ДК 021:2015 79710000-4 Охоронні послуги (Послуги з охорони об’єктів Украероруху)

Текст рішення

РІШЕННЯ

№ 6384 -р/пк-пз від 27.05.2026

Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу приватного підприємства "ІННОВАЦІЙНІ БЕЗПЕКОВІ КОМПЛЕКСИ" (код ЄДРПОУ:

39208096) від 18 травня 2026 № UA-2026-05-14-003266-a.a1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,

ВСТАНОВИЛА:

Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:

- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;

- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;

- тендерна документація – Документація;

- тендерна пропозиція – Пропозиція.

Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.

Рішенням Комісії від 20.05.2026 № 6011-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду та зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.

Замовник шляхом завантаження на веб-портал Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.

Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.

1. Скаржник зазначає, що згідно з пунктом 1.1 додатку 1 Документації:

Для забезпечення можливості пересування транспорту реагування під час дії комендантської години, Учасник повинен надати сканкопії перепусток, що надають дозвіл на пересування територією по областях/містах розташування об'єктів охорони. Перепустки мають бути чинними на момент розгляду тендерної пропозиції Учасника. Кожна перепустка повинна містити повну та достовірну інформацію, передбачену вимогами до такого виду документів.

Зазначена вимога у саме такій редакції як у документації Замовника є дискримінаційною для Скаржника та унеможливлює його участь у закупівлі з наступних причин:

Згідно з Постановою кабінету міністрів України від 8липня 2020 р. №573 "Питання запровадження та здійснення деяких заходів правового режиму воєнного стану" на території, де запроваджено комендантську годину дозволяється перебування у визначений період доби на вулицях та в інших громадських місцях, без виданих перепусток особам та рух транспортних засобів Збройних Сил, Держспецтрансслужби, Національної гвардії, Держприкордонслужби, Національної поліції, СБУ, ДФС, ДМС, ДСНС, які залучаються до здійснення заходів під час запровадження комендантської години, транспортним засобам спеціалізованого призначення, які виконують невідкладне службове завдання, за умови ввімкнення спеціальних світлових сигнальних пристроїв, а також адвокатам, призначеним регіональними центрами з надання безоплатної вторинної правової допомоги для надання безоплатної вторинної правової допомоги затриманим у порядку, встановленому Кримінальним процесуальним кодексом України та Кодексом України про адміністративні правопорушення, особам, час прибуття до яких припадає на визначений період доби, зокрема на власних транспортних засобах.

Скаржник повідомляє, що транспорт реагування, який використовується суб'єктами охоронної діяльності, являється спеціалізованим транспортним засобом (до слова Замовник у тендерній документації саме і вимагає надати свідоцтва про реєстрацію транспортних засобів з відміткою "спеціалізований"), відповідно перепустка на нього не видається, так як він і так має право на рух під час комендантської години у разі виконання невідкладного службового завдання, за умови ввімкнення спеціальних світлових сигнальних пристроїв (дозволи на які Замовник також вимагає надати).

Надання послуг з охорони є ліцензійним видом діяльності, а у Ліцензійних умови провадження охоронної діяльності затверджених Постановою Кабінету Міністрів України №960 від 18.11.2015 року (надалі-Ліцензійні умови) у відповідності до положень вказаних у Ліцензійних умовах, а саме - пункті 1 визначено, що Ліцензійні умови визначають вичерпний перелік необхідних, організаційних, кадрових та технологічних вимог.

Ліцензійними умовами жодним чином не встановлена вимога щодо наявності у суб'єктів, які надають послуги з охоронної діяльності перепусток на транспортні засоби, які видані відповідним територіальним органом для можливості здійснювати реагування екіпажами груп швидкого реагування у комендантську годину в регіоні надання послуг.

Також отримання таких перепусток займає певний час і сім календарних днів, які відведені для подачі пропозиції недостатньо, і відповідно, якщо учасник не знав про цю вимогу завчасно, то яким чином він має її виконати.

Скаржник має власні транспортні засоби, які є спеціалізованими і мають дозвіл на встановлення та використання на транспорті реагування суб'єкта охоронної діяльності спеціальних світлових сигнальних пристроїв, тому перепустки Скаржнику не потрібні. Тим не менш, 18.05.2026 Скаржник подав відповідний запит на отримання перепусток, але до подачі пропозицій залишилося 4 дні і ймовірність отримання перепусток є низькою, тому Скаржник вимушений оскаржувати даний пункт кваліфікації.

Замовник штучно створює умову за якої, Скаржник не може, маючи значний досвід виконання аналогічних до предмету закупівлі договорів, і здатен повністю виконати умови предмету закупівлі, але через дискримінаційний кваліфікаційний критерій, не може прийняти участь у закупівлі.

Замовник зазначає, що предметом даної закупівлі є послуги охорони об’єктів критичної інфраструктури та стратегічно важливих об’єктів державного значення, безперервне функціонування яких має забезпечуватися цілодобово, у тому числі в умовах дії воєнного стану та комендантської години. У зв’язку з цим Замовник обґрунтовано встановив вимогу щодо наявності у учасників чинних перепусток для пересування транспорту реагування під час дії комендантської години в регіонах розташування об’єктів охорони.

Відповідно до статті 8 Закону України "Про правовий режим воєнного стану" військове командування разом із військовими адміністраціями мають право встановлювати комендантську годину, особливий режим в’їзду та виїзду, а також обмеження руху транспортних засобів.

На виконання зазначених норм у відповідних регіонах України військовими адміністраціями та органами військового командування затверджуються окремі порядки пересування транспортних засобів під час дії комендантської години, відповідно до яких у багатьох випадках пересування транспортних засобів можливе виключно за наявності відповідних перепусток.

