УОКЧР26Т-043; 39510000-0 Вироби домашнього текстилю (Вироби домашнього текстилю)

Текст рішення

РІШЕННЯ

№3328-р/пк-пз від 23.03.2026 Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), ознайомившись зі скаргою фізичної особи-підприємця Тропши Дмитра Дмитровича (код ЄДРПОУ: 3655010652) від 12 березня 2026 № UA-2026-03-12-008473-a.a1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,

ВСТАНОВИЛА:

Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:

- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;

- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;

- тендерна документація – Документація;

- тендерна пропозиція – Пропозиція.

Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.

Рішенням Комісії від 16.03.2026 № 2991-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду.

На веб-порталі Уповноваженого органу (prozorro.gov.ua) Комісією було зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.

Замовник шляхом розміщення листа на веб-порталі Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.

Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.

Скаржник зазначає, що відповідно до розділу ІV, "до оцінки тендерних пропозицій приймається сума, що становить загальну вартість тендерної пропозиції кожного окремого учасника, розрахована з урахуванням вимог щодо технічних, якісних та кількісних характеристик предмету закупівлі, визначених цією тендерної документацією, в тому числі з урахуванням включення до ціни податку на додану вартість (ПДВ), якщо учасник є платником ПДВ, інших податків та зборів, що передбачені чинним законодавством, та мають бути включені таким учасником до вартості товарів, робіт або послуг та з урахуванням роз’яснень відповідно до п. 2, 3 розділу VІ цієї тендерної документації.

Роз’яснення щодо участі Учасників-резидентів неплатників ПДВ:

У разі якщо очікувана вартість закупівлі зазначена з урахуванням ПДВ, для участі в електронному аукціоні учасник – неплатник ПДВ повинен привести свою ціну тендерної пропозиції до рівних умов з іншими учасниками електронного аукціону – платниками ПДВ, а саме: ціна тендерної пропозиції повинна бути з урахуванням ПДВ (20%).

У зв’язку з вищевказаним, ціна, що зазначається учасником в електронній системі закупівель, для таких учасників повинна включати в себе як базову ціну тендерної пропозиції (без урахування ПДВ) так і вартість з ПДВ (20%).

1. При поданні тендерної пропозиції, учасник зазначає ціну тендерної пропозиції в електронній системі закупівель з урахуванням ПДВ і саме від цієї ціни учасник буде робити крок пониження ціни під час електронного аукціону.

2. Ціною договору про закупівлю вважається ціна тендерної пропозиції учасника без ПДВ".

Скаржник зазначає, що він є платником єдиного податку та не є платником ПДВ.

Вищенаведене вимога ставить Скаржника у невигідне неконкурентне становище по відношенню до учасників-платників ПДВ та дискримінує Скаржника та інших можливих учасників – неплатників ПДВ. Штучно звужує коло можливих Учасників лише платниками ПДВ. Спочатку учасники неплатники ПДВ повинні додати до ціни своєї Пропозиції неіснуючу для нього суму ПДВ (20%), а вже потім для підписання договору, у випадку, якщо його визначать переможем, відняти суму ПДВ від своєї пропозиції за результатом аукціону. Скаржник зазначає, що вказані умови ставлять виключно учасників - платників ПДВ у вигідне становище по відношенню до неплатників ПДВ, а не вирівнюють становище платників ПДВ та неплатників ПДВ.

Додатково Скаржник зауважує, що подібні протиправні дії Замовника мають негативні наслідки для ринкових відносин в Україні; для неплатників ПДВ через те, що ці умови є дискримінаційними, а саме – платнику ПДВ виплачений ПДВ буде зараховано в доходи майбутніх періодів. Тобто, різницю в ПДВ, який було оплачено при купівлі товарів та/або складових товарів, які можуть бути поставлені за цією закупівлею, та ціною з ПДВ при продажі цих товарів. Ця сума буде приблизно (але не менше) 10% (десять відсотків) від суми продажу. Ця сума буде повернута платнику ПДВ. Проте, неплатнику ПДВ не буде зараховано та повернуто тим чи іншим способом ПДВ, який було або буде сплачено при закупівлі товарів та/або частин та електроенергії та інших складових виготовлення та постачання товарів цієї закупівлі.

Загалом неконкурентна перевага платника ПДВ не менше 10% при таких умовах розрахунку ціни.

Також Скаржник зазначає, що Замовнику ніщо не заважає виконати правомірну вимогу Скаржника та провести нормальну закупівлю, як він зробив це в інших своїх закупівлях. Скаржник є постійним учасником закупівель, але такі порушення зустрічав тільки в цього Замовника.

