Текст рішення
РІШЕННЯ
№ 4814-р/пк-пз від 22.04.2026
Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "ОХОРОННА КОМПАНІЯ "БРУНТАЛЬ" (код ЄДРПОУ: 34879895) від 02 квітня 2026 № UA-2026-03-04-013675-a.c3 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,
ВСТАНОВИЛА:
Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:
- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;
- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;
- тендерна документація – Документація;
- тендерна пропозиція – Пропозиція.
Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.
Рішенням Комісії від 06.04.2026 № 3964-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду.
Замовник шляхом розміщення на веб-порталі Уповноваженого органу листом надав пояснення по суті Скарги.
Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.
Скаржник зазначає, що пунктом 1.2 додатку 1 Документації "Перелік документів, які надаються усіма учасниками для підтвердження відповідності вимогам тендерної документації" вимагається надати, зокрема, копію документа дозволу (відомості) виданого Учаснику або субпідряднику або суб’єкту охоронної діяльності, що буде здійснювати реагування, на право експлуатації радіотелефонного зв’язку сухопутної рухомої служби з потужністю передавача не менше 25 Вт.
Дана вимога є дискримінаційною та обмежує коло учасників, які зможуть взяти участь в закупівлі, з огляду на наступне:
Закон та безпосередньо сама тендерна документація передбачає можливість залучення субпідрядників для виконання частини послуг, зокрема п. 1.2 Додатку 1 до тендерної документації чітко встановлює можливість залучення транспорту реагування на умовах субпідряду, а саме: У разі якщо транспорт реагування не належить Учаснику на праві власності надати договір реагування укладений з іншим суб'єктом охоронної діяльності. Надати копії документів, зазначених в п. 1.2. щодо суб’єкта охоронної діяльності, з яким укладено договір реагування та копію його ліцензії на право ведення охоронної діяльності.
Скаржник має намір залучити для надання послуг з реагування ТОВ "СБ "СТАТУС", як субпідрядника/співвиконавця, згідно з договором про надання послуг з виїзду наряду групи реагування на об’єкт, на якому спрацювали засоби охороннотривожної сигналізації № 250ГР/26 від 27.02.2026 року (Договір додається).
Для надання зазначених послуг ТОВ "СБ "СТАТУС" має у своєму розпорядженні спеціалізований транспорт, який обладнаний, в тому числі радіостанціями, засобами стільникового, супутникового, транкінгового зв’язку, з потужністю передавача не менше 10 Вт, в регіоні надання послуг.
З метою здійснення радіозв’язку між транспортом реагування та диспетчерською службою (пунктом централізованого спостереження) додатково використовується саме сухопутна рухома станція, яка відповідно до п. 33 Постанови КМУ від 19 грудня 2023 р.
№ 1340 "Про затвердження плану розподілу і користування радіочастотним спектром в Україні - сухопутна рухома радіослужба - рухома служба радіозв’язку між базовими станціями та сухопутними рухомими станціями або між сухопутними рухомими станціями. Такий зв’язок здійснюється з використанням певних радіочастот.
ТОВ "СБ "СТАТУС" здійснюється використання радіотелефонного зв’язку сухопутної рухомої служби з потужністю передавача не менше 25 Вт на підставі Договору про надання послуг радіозв’язку № 2119 від 21.01.2019 року, укладеного з постачальником (оператором) електронних комунікаційних послуг ТОВ "СМЗ", яким передбачено надання послуг аналогового ультракороткохвильового диспетчерського радіозв’язку, з використанням радіочастот, які належать ТОВ "СМЗ", що, в своє чергу, не суперечить чинному законодавству України.
ТОВ "СМЗ", як оператор електронних комунікацій, має ліцензію на користування радіочастотним ресурсом України № 9582, а також відповідні дозволи на експлуатацію радіоелектронного засобу аналогового ультракороткохвильового радіотелефонного зв’язку сухопутної рухомої служби № ПР400-80-0340849 строком до 20.05.2023 року з урахуванням подовження такого строку у відповідності до положень Закону України "Про електронні комунікації" від 16.12.2020 № 1089-ІХ, що підтверджено листами ДП "УДЦР" від 31.05.2023 № 80/09.4.1/5601/23 та від 28.08.2023 року № 80/09.4.1/8801/23.
Скаржник зазначає, що пунктом 70 ст. 2 Закону України "Про електронні комунікації" визначено, що оператор електронних комунікацій (оператор) - суб’єкт господарювання, який володіє, здійснює експлуатацію та управління електронними комунікаційними мережами та/або пов’язаними засобами.
У разі постачання електронних комунікаційних мереж оператор вважається також постачальником електронних комунікаційних мереж.
У разі постачання електронних комунікаційних послуг оператор вважається також постачальником електронних комунікаційних послуг.
Також, Законом України "Про охоронну діяльність" та Ліцензійними умови провадження охоронної діяльності, якими керуються всі суб'єкти охоронної діяльності в Україні, визначено, що суб’єкт охоронної діяльності зобов’язаний забезпечувати персонал засобами зв’язку, необхідними для виконання охоронних функцій.
Отже, законодавством не встановлена жодна вимога щодо наявності дозволу (відомості) виданого виключно суб’єкту охоронної діяльності, на право експлуатації радіотелефонного зв’язку сухопутної рухомої служби з потужністю передавача не менше 25 Вт. без можливості залучення постачальника (оператора) електронних комунікаційних послуг.
Скаржник зазначає, що зазначена вище вимога Документації не узгоджуються з Законом України "Про охоронну діяльність" та Ліцензійними умовами, а також штучно обмежує потенційне коло учасників, є дискримінаційною та прописана під ймовірного переможця.
Водночас, пунктом 1.1.Додатку 1 до тендерної документації визначено, що Учасник повинен бути забезпечений обладнанням та матеріально - технічною базою, необхідною для надання послуг. Наявність матеріально-технічної бази, обладнання Учасник повинен підтвердити документально: договорами купівлі-продажу з актами прийому-передачі або видатковими накладними або договором надання послуг або договорами оренди