Твердження Скаржника про те, що спеціалізований транспорт охоронних компаній не потребує жодних перепусток, є маніпулятивним та таким, що не враховує фактичну практику застосування режиму комендантської години в різних регіонах України.

Наявність статусу "спеціалізований транспортний засіб" та дозволу на встановлення спеціальних світлових сигнальних пристроїв не скасовує вимоги військових адміністрацій щодо необхідності оформлення перепусток у регіонах, де такі перепустки є обов’язковими.

Замовник не може допустити ситуацію, за якої після укладення договору учасник фактично не матиме можливості забезпечити оперативне реагування на тривожні сигнали у період дії комендантської години через відсутність відповідних дозвільних документів.

Вимога щодо надання перепусток спрямована виключно на підтвердження реальної можливості виконання договору та забезпечення безперервного реагування груп швидкого реагування у будь-який час доби, включаючи період комендантської години.

Посилання Скаржника на Ліцензійні умови провадження охоронної діяльності, затверджені постановою Кабінету Міністрів України №960, є, на думку Замовника, безпідставними, оскільки зазначені Ліцензійні умови визначають мінімальні обов’язкові вимоги для провадження господарської діяльності у сфері охорони та жодним чином не обмежують право Замовника встановлювати додаткові вимоги, необхідні для належного виконання конкретного договору про закупівлю.

Ні Закон, ні Особливості, ні Ліцензійні умови не містять заборони щодо встановлення Замовником вимог, пов’язаних із підтвердженням фактичної готовності учасника здійснювати реагування в умовах дії комендантської години. Більше того, сам Скаржник у своїй Скарзі підтверджує, що ним уже подано запит на отримання відповідних перепусток, а також фактично визнає наявність у нього перепусток для пересування в окремих регіонах, зокрема у місті Києві та Київській області. Це прямо спростовує твердження Скаржника про неможливість отримання таких документів та підтверджує, що зазначена вимога є реально виконуваною для суб’єктів охоронної діяльності.

Крім того, суб’єкти охоронної діяльності, які професійно здійснюють охорону об’єктів критичної інфраструктури та забезпечують роботу груп швидкого реагування в умовах воєнного стану, повинні завчасно організовувати свою діяльність, у тому числі оформлення документів, необхідних для безперешкодного пересування транспорту реагування.

Твердження Скаржника про недостатність строку для оформлення перепусток не може бути підставою для визнання вимоги дискримінаційною, оскільки вимога однаковою мірою поширюється на всіх учасників закупівлі та не містить жодних преференцій окремим суб’єктам господарювання.

Водночас, пропозиція Скаржника щодо можливості надання гарантійного листа про подальше отримання перепусток після укладення договору є неприйнятною, оскільки створює реальні ризики зриву належного виконання договору та ставить під загрозу безперервність охорони об’єктів Замовника у перші дні виконання договору. Замовник не зобов’язаний приймати на себе ризики неналежного виконання договору учасником, який на момент подання тендерної пропозиції не підтвердив фактичну можливість здійснювати реагування в умовах дії комендантської години.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 1 Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції.

1.11. Для забезпечення можливості пересування транспорту реагування під час дії комендантської години, Учасник повинен надати сканкопії перепусток, що надають дозвіл на пересування територією по областях/містах розташування об’єктів охорони. Перепустки мають бути чинними на момент розгляду тендерної пропозиції Учасника. Кожна перепустка повинна містити повну та достовірну інформацію, передбачену вимогами до такого виду документів.

Відповідно до підпункту 4 пункту 3 Порядку здійснення заходів під час запровадження комендантської години та встановлення спеціального режиму світломаскування в окремих місцевостях, де введено воєнний стан, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 08.07.2020 № 573 "Питання запровадження та здійснення деяких заходів правового режиму воєнного стану", зокрема, перепустка виданий комендатурою документ, що надає особам, зокрема тим, які керують транспортними засобами, дозвіл на перебування в певний період доби на території, де запроваджено комендантську годину.

Відповідно до пункту 8 Порядку здійснення заходів під час запровадження комендантської години та встановлення спеціального режиму світломаскування в окремих місцевостях, де введено воєнний стан, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 08.07.2020 № 573 "Питання запровадження та здійснення деяких заходів правового режиму воєнного стану" на території, де запроваджено комендантську годину, забороняється перебування у визначений період доби на вулицях та в інших громадських місцях осіб без виданих перепусток, а також рух транспортних засобів.

Дозволяється перебування у визначений період доби на вулицях та в інших громадських місцях, де запроваджено комендантську годину, без виданих перепусток особам та рух транспортних засобів Збройних Сил, Держспецтрансслужби, Національної гвардії, Держприкордонслужби, Національної поліції, СБУ, ДФС, ДМС, ДСНС, які залучаються до здійснення заходів під час запровадження комендантської години, транспортним засобам спеціалізованого призначення, які виконують невідкладне службове завдання, за умови ввімкнення спеціальних світлових сигнальних пристроїв, а також адвокатам, призначеним регіональними/міжрегіональними центрами з надання безоплатної правничої допомоги для надання безоплатної вторинної правничої допомоги затриманим у порядку, встановленому Кримінальним процесуальним кодексом України та Кодексом України про адміністративні правопорушення, особам, час прибуття до яких припадає на визначений період доби, зокрема на власних транспортних засобах.

Відповідно до пункту 9 Порядку здійснення заходів під час запровадження комендантської години та встановлення спеціального режиму світломаскування в окремих місцевостях, де введено воєнний стан, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 08.07.2020 № 573 "Питання запровадження та здійснення деяких заходів правового режиму воєнного стану" для забезпечення контролю за здійсненням заходів під час запровадження комендантської години створюється система пропускного режиму та за рішенням коменданта (за погодженням з військовим командуванням) особам видаються перепустки.