За таких умов, прийняти участь у процедурі закупівлі серед неплатників ПДВ зможуть лише ті учасники, які врахують в ціну Пропозиції ПДВ (20%), що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Замовник зазначає, що Документація готується Замовником як єдина для певного виду закупівлі. Участь в процедурі закупівлі можуть приймати як платники ПДВ так і ті учасники, які не є такими платниками. Наперед неможливо передбачити з яким податковим статусом буде брати участь учасник у процедурі закупівлі. Тому з метою дотримання принципу визначеного ст 5 Закону та пункту 8 розділу І Документації: "Під час проведення відкритих торгів тендерні пропозиції мають право подавати всі заінтересовані особи.

Вітчизняні та іноземні учасники всіх форм власності та організаційно-правових форм беруть участь у процедурі відкритих торгів на рівних умовах" замовником п. 3 розділу VІ документації надано роз’яснення щодо участі Учасників-резидентів неплатників ПДВ.

Дана методика запропонована Замовником саме для того, щоб привести до рівних умов платників ПДВ та неплатників ПДВ, так як Замовник ніяким чином не може вплинути на оцінку тендерних пропозицій, оскільки це проводиться електронною системою закупівель автоматично. Таким чином, умова встановлена п. 3 розділу VІ документації визначена виходячи з технічного функціоналу електронної системи закупівель та норм чинного законодавства, які не передбачають для замовників платників ПДВ можливість проведення закупівлі без ПДВ, так як в разі перемоги на торгах учасника платника податку договір необхідно буде збільшити на 20 %, що не передбачено чинним законодавством України.

Якщо Замовник вказав в оголошенні, що очікувана вартість закупівлі з ПДВ, то у подальшому електрона система закупівель самостійно відтворює задані параметри в протоколі розкриття тендерних пропозицій/пропозицій та інших документах, які формуються електронною системою автоматично. Таким чином, якщо Замовник оголошував закупівлю з очікуваною вартістю з ПДВ, то і вартість ціни тендерної пропозиції будь-якого Учасника буде показана з ПДВ, адже електрона система закупівель не розрізняє, чи Учасник платник ПДВ чи неплатник ПДВ. Тому в учасників неплатників ПДВ не має навіть технічної можливості зазначати в електронних полях суму пропозиції без ПДВ, оскільки в алгоритми проведення закупівель вже закладено, що результати формуються автоматично. А тому Замовник не може застосувати на практиці ніякі інші критерії оцінки, крім уже закладених в електронну систему закупівель.

На даний час електронна система закупівель не містить диференційованого підходу для подання та участі в електронних аукціонах Учасниками з різними податковими статусами. Пропозиція платника ПДВ включає в себе всі податки, в тому числі ПДВ, яке відповідно до положень статті 198 Податкового кодексу України (далі - ПКУ), фактично повертається Замовнику у вигляді податкового кредиту, чим зменшуються витрати Замовника. Пропозиція неплатника ПДВ, зокрема, і Скаржника, включає сплату єдиного податку, який сплачується постачальником безпосередньо до бюджету і не повертається Замовнику.

Замовник вважає, що цінові пропозиції з урахуванням ПДВ та без ПДВ не можуть бути порівнювані без приведення їх до єдиної методології формування. Оскільки закупівля оголошена з ПДВ, і електронна система закупівель дає можливість зазначити ціну лише з ПДВ, правильно б було, щоб учасник-неплатник ПДВ в електронній системі закупівель зазначав свою початкову цінову пропозицію, збільшивши її на суму ПДВ (20%). Крім того, за результатами закупівлі, оголошеної з ПДВ, може бути укладений договір про закупівлю з неплатником ПДВ лише за ціною, що не включає ПДВ. В протилежному випадку це буде порушенням податкового законодавства України. У зв’язку із цим, з метою уникнення спірних ситуацій між платниками податків з різними податковими статусами та розумінням щодо ціни пропозиції конкретного Учасника за якою можливе подальше укладання договору про закупівлю Замовником розроблено згадані вище положення тендерної документації. Зазначені положення тендерної документації є справедливим до всіх учасників з різними податковими статусами та викладене з метою приведення пропозицій Учасників – неплатників ПДВ до рівних умов з іншими Учасниками електронного аукціону – платників ПДВ.

Зазначена в Документації методика оцінки розцінює найбільш економічно вигідною ту пропозицію, у якої мінімальна ціна була запропонована з урахуванням всіх податків, і ПДВ в тому числі. Питання включення до очікуваної вартості закупівлі податку на додану вартість (ПДВ) розглянуто на інформаційному ресурсі infobox.prozorro.org. У вказаному розʼясненні (відповіді) наголошено про те, що не можна Замовнику платнику ПДВ оголошувати закупівлю без ПДВ. Адже, якщо поставити позначку "без ПДВ", то може виникнути непорозуміння за підсумками аукціону, коли його виграє платник ПДВ.

