінницька, Волинська, Дніпропетровська, Донецька, Житомирська, Закарпатська, Запорізька, Івано-Франківська, Київська, Кіровоградська, Луганська, Львівська, Миколаївська, Одеська, Полтавська, Рівненська, Сумська, Тернопільська, Харківська, Херсонська, Хмельницька, Черкаська, Чернівецька, Чернігівська області, міста Київ та Севастополь. Міста Київ та Севастополь мають спеціальний статус, який визначається законами України.

Частина друга статті 133 Конституції України, що визначає склад України, міста Київ та Севастополь перелічені разом із Автономною Республікою Крим і 24 областями України, що фактично прирівнює їх у статус до інших регіонів України і робить їх адміністративно-територіальними одиницями вищого рівня у системі адміністративного устрою України. Тобто місто Київ є окремою одиницею.

Відповідно, наявність у партнерському договорі № 0801-01 від 01.08.2024 з ТОВ "ОМЕГА ТЕЛЕКОМ" Київської області не свідчить про присутність партнера у місті Києві. Додатково зважаючи, що місце реєстрації Скаржника знаходиться у Вінницькій області, то потрібно мати або власний регіональний підрозділ або договір з партнером у відповідному регіоні.

Тобто, у м. Києві немає представництва або регіонального підрозділу або партнера Скаржника.

Скаржник не надав належного підтвердження щодо наявності власного регіонального підрозділу або договору з партнером, який може бути залучений для надання Замовнику Послуг у місті Києві.

Згідно з Додатком 5 до ТД учасник повинен надати інформаційну довідку щодо наявності регіональних підрозділів у кожному регіоні України (за умови відсутності зони бойових дій, закінчення дії обставин, що створюють загрозу життю і здоров’ю працівників). У разі якщо представництва забезпечуються партнером, надати копію діючого договору з таким партнером.

Таблиця 6 є складовою технічних вимог і, відповідно, учасники надаючи інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі повинні подавати її також. Тобто учасник гарантує та погоджується надавати послуги за всім переліком точок, які зазначені у технічних вимогах. Надання інформації про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі не завжди потребує лише заповнення таблиць або схем, як у даному випадку.

Таким чином у складі Пропозиції Скаржника відсутня частина інформації про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі, яка повинна бути надана учасниками.

Наданий Скаржником витяг з реєстру постачальників електронних комунікаційних мереж та послуг не містить у собі інформацію щодо провадження діяльності у Донецькій та Луганській областях. Водночас надані партнерські договори також не містять умови або застереження щодо надання послуг у даних областях, за умови відсутності зони бойових дій, закінчення дії обставин, що створюють загрозу життю і здоров’ю працівників.

Відсутність Донецької та Луганської областей у наданих Скаржником документах свідчить про те, що організація каналу зв’язку та налагодження процесу надання послуг потребуватиме у Скаржника додаткових часових ресурсів. Проаналізувавши надані Скаржником документи, Замовник дійшов висновку, що у Скаржника відсутній досвід надання послуг на належному рівні у цих регіонах. Варто також додати, що процес надання послуг у даних регіонах може супроводжуватися відновленням зруйнованої інфраструктури.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Відповідно до пункту 1 розділу ІІІ Документації пропозиція подається в електронній формі через електронну систему закупівель шляхом заповнення електронних форм з окремими полями, у яких зазначається інформація про ціну, інші критерії оцінки (у разі їх встановлення замовником), інформація від учасника процедури закупівлі про його відповідність кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям (у разі їх (його) встановлення, наявність/відсутність підстав, установлених у пункті 47 Особливостей і в тендерній документації, та шляхом завантаження необхідних документів, що вимагаються замовником у тендерній документації:

– інформацією про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі, у тому числі відповідну технічну специфікацію (у разі потреби – плани, креслення, малюнки чи опис предмета закупівлі), інформацією про маркування, протоколи випробувань або сертифікати, що підтверджують відповідність предмета закупівлі встановленим замовником вимогам (у разі потреби); згідно з додатком 5 до тендерної документації.