Перепустка є документом, що видається в комендатурі із зазначенням строку дії та пред’являється:

- громадянином України разом із документом, що посвідчує особу та підтверджує громадянство України або її спеціальний статус;

- військовослужбовцем Збройних Сил, Держспецтрансслужби, Національної гвардії, Держприкордонслужби, поліцейським Національної поліції, військовослужбовцем та працівником СБУ, працівником ДФС, ДМС, ДСНС разом із службовим посвідченням;

- іноземцем або особою без громадянства разом із паспортним документом іноземця та документом, що підтверджує законність перебування на території України.

Адвокат, призначений регіональним/міжрегіональним центром з надання безоплатної правничої допомоги, пред’являє, зокрема технічними засобами електронних комунікацій, разом із документом, що посвідчує особу та підтверджує громадянство України або її спеціальний статус, або паспортним документом іноземця та документом, що підтверджує законність перебування на території України, також свідоцтво про право на заняття адвокатською діяльністю або посвідчення адвоката України та скановану копію доручення регіонального/міжрегіонального центру з надання безоплатної правничої допомоги для надання безоплатної вторинної правничої допомоги.

Відповідно до пункту 13 Порядку здійснення заходів під час запровадження комендантської години та встановлення спеціального режиму світломаскування в окремих місцевостях, де введено воєнний стан, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 08.07.2020 № 573 "Питання запровадження та здійснення деяких заходів правового режиму воєнного стану":

Особи, які не залучені до здійснення заходів із забезпечення дотримання комендантської години та пред’явили видані комендатурою перепустки, не допускаються на територію, де запроваджено комендантську годину, в разі:

- наявності інформації, що свідчить про причетність особи до вчинення кримінального чи адміністративного правопорушення;

- непред’явлення громадянином України документа, що посвідчує особу та підтверджує громадянство України чи її спеціальний статус;

- непред’явлення військовослужбовцем Збройних Сил, Держспецтрансслужби, Національної гвардії, Держприкордонслужби, поліцейським Національної поліції, військовослужбовцем та працівником СБУ, працівником ДФС, ДМС, ДСНС службового посвідчення;

- непред’явлення іноземцем або особою без громадянства паспортного документа іноземця або документа, що підтверджує законність перебування на території України;

- пред’явлення перепустки, строк дії якої закінчився, або перепустки, яка не відповідає встановленому зразку.

Відповідно до статті 6 Закону України "Про охоронну діяльність", зокрема:

5. Транспорт реагування суб'єкта охоронної діяльності є спеціальним транспортом і обладнується засобами радіотехнічного зв'язку, кольорографічними схемами та написами, відповідними світловими та звуковими сигналами у порядку, визначеному Міністерством внутрішніх справ України.

За таких умов, відповідно до Закону України "Про охоронну діяльність" транспорт реагування суб'єкта охоронної діяльності є саме спеціальним транспортом, а не транспортом спеціалізованого призначення.

Враховуючи вищевикладене, зокрема, вищенаведені положення Закону України "Про охоронну діяльність" та Постанови Кабінету Міністрів України від 08.07.2020 № 573 "Питання запровадження та здійснення деяких заходів правового режиму воєнного стану", Скаржник не довів та документально не підтвердив необхідність внесення змін до Документації та неможливість виконати наведені вище умови Документації, а також не надав документального підтвердження, яким чином наведені вище умови Документації порушують його права та законні інтереси, пов'язані з участю у Процедурі закупівлі, у зв'язку з чим відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.

2. Скаржник зазначає, що Замовником встановлено дискримінаційні вимоги щодо довідок про відсутність судимості.

Відповідно до п. 2 розділу 3 Порядку доступу до відомостей інформаційноаналітичної системи "Облік відомостей про притягнення особи до кримінальної відповідальності та наявності судимості", затвердженого Наказом Міністерства внутрішніх справ України від 30 березня 2022 року № 207, надання відомостей з ІАС або вмотивованої відмови в їх наданні здійснюється протягом 30 календарних днів, якщо інше не передбачено законодавством. Враховуючи, що зазначений документ не містить строку чинності, то в ньому міститься достатньо актуальна інформація, яка слугує достатнім підтвердженням про непритягнення відповідних осіб до кримінальної відповідальності.

Відповідно учасники, які не знали про закупівлю завчасно, і з підстав, які від них не залежать, можуть бути штучно обмеженими в участі в закупівлі Замовника, якщо не зможуть отримати зазначені довідки про несудимість до кінцевого терміну подання пропозицій.

Замовник ускладнює участь потенційних учасників, шляхом встановлення вимоги про датованість довідок, адже виконати цю вимогу зможуть лише ті учасники, котрим пощастить отримати зазначені довідки для працівників до кінцевого строку подання пропозицій. Також Скаржнику незрозуміло, чому саме 60 днів. Чому не 90, чи не 15 днів.

Чим керується Замовник при встановленні такого строку, яким нормативно-правовим актом.

Скаржник також зазначає, що відповідно до Ліцензійних умов витяг про несудимість Скаржник як роботодавець вимагає у особи під час працевлаштування на роботу. І більше працівник не повинен надавати такий документ.

Так, Скаржник має працівників, які отримали витяги про відсутність судимостей, на момент свого працевлаштування і відповідно були працевлаштовані у цей період, тобто перед прийомом на роботу.

Скаржник попросив працівників подати заявки знову, але витяги не було отримано і статус заявки "В обробці". Відповідно Скаржник не може бути впевнений, що отримає ці документи до закінчення періоду подання пропозицій.

Скаржник не має відповідних довідок шестидесятиденної давнини, але має довідки іншої датованості і вважає їх достатніми для підтвердження кваліфікаційного критерію.

Замовник зазначає, що предметом закупівлі є охоронні послуги щодо об’єктів, що потребують підвищеного рівня безпеки, безперервності функціонування та доступу до режимних об’єктів, у тому числі об’єктів критичної інфраструктури. За таких умов Замовник зобов’язаний забезпечити не лише формальну відповідність учасника кваліфікаційним критеріям, а й фактичну надійність персоналу, який буде залучений до виконання договору.

Відповідно до статті 11 Закону України "Про охоронну діяльність" та пункту 17 Ліцензійних умов провадження охоронної діяльності, затверджених постановою Кабінету Міністрів України №960, до персоналу охорони можуть залучатися лише особи, які не мають непогашеної або незнятої судимості за умисні кримінальні правопорушення. Крім того, під час прийняття на роботу ліцензіат зобов’язаний отримати документ, що підтверджує відсутність такої судимості. Таким чином, вимога щодо перевірки відсутності судимості є не дискреційною, а прямо встановленою спеціальним законодавством у сфері охоронної діяльності.

Отже, вимога Замовника щодо надання відповідних документів є не встановленням додаткового обов’язку поза межами закону, а способом документального підтвердження дотримання імперативних норм спеціального законодавства, яке прямо пов’язує доступ до виконання функцій охорони з відсутністю у працівників відповідних судимостей.

Щодо строку видачі документів не раніше 60 днів слід зазначити, що Закон України "Про публічні закупівлі" та Особливості не містять заборони встановлювати вимоги щодо актуальності документів, якщо такі вимоги є обґрунтованими, пропорційними та пов’язаними з предметом закупівлі. Встановлення строку чинності документа спрямоване виключно на забезпечення актуальності даних щодо персоналу, який буде безпосередньо мати доступ до охоронюваних об’єктів.

Аргументи Скаржника про нібито тривалість отримання довідки, на думку Замовника, не спростовують обґрунтованості вимоги, оскільки отримання витягу про відсутність судимості є доступною адміністративною послугою, що може бути здійснена в електронній формі через сервіси Міністерства внутрішніх справ України або портал "Дія" у стислі строки. Таким чином, вимога не створює штучних бар’єрів для добросовісних учасників.

Водночас Замовник наголошує, що обов’язок забезпечення безпеки об’єктів охорони, доступу до режимних зон та матеріальних цінностей покладає на нього підвищений рівень відповідальності, що виключає можливість використання застарілих або неактуальних даних щодо персоналу охорони. Саме тому встановлення вимоги щодо актуальності довідок є обґрунтованим заходом належного управління ризиками.

Посилання Скаржника на те, що він володіє довідками, виданими раніше встановленого строку, не може вважатися підтвердженням дискримінаційності вимоги, а лише свідчить про невідповідність його документів вимогам Документації.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 1 Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції.

2. Документальне підтвердження про наявність працівників відповідної кваліфікації у штаті учасника для виконання вимог Технічного завдання (Додаток 3 до тендерної документації), такими документами повинні бути:

2.1. довідка учасника з переліком працівників (не менше 24 охоронників) за формою, наведеною у Таблиці 1 цього Додатку 1 до тендерної документації;

2.3. документ або копія документів, завірений уповноваженими органом МВС, який підтверджує, що особи, які вказані у довідці (п. 2.1) не мають не погашеної, чи не знятої в установленому законом порядку, судимості за скоєння умисних злочинів, виданий ДІТ МВС України або Витяг з інформаційно-аналітичної системи "Облік відомостей про притягнення особи до кримінальної відповідальності та наявності судимості" про відсутність судимості (QR-код повинен розпізнаватися сканувальним обладнанням).

Довідки повинні бути видані не раніше 60 (шестидесяти) днів з дати оприлюднення оголошення про закупівлю.

2.9. Довідка про наявність не менше шести чергових пульта централізованого спостереження (далі – ПЦС) (не менше двох в зміні, з урахуванням змінності, відпусток та тимчасової втрати працездатності), які відповідають вимогам п.п. 16-17 Ліцензійних умов провадження охоронної діяльності, знаходяться в штаті власника (ПЦС) та здійснюватимуть моніторинг сигналів тривоги, які надходять з об’єктів Замовника. Для підтвердження надати всі відповідні документи: або копії документів на зазначених працівників:

- документ або копія документів, завірений уповноваженими органом МВС, який підтверджує, що особа не має не погашеної, чи не знятої в установленому законом порядку, судимості за скоєння умисних злочинів, виданий ДІТ МВС України або Витяг з інформаційно-аналітичної системи "Облік відомостей про притягнення особи до кримінальної відповідальності та наявності судимості" про відсутність судимості (QR-код повинен розпізнаватися сканувальним обладнанням). Довідки повинні бути видані не раніше 60 (шестидесяти) днів з дати оприлюднення оголошення про закупівлю.

Скаржник на розгляд Комісії надав, зокрема:

- знімок екрану "Заява про отримання витягу про несудимість - В обробці.

Надсилаємо заяву до МВС. Надішлемо сповіщення, коли витяг буде готовий";

- витяги з інформаційно-аналітичної системи "Облік відомостей про притягнення особи до кримінальної відповідальності та наявності судимості" станом на 29.10.2025, 22.10.2025, 30.10.2025, 03.10.2025.

Враховуючи наведене, у тому числі, надані Скаржником на розгляд Комісії документи, Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

За таких умов, прийняти участь у процедурі закупівлі зможуть лише ті учасники, які зможуть надати наведені вище довідки, видані саме не раніше 60 (шестидесяти) днів з дати оприлюднення оголошення про закупівлю, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Згідно з частиною першою статті 5 Закону Закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

3. Скаржник зазначає, що вимога Замовника щодо наявності у працівників сертифікатів про проходження первинної підготовки з основ авіаційної безпеки, виданих навчальним центром, акредитованим Державною авіаційною службою України, є такою, що не відповідає законодавству та предмету закупівлі з огляду на таке.

Сфера застосування авіаційної безпеки є вузькоспеціалізованою.

Авіаційна безпека регулюється спеціальним законодавством, зокрема:

- Повітряним кодексом України;

- Наказом Міністерства транспорту та зв'язку від 18.06.2007 № 508 "Про затвердження Програми підготовки персоналу з авіаційної безпеки".

Навчання з основ авіаційної безпеки є обов'язковим виключно для персоналу суб'єктів авіаційної діяльності, а саме:

- працівників аеропортів;

- авіаперевізників;

- суб'єктів наземного обслуговування;

- підприємств, що здійснюють контроль доступу до контрольованих зон;

- персоналу, який має доступ до зон обмеженого доступу або здійснює перевірки безпеки.

Натомість діяльність з охоронних послуг не відноситься до авіаційної діяльності, як такої.

Відповідно до п. 3 Наказу Міністерства транспорту та зв'язку від 18.06.2007 №508 "Про затвердження Програми підготовки персоналу з авіаційної безпеки" первинна підготовка - здобуття авіаційним персоналом знань та умінь у галузі авіаційної безпеки, яких вони раніше не мали. Відповідно до статті 85 пункту 11 авіаційних правил України, вимога щодо наявності документів з авіаційної безпеки встановлюється виключно для персоналу, робота якого безпосередньо пов'язана із забезпеченням авіаційної безпеки.

Таким чином, законодавець чітко обмежує коло осіб, для яких така підготовка є обов'язковою, а саме - персоналом служб авіаційної безпеки та іншими працівниками, що виконують відповідні функції. Працівники учасника, які надають послуги з охорони, не здійснюють функцій із забезпечення авіаційної безпеки та не належать до зазначеної категорії персоналу.

Отже, встановлення Замовником вимоги щодо обов'язкової наявності у таких працівників сертифікатів з авіаційної безпеки є безпідставним та таким, що не відповідає чинному законодавству.

Діяльність з охоронної діяльності регулюється Ліцензійними умовами провадження охоронної діяльності затверджених Постановою Кабінету Міністрів України №960 від 18.11.2015.

Зазначеними Ліцензійними умовами встановлено вичерпний перелік вимог до суб'єкта господарювання, зокрема, до матеріально-технічної бази та кваліфікації працівників, які виконують такі роботи.

Працівники, які здійснюють охорону об'єкта, зобов'язані відповідати виключно вимогам, визначеним постановою Кабінету Міністрів України № 960, і не зобов'язані проходити підготовку з авіаційної безпеки, оскільки така вимога не передбачена чинним законодавством України та не пов'язана з предметом закупівлі.

Таким чином, Скаржник має у своєму складі працівників, які повністю відповідають вимогам Ліцензійних умов, затверджених постановою Кабінету Міністрів України № 960.

Враховуючи, що предметом закупівлі є охорона об'єктів, а не організація польотів чи повітряних перевезень, вимоги щодо проходження навчання з авіаційної безпеки для зазначених працівників є надмірними та дискримінаційними.

Замовник зазначає, що у даному випадку Замовником виступає Державне підприємство обслуговування повітряного руху України (Украерорух), яке є стратегічним підприємством, що забезпечує безперервне та безпечне обслуговування повітряного руху в Україні та функціонування критичної авіаційної інфраструктури держави. Об’єкти Замовника належать до об’єктів підвищеної небезпеки та критичної інфраструктури, на які поширюються підвищені вимоги безпеки відповідно до законодавства України у сфері національної безпеки, цивільної авіації та захисту критичної інфраструктури. Зокрема, Закон України "Про критичну інфраструктуру" встановлює обов’язок суб’єктів критичної інфраструктури забезпечувати належний рівень фізичного захисту, безпеки персоналу та об’єктів, а також впроваджувати заходи, спрямовані на запобігання інцидентам, що можуть вплинути на безпеку держави. Повітряний кодекс України та Авіаційні правила України, гармонізовані з вимогами ICAO Annex 17 "Aviation Security", покладають на суб’єктів авіаційної діяльності обов’язок забезпечення авіаційної безпеки, включаючи контроль доступу до зон обмеженого доступу, підготовку персоналу та застосування сертифікованих процедур авіаційної безпеки.

Відповідно до зазначених міжнародних та національних вимог, персонал, який залучається до охорони об’єктів авіаційної інфраструктури, повинен бути належним чином підготовлений з питань авіаційної безпеки та допущений до роботи у відповідних зонах.

Саме тому вимога щодо наявності чинних сертифікатів/свідоцтв, виданих сертифікованими центрами, акредитованими Державною авіаційною службою України, є не формальною, а обов’язковою умовою допуску персоналу до виконання охоронних функцій на об’єктах Замовника. Дана вимога не виходить за межі законодавства про публічні закупівлі та не суперечить Ліцензійним умовам провадження охоронної діяльності, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України, оскільки зазначені Ліцензійні умови встановлюють мінімальні вимоги до провадження охоронної діяльності та не обмежують право Замовника встановлювати додаткові вимоги, обумовлені специфікою об’єкта охорони та рівнем ризиків.

Доводи Скаржника щодо "перекладання обов’язків Замовника" є необґрунтованими, оскільки саме на Замовника як оператора авіаційної інфраструктури покладено обов’язок забезпечення авіаційної безпеки, і він має право встановлювати вимоги до підрядників як до осіб, що отримують доступ до об’єктів із підвищеним рівнем ризику. Також Замовник додає, що вимога стосується виключно персоналу, який буде безпосередньо залучений до охорони об’єктів, визначених у технічному завданні, що виключає надмірність або необґрунтованість такої умови. Враховуючи викладене, вимога тендерної документації є обґрунтованою, пропорційною, безпечно-орієнтованою, відповідає законодавству України та міжнародним стандартам авіаційної безпеки, а доводи Скаржника є такими, що не спростовують її правомірності.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 1 Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції.

2. Документальне підтвердження про наявність працівників відповідної кваліфікації у штаті учасника для виконання вимог Технічного завдання (Додаток 3 до тендерної документації), такими документами повинні бути:

2.1. довідка учасника з переліком працівників (не менше 24 охоронників) за формою, наведеною у Таблиці 1 цього Додатку 1 до тендерної документації;

2.7. чинні сертифікати/свідоцтва видані сертифікованим центром, акредитованим Державіаслужбою, що підтверджують проходження відповідного навчання з авіаційної безпеки працівниками учасника, які вказані у довідці (п. 2.1.) (вимога стосується персоналу, який здійснюватиме охорону об’єктів, що наведені в Таблиці 2 Технічного завдання (Додаток 3 до тендерної документації).

АВІАЦІЙНІ ПРАВИЛА УКРАЇНИ "Правила охорони повітряних суден та інших важливих об'єктів цивільної авіації, забезпечення контролю доступу до них", затверджені Наказом Державної авіаційної служби України 07 серпня 2019 року № 1017 (надалі Авіаційні правила України) передбачають, зокрема:

IV. Система перепусток 1. Доступ до контрольованої зони та зони обмеженого доступу, що охороняється, суб'єкта авіаційної діяльності контролюється за допомогою системи перепусток, яка дає змогу ідентифікації особи та спрощення процедур доступу осіб і транспортних засобів на територію суб'єктів авіаційної діяльності.

V. Формат перепусток 1. Перепустки поділяються:

за строком дії на постійні, тимчасові та одноденні;

за призначенням на особисті, транспортні.

VI. Інструктаж власників перепусток 1. Особа, яка отримує постійну перепустку, що надає право допуску та перебування в контрольованій зоні чи зоні обмеженого доступу, що охороняється, аеропорту (аеродрому) або провайдера аеронавігаційного обслуговування без супроводження, повинна пройти підготовку з АБ відповідно до програми підготовки з авіаційної безпеки персоналу, яка затверджується уповноваженим органом з питань цивільної авіації.

Замовник не довів, що виконання послуг за предметом закупівлі обов’язково передбачає отримання працівниками виконавця саме постійних перепусток до контрольованих зон без супроводження.

Враховуючи наведене, Замовник не обґрунтував, та документально не підтвердив необхідності встановлення вищезазначеної вимоги Документації у наведеній редакції.

За таких умов, участь у Процедурі закупівлі зможуть взяти лише учасники, які зможуть надати чинні сертифікати/свідоцтва видані сертифікованим центром, акредитованим Державіаслужбою, що підтверджують проходження відповідного навчання з авіаційної безпеки працівниками учасника, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі Скаржника.

Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

4. Скаржник зазначає, що Документацією передбачено необхідність надати підтвердження щодо шести чергових ПЦС.

Зазначена вимога у саме такій редакції як у документації Замовника є дискримінаційною для Скаржника та унеможливлює його участь у закупівлі з наступних причин.

Скаржник зазначає, що в Ліцензійних умовах жодної згадки про те, що диспетчера мають працювати по дві особи у зміні.

Скаржник не має великої кількості об'єктів охорони і, відповідно, не має потреби ставити у зміну 2 диспетчера, у Скаржника працює 1 диспетчер на зміну по графіку 1 доба через 3 доби, відповідно, Скаржник має загалом 4 диспетчера і йому цього цілком достатньо.

Для Скаржника ця вимога є дискримінаційною, бо Скаржник маючи 4 працівника не може взяти участь у закупівлі.

Замовник зазначає, що предметом закупівлі є охоронні послуги щодо об’єктів, які потребують безперервного цілодобового моніторингу сигналів тривоги, оперативного реагування, координації груп швидкого реагування та забезпечення належного рівня безпеки в умовах воєнного стану та підвищених ризиків для об’єктів критичної інфраструктури.

Саме тому Замовником встановлена вимога щодо наявності не менше шести чергових ПЦС (не менше двох у зміні), що обумовлено необхідністю безперервного функціонування ПЦС; забезпеченням резервування персоналу; необхідністю оперативної обробки одночасних сигналів тривоги; забезпеченням безперервності надання послуг у разі повітряних тривог, відключень електроенергії, хвороби працівників, відпусток або інших обставин; мінімізацією ризиків людського фактору при цілодобовій роботі.

На думку Замовника, Скаржник помилково ототожнює Ліцензійні умови провадження охоронної діяльності із виключним та вичерпним переліком можливих вимог Замовника. При цьому, Ліцензійні умови, затверджені постановою Кабінету Міністрів України № 960, визначають лише мінімальні обов’язкові вимоги для провадження господарської діяльності у сфері охорони та не обмежують право Замовника встановлювати додаткові вимоги, пов’язані зі специфікою предмета закупівлі, рівнем ризику об’єктів та необхідністю належного виконання договору.

Відсутність у Ліцензійних умовах прямої вимоги щодо двох операторів у зміні не свідчить про незаконність такої вимоги з боку Замовника. Навпаки, пункт 19 Ліцензійних умов прямо покладає на суб’єкта охоронної діяльності обов’язок забезпечити цілодобовий режим чергування операторів ПЦС, що передбачає належну кадрову укомплектованість та безперервність роботи. Встановлена Замовником вимога є логічною, пропорційною та безпосередньо пов’язаною із масштабом об’єктів охорони; кількістю сигналів тривоги;

необхідністю постійної координації екіпажів реагування; забезпеченням безперервності охоронних послуг.

Крім того, Замовник звертає увагу, що сам Скаржник у складі Пропозицій в інших процедурах закупівель неодноразово надавав інформацію про наявність кількості чергових ПЦС, що перевищує чотири особи, що свідчить про можливість виконання такої вимоги;

відсутність об’єктивної неможливості її дотримання; непослідовність доводів скаржника у даній скарзі.

Таким чином, твердження про дискримінаційність вимоги є безпідставним та спрямованим виключно на усунення законних вимог Замовника щодо належного рівня безпеки та безперервності охоронних послуг.

Також безпідставними є доводи скаржника про те, що йому "достатньо" чотирьох диспетчерів. Визначення достатності кадрового забезпечення для належного виконання договору належить виключно до дискреційних повноважень Замовника як особи, відповідальної за безпеку власних об’єктів, а не учасника процедури закупівлі.

Вимога однаковою мірою поширюється на всіх потенційних учасників процедури закупівлі, не містить переваг для окремих суб’єктів господарювання та спрямована виключно на підтвердження спроможності учасника забезпечити належне та безперервне надання охоронних послуг.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 1 Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції.

2. Документальне підтвердження про наявність працівників відповідної кваліфікації у штаті учасника для виконання вимог Технічного завдання (Додаток 3 до тендерної документації), такими документами повинні бути:

2.9. Довідка про наявність не менше шести чергових пульта централізованого спостереження (далі – ПЦС) (не менше двох в зміні, з урахуванням змінності, відпусток та тимчасової втрати працездатності), які відповідають вимогам п.п. 16-17 Ліцензійних умов провадження охоронної діяльності, знаходяться в штаті власника (ПЦС) та здійснюватимуть моніторинг сигналів тривоги, які надходять з об’єктів Замовника.

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

Виходячи з наведеного, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть суб’єкти господарювання, які мають саме не менше шести чергових пульта централізованого спостереження (не менше двох в зміні, з урахуванням змінності, відпусток та тимчасової втрати працездатності), що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

5. Скаржник зазначає, що Замовником встановлено вимогу щодо навчання з надання невідкладної домедичної допомоги Замовник закуповує послуги з охорони, а не послуги з надання медичної допомоги.

Даний вид діяльності проводиться на основі отриманої ліцензії МВС, Закону України "Про охоронну діяльність" та Ліцензійних умов провадження охоронної діяльності.

Працівники, які здійснюють охорону об'єкта, зобов'язані відповідати виключно вимогам, визначеним постановою Кабінету Міністрів України № 960, і не зобов'язані проходити додаткову медичну допомогу.

Скаржник також зазначає, що свідоцтво про присвоєння робітничої кваліфікації охоронника має інформацію про проходження таким працівником курсу з охорони праці, що включає домедичну та першу медичну допомогу.

Відповідно до Державного стандарту професійно-технічної освіти 5169-ОК.74.602014 по професії "Охоронник" у програму включено тему надання домедичної допомоги потерпілим при нещасних випадках.

Таким чином, охоронники і так проходять відповідне навчання і не мають потреби робити це додатково чи повторно.

Замовник зазначає, що вказана вимога встановлена Замовником з урахуванням специфіки предмета закупівлі; необхідності забезпечення безпеки працівників, персоналу та третіх осіб; особливостей функціонування об’єктів Замовника; умов дії правового режиму воєнного стану на території України; необхідності оперативного реагування персоналу охорони у разі надзвичайних подій, поранень, терористичних загроз, ракетних ударів та інших небезпечних ситуацій.

Також Замовник, посилаючись на положення Закону, зазначає, що Замовник має право встановлювати додаткові вимоги до професійної підготовки персоналу охорони, якщо такі вимоги об’єктивно пов’язані з належним виконанням послуг та забезпеченням безпеки об’єктів охорони.

Посилання Скаржника на те, що Ліцензійні умови не містять прямого обов’язку щодо наявності сертифікатів домедичної допомоги, не спростовує правомірності встановленої вимоги, оскільки Ліцензійні умови визначають мінімальні обов’язкові вимоги до суб’єктів охоронної діяльності та не обмежують право Замовника встановлювати додаткові вимоги, пов’язані зі специфікою предмета закупівлі. Більше того, сам Скаржник у тексті Скарги фактично підтверджує, що працівники проходять навчання з питань надання домедичної допомоги відповідно до вимог законодавства з охорони праці.

Водночас Замовник, з метою належного документального підтвердження факту проходження такого навчання, передбачив надання відповідних сертифікатів/свідоцтв.

Таким чином, оскаржувана вимога не встановлює нового чи додаткового обов’язку щодо проходження навчання, а лише визначає спосіб документального підтвердження відповідних знань та навичок персоналу охорони.

Посилання Скаржника на статтю 12 Закону України "Про екстрену медичну допомогу" також є вибірковим та маніпулятивним, оскільки наведена норма визначає категорії осіб, які зобов’язані надавати домедичну допомогу в силу спеціальних службових повноважень, однак не містить заборони щодо проходження відповідного навчання іншими особами, у тому числі персоналом охорони.

Крім того, в умовах воєнного стану та підвищених безпекових ризиків персонал охорони є однією з перших категорій осіб, які можуть опинитися безпосередньо на місці надзвичайної події та до прибуття медичних працівників бути змушеними надавати невідкладну допомогу потерпілим. Саме тому вимога щодо наявності у працівників охорони підтверджених навичок надання домедичної допомоги є об’єктивно обґрунтованою, пропорційною предмету закупівлі та спрямованою виключно на забезпечення належного рівня безпеки.

Також Замовник додає, що проходження відповідного навчання та отримання сертифікатів/свідоцтв є загальнодоступним та не створює штучних перешкод для участі у процедурі закупівлі. Будь-який суб’єкт охоронної діяльності має можливість організувати навчання свого персоналу; пройти відповідну підготовку у спеціалізованих навчальних центрах; отримати відповідні сертифікати чи свідоцтва у встановленому порядку.

Отже, вимога Документації є однаковою для всіх учасників та не створює переваг окремим суб’єктам господарювання.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 1 Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції.

2. Документальне підтвердження про наявність працівників відповідної кваліфікації у штаті учасника для виконання вимог Технічного завдання (Додаток 3 до тендерної документації), такими документами повинні бути:

2.10. Надати сертифікати/свідоцтва працівників Учасника (вказаних у п.2.1.), що засвідчують проходження навчання з надання невідкладної домедичної допомоги.

Ліцензійні умови провадження охоронної діяльності, затверджені постановою Кабінету Міністрів України від 18 листопада 2015 року № 960 (надалі – Ліцензійні умови) передбачають, зокрема:

1. Ці Ліцензійні умови встановлюють вичерпний перелік документів, що додаються до заяви про отримання ліцензії на провадження охоронної діяльності (далі ліцензія), а також організаційні, кадрові і технологічні вимоги до матеріально-технічної бази ліцензіата, обов'язкові для виконання під час провадження охоронної діяльності.

3. Ліцензіат зобов'язаний виконувати вимоги цих Ліцензійних умов, а здобувач ліцензії відповідати цим Ліцензійним умовам.

4. Охоронну діяльність можуть провадити на всій території України юридичні особи, а також фізичні особи підприємці на підставі ліцензії за наявності матеріально-технічної бази, необхідної для провадження такої діяльності, та за умови виконання такими особами організаційних, кадрових і технологічних вимог, передбачених цими Ліцензійними умовами.

Кадрові вимоги 15. Охоронники, охоронці повинні входити до штату суб’єкта охоронної діяльності та залежно від об’єкта, що охороняється, відповідати кваліфікаційним вимогам, визначеним наказом Мінпраці від 29 грудня 2004 р. № 336 “Про затвердження Випуску 1 “Професії працівників, що є загальними для всіх видів економічної діяльності” Довідника кваліфікаційних характеристик професій працівників”.

Рівень відповідності кваліфікаційним вимогам документально підтверджується згідно із законодавством.

16. Працівники, залучені до роботи на пункті централізованого спостереження, повинні входити до штату суб’єкта охоронної діяльності та подати необхідні для прийняття на роботу документи, передбачені абзацами третім - шостим пункту 17 цих Ліцензійних умов.

Освітня підготовка персоналу пункту централізованого спостереження, який спостерігає за станом систем передавання сповіщень, повинна бути не нижче повної загальної середньої освіти.

Професійна підготовка персоналу пункту централізованого спостереження забезпечується суб’єктом охоронної діяльності.

17. Персоналом охорони можуть бути дієздатні громадяни України, які досягли 18річного віку, пройшли відповідне навчання або професійну підготовку, уклали трудовий договір із суб’єктом охоронної діяльності (входять до штату суб’єкта охоронної діяльності).

Під час прийняття на роботу ліцензіат зобов’язаний отримати від зазначених осіб документи, необхідні для прийняття на роботу до суб’єкта охоронної діяльності, а саме:

документи, які підтверджують проходження особою обов’язкового попереднього (періодичного) психіатричного огляду та профілактичного наркологічного огляду, які видані в установленому порядку;

документ, який підтверджує, що такі особи не мають непогашеної чи не знятої в установленому законом порядку судимості за скоєння умисних злочинів;

документ, що підтверджує відсутність в особи обмежень за станом здоров’я для виконання функціональних обов’язків, який видається в установленому порядку;

копію паспорта громадянина України;

копію документа, що засвідчує реєстрацію у Державному реєстрі фізичних осіб платників податків, крім осіб, які через свої релігійні переконання відмовляються від прийняття реєстраційного номера облікової картки платника податків та повідомили про це відповідному контролюючому органу і мають відмітку у паспорті, - подається копія паспорта з відміткою про право здійснювати будь-які платежі за серією (за наявності) та номером паспорта;

документ про освіту державного зразка, що підтверджує проходження відповідного навчання або професійної підготовки і наявність кваліфікації (охоронника, охоронця);

відомості про проходження особою служби у військовому резерві або перебування її у військовому оперативному резерві територіального центру комплектування та соціальної підтримки (військової частини), що зазначені у військовому квитку, контракті, довідці, виданій територіальним центром комплектування та соціальної підтримки, або військово-обліковому документі (додається копія відповідного документа), крім осіб, які не підлягають призову під час мобілізації.

18. Охоронна діяльність провадиться лише персоналом, який відповідає вимогам, що встановлені пунктами 15 і 17 цих Ліцензійних умов.

Ліцензійними умовами не передбачено наявності у ліцензіата сертифікатів/свідоцтв працівників, що засвідчують проходження навчання з надання невідкладної домедичної допомоги.

Враховуючи наведене, Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

Виходячи з наведеного, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть суб'єкти господарювання, які зможуть надати наведені вище документи, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб'єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.

Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:

1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);

2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.

Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.

Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.

Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель

ПОСТАНОВИЛА:

Зобов'язати ДЕРЖАВНЕ ПІДПРИЄМСТВО ОБСЛУГОВУВАННЯ ПОВІТРЯНОГО РУХУ УКРАЇНИ (код ЄДРПОУ: 19477064) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "ДК 021:2015 79710000-4 Охоронні послуги (Послуги з охорони об’єктів Украероруху)", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2026-05-14-003266-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.

Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.

Голова Комісії Ганна ГОРНОСТАЛЬ Члени Комісії Інна РОМАНЕНКО Сергій БУРЗАК

Скарга

СКАРГА на дискримінаційні вимоги тендерної документації при проведенні процедури закупівлі «Послуги з охорони об'єктів Украероруху ДК 021:2015: 79710000-4 Охоронні послуги»