Наразі немає будь-якого офіційного роз’яснення, що якщо учасник не платник ПДВ зазначив в електронній системі закупівель ціну з ПДВ, її необхідно вважати ціною без ПДВ, тому самовільне трактування і укладання договору на ту ж суму, що визначена за результатами електронного аукціону проте без ПДВ також є таким, що порушує норми Закону та Особливостей, так як умови договору про закупівлю не відповідають умовам тендерної пропозиції переможця процедури закупівлі.

Також Замовник зауважує, що скарги від інших учасників не платників ПДВ відсутні. Скарги щодо застосування дискримінаційного підходу з приводу ПДВ надходять лише від ФОП Тропша Д.Д. та ФОП Тропша В.Д. В закупівлях, які проводить АТ "Укргазвидобування" на рівних умовах приймають участь, як платники ПДВ, так і не платники ПДВ. Замовником на ідентичних умовах укладено ряд договорів з учасниками, які не є платниками податку.

Більше того, Замовник, не погоджуючись з подібними скаргами Скаржника щодо неправомірної вимоги стосовно ПДВ та відповідними рішеннями АМКУ, звернувся до суду з метою оскарження.

З урахуванням наведеного вище, Замовник вважає, що у Документації Замовника відсутні положення, які б звужували коло учасників, а саме - не допускали до участі у закупівлі учасників, які не є платниками ПДВ, зокрема, а також вважаємо, що вимоги тендерної документації, розроблені Замовником з метою врегулювання цих спірних ситуацій та відповідно до норм чинного законодавства, а Скаржником не доведено, яким чином умови тендерної документації Замовника ставлять виключно Учасників-платників ПДВ у вигідне становище по відношенню до неплатників ПДВ. Замовник також вважає, що дана процедура закупівлі оголошена з дотриманням чинних вимог законодавства, дії Замовника, не містять порушень, скарга Скаржника є безпідставною, не підтверджена належними доводами та такою, що не містить в собі аргументованого підґрунтя для її задоволення.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Відповідно до інформації, що міститься на веб-порталі Уповноваженого органу, очікувана вартість: 527 480,16 UAH з ПДВ.

Відповідно до пункту 1 розділу ІV до оцінки тендерних пропозицій приймається сума, що становить загальну вартість тендерної пропозиції кожного окремого учасника, розрахована з урахуванням вимог щодо технічних, якісних та кількісних характеристик предмету закупівлі, визначених цією тендерної документацією, в тому числі з урахуванням включення до ціни податку на додану вартість (ПДВ), якщо учасник є платником ПДВ, інших податків та зборів, що передбачені чинним законодавством, та мають бути включені таким учасником до вартості товарів та з урахуванням роз’яснень відповідно до п. 2, 3 розділу VІ цієї тендерної документації.

Відповідно до пункту 3 розділу ІV Документації у разі якщо очікувана вартість закупівлі зазначена з урахуванням ПДВ, для участі в електронному аукціоні учасник – неплатник ПДВ повинен привести свою ціну тендерної пропозиції до рівних умов з іншими учасниками електронного аукціону – платниками ПДВ, а саме: ціна тендерної пропозиції повинна бути з урахуванням ПДВ (20%).

У зв’язку з вищевказаним, ціна, що зазначається учасником в електронній системі закупівель, для таких учасників повинна включати в себе як базову ціну тендерної пропозиції (без урахування ПДВ) так і вартість з ПДВ (20%).

1. При поданні тендерної пропозиції, учасник зазначає ціну тендерної пропозиції в електронній системі закупівель з урахуванням ПДВ і саме від цієї ціни учасник буде робити крок пониження ціни під час електронного аукціону.

2. Ціною договору про закупівлю вважається ціна тендерної пропозиції учасника без ПДВ.

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

За таких умов, прийняти участь у процедурі закупівлі серед неплатників ПДВ зможуть лише ті учасники, які врахують в ціну тендерної пропозиції ПДВ (20%), що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Згідно з частиною першою статті 5 Закону Закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.

Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:

1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);

2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.

Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.

Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.

Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель

ПОСТАНОВИЛА:

Зобов'язати Акціонерне товариство "Укргазвидобування" в особі філії "Учбовооздоровчий комплекс "Червона Рута" (код ЄДРПОУ: 37269260) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "УОКЧР26Т-043; 39510000-0 Вироби домашнього текстилю (Вироби домашнього текстилю)", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2026-03-12-008473-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.

Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.

Голова Комісії Євгеній БЄГАЛОВ Члени Комісії Наталя ЛЕНЬ Сергій БУРЗАК

Скарга

ТД містить дискримінаційні та неправомірні вимоги. Замовник АТ "Укргазвидобування" в особі філії УОК "Червона Рута". Сума 527 480грн.