Відповідно до пункту 6 розділу ІІІ Документації вимоги до предмета закупівлі (технічні, якісні та кількісні характеристики) згідно з пунктом третім частини другої статті 22 Закону зазначено в Додатку 5 до цієї тендерної документації Додаток 5 Документації містить інформацію про технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі:

Послуги телефонного зв’язку та передачі даних – за кодом ДК 021:2015 – 64210000-1:

лот 2 – Послуги електронних комунікацій для забезпечення роботи каналів зв’язку Відомчої електронної комунікаційної мережі Держмитслужби (канал 2):

1.3. Кінцеві точки каналів передачі даних (адреси об’єктів за якими здійснюється надання послуг за організованими та підключеними каналами передачі даних) зазначено у Таблицях №5 та №6 до технічних вимог.

1.4. Надання Послуг повинно забезпечуватись:

за лотом 2 – на всіх вузлах мережі Замовника згідно з Таблицею № 6 "Перелік послуг" до технічних вимог.

1.7. Виконавець повинен мати власні регіональні підрозділи та/або договір з партнером, який має представництва у кожному регіоні України, які можуть бути залучені для надання Замовнику Послуг, а саме - матимуть обслуговуючий персонал мережі Замовника, наявність в регіонах запасних частин та комплектуючих, власні (орендовані) транспортні засоби, що використовуються при наданні послуг (в тому числі для забезпечення аварійно-відновлювальних робіт).

Учасник у складі своєї тендерної пропозиції повинен надати:

– документ, який підтверджує внесення Учасника до реєстру постачальників електронних комунікаційних мереж та послуг Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сферах електронних комунікацій, радіочастотного спектра та надання послуг поштового зв’язку;

– інформаційну довідку щодо наявності регіональних підрозділів у кожному регіоні України (за умови відсутності зони бойових дій, закінчення дії обставин, що створюють загрозу життю і здоров’ю працівників). У разі якщо представництва забезпечуються партнером, надати копію діючого договору з таким партнером;

Таблиця 6 містить перелік послуг, зокрема поштові адреси:

м. Київ, бул. В.Гавела, 8а;

м. Київ, вул. Медова, 2;

Донецька обл.,м. Маріуполь, пр-т адмірала Луніна, 1;

Донецька обл., м. Маріуполь, площа Морського вокзалу, 1;

Донецька обл., м. Бахмут, вул. Патриса Лумумби, 87;

Луганська обл., м. Старобільськ, вул. Лангемака, буд. 76;

Луганська обл., смт. Мілове, вул. Дружби народів, 185;

Луганська обл., смт. Троїцьке, вул. Вокзальна, 3;

Луганська обл., Новопсковський р-н., с. Танюшівка;

Луганська обл., Марківський р-н., с. Просяне.

За таких умов, Документацією передбачена можливість підтвердження представництва у кожному регіоні України шляхом надання договору з партнером.

Документація не містить вимоги щодо підтвердження внесення Учасника до реєстру постачальників електронних комунікаційних мереж та послуг Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сферах електронних комунікацій, радіочастотного спектра та надання послуг поштового зв’язку, на окремих територіях/областях тощо.

У складі Пропозиції Скаржника містяться:

- витяг з реєстру постачальників електронних комунікаційних мереж та послуг:

Товариство з обмеженою відповідальністю "Науково-промислова компанія "Хоум-Нет":

Місцезнаходження - для юридичної особи або місце проживання - для фізичної особи – підприємця 23000 Вінницька обл., Жмеринський р-н, місто Бар вулиця Героїв Майдану 19.

Назва виду електронної комунікаційної послуги - Послуги передачі сигналів у електронних комунікаційних мережах для надання в користування каналів, VPN, тощо Територія, на якій здійснюється діяльність у сфері електронних комунікацій:

Київ, Вінницька обл., Рівненська обл., Житомирська обл., Закарпатська обл., Хмельницька обл., Чернігівська обл., Сумська обл., Харківська обл., Кіровоградська обл., Миколаївська обл., Полтавська обл., Херсонська обл., Запорізька обл., Дніпропетровська обл., Івано-Франківська обл., Київська обл., Львівська обл., Одеська обл., Тернопільська обл., Черкаська обл., Чернівецька обл., Волинська обл. (Витяг НКЕК 2024 лот2.pdf);

- довідка щодо наявність регіональних підрозділів від 03.10.2024 №1-606:

ТОВАРИСТВО

З

ОБМЕЖЕНОЮ

ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ

"НАУКОВОПРОМИСЛОВА КОМПАНІЯ "ХОУМ-НЕТ", код ЄДРПОУ 36410686, місцезнаходження:

23000, ВІННИЦЬКА ОБЛ., ЖМЕРИНСЬКИЙ Р-Н, МІСТО БАР, ВУЛИЦЯ ГЕРОЇВ МАЙДАНУ, БУДИНОК 19, як учасник закупівлі робіт ДК 021:2015 642100001 - Послуги телефонного зв'язку та передачі даних (Послуги електронних комунікацій для забезпечення роботи каналів зв’язку Відомчої електронної комунікаційної мережі Держмитслужби (канал 2) (UA-2024-09-27-005998-a) повідомляє про наявність регіональних підрозділів у кожному регіоні України (за умови відсутності зони бойових дій, закінчення дії обставин, що створюють загрозу життю і здоров’ю працівників), що дозволяє забезпечувати цілодобове надання у користування та обслуговування каналів передачі даних на всіх вузлах мережі Замовника згідно з Таблицею 2 Додатку №1 "Перелік послуг та тарифів" до Договору.

В додаток до цієї довідки додаємо партнерські договори: № 0801-01 від 01.08.2024 року з ТОВ "ОМЕГА ТЕЛЕКОМ"; № 0801-01 від 01.08.2024 року з ТОВ "БІЗНЕС І ТЕХНОЛОГІЇ" (2 Довідка наявність регіональних підрозділів лот2);

- ДОГОВІР № 0801-01 про співробітництво від 01.08.2024, укладений з ТОВ "Омега телеком":

1.1. Сторони за цим Договором з метою співробітництва для оптимізації та прискорення процесу надання телекомунікаційних послуг Сторонами домовились, що Товариство та Підприємство наявними в кожної із Сторін матеріальними та людськими ресурсами сприяють іншій Стороні у наданні якісних телекомунікаційних послуг по всій території України.

1.2. Співробітництво Сторін полягає в можливості залучення за потреби обладнання, автомобілів, штатних працівників, ресурсів регіональних офісів відповідної Сторони на території України для надання телекомунікаційних послуг.

1.3. Фінансові умови співробітництва Сторін є конфіденційними та зазначаються в окремих договорах між Сторонами.

Додаток 1 "Перелік територій на яких ПІДПРИЄМСТВО та ТОВАРИСТВО здійснюють співробітництво", зокрема: Київська область (Партнерський договір Омега лот2.pdf);

- відповідність тендерної пропозиції технічним, якісним, кількісним та іншим вимогам про відповідність вимогам до забезпечення безперервної роботи публічних електронних реєстрів, інформаційних та інформаційно-комунікаційних систем, доступності сервісів, що використовуються для надання адміністративних послуг та інформаційної взаємодії від 08.10.2024 №1-616:

ТОВАРИСТВО

З

ОБМЕЖЕНОЮ

ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ

"НАУКОВОПРОМИСЛОВА КОМПАНІЯ "ХОУМ-НЕТ", код ЄДРПОУ 36410686, місцезнаходження:

23000, ВІННИЦЬКА ОБЛ., ЖМЕРИНСЬКИЙ Р-Н, МІСТО БАР, ВУЛИЦЯ ГЕРОЇВ МАЙДАНУ, БУДИНОК 19, як учасник закупівлі робіт ДК 021:2015 642100001 - Послуги телефонного зв'язку та передачі даних (Послуги електронних комунікацій для забезпечення роботи каналів зв’язку Відомчої електронної комунікаційної мережі Держмитслужби (канал 2) (UA-2024-09-27-005998-a) повідомляє, що тендерна пропозиція ТОВАРИСТВА З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "НАУКОВО-ПРОМИСЛОВОЇ КОМПАНІЇ "ХОУМ-НЕТ" відповідає технічним вимогам, які наведені у додатку 5 до тендерної документації, а саме (23 Технічні вимоги лот2.pdf);

- тендерна пропозиція за лотом №2 від 03.10.2024 №1-612:

Вивчивши тендерну документацію, інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі та інші вимоги, на виконання зазначеного вище, ми, уповноважені на підписання Договору, маємо можливість та погоджуємося надати Послуги на суму: ВСЬОГО 9 674 182,72 грн. з ПДВ (дев’ять мільйонів шістсот сімдесят чотири тисячі сто вісімдесят дві грн. 72 коп. з ПДВ) (без ПДВ - у разі коли суб’єкт господарювання звільнений від сплати ПДВ згідно з чинним законодавством України) відповідно до технічних вимог (додаток 5 до тендерної документації).

7. Зазначеним нижче підписом ми підтверджуємо повну, безумовну і беззаперечну згоду з усіма умовами проведення процедури закупівлі, визначеними в тендерній документації (10 Тендерна пропозиція лот2.pdf).

Враховуючи наведене, а також надані Скаржником інформацію та документи, Пропозиція Скаржника була неправомірно відхилена Замовником з наведеної вище підстави.

Враховуючи інформацію, наведену в мотивувальній частині рішення, Пропозиція Скаржника була неправомірно відхилена Замовником з підстав, наведених у протоколі.

Неправомірно відхиливши Пропозицію Скаржника з підстав, наведених у протоколі, Замовник порушив вимоги пункту 44 Особливостей.

Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:

1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);

2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною тендерної документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.

Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов’язання Замовника скасувати рішення про відхилення Пропозиції Скаржника за лотом №2.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.

Враховуючи наведену вище інформацію, наявні підстави для задоволення Скарги частково.

Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі" на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель

ПОСТАНОВИЛА:

Зобов'язати ДЕРЖАВНУ МИТНУ СЛУЖБУ УКРАЇНИ (код ЄДРПОУ 43115923) скасувати рішення про відхилення тендерної пропозиції товариства з обмеженою відповідальністю "НАУКОВО-ПРОМИСЛОВА КОМПАНІЯ "ХОУМ-НЕТ" (код ЄДРПОУ 36410686) за процедурою закупівлі — ""Послуги електронних комунікацій для забезпечення роботи каналів зв’язку Відомчої електронної комунікаційної мережі Держмитслужби (канал 1); Послуги електронних комунікацій для забезпечення роботи каналів зв’язку Відомчої електронної комунікаційної мережі Держмитслужби (канал 2)" за кодом ДК 021:2015 642100001 - Послуги телефонного зв'язку та передачі даних (Послуги електронних комунікацій для забезпечення роботи каналів зв’язку Відомчої електронної комунікаційної мережі Держмитслужби (канал 1); Послуги електронних комунікацій для забезпечення роботи каналів зв’язку Відомчої електронної комунікаційної мережі Держмитслужби (канал 2): ДК 021:2015 642100001 - Послуги телефонного зв'язку та передачі даних)", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2024-09-27-005998-a, за лотом №2.

Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.

Голова Комісії Євгеній БЄГАЛОВ Члени Комісії Інна РОМАНЕНКО Сергій БУРЗАК

Скарга

Скарга на порушення Замовником вимог чинного законодавства України з питань здійснення публічних закупівель (у порядку статті 18 Закону України "Про публічні закупівлі", із урахуванням особливостей, встановлених постановою КМУ від 12 жовтня 2022 р. № 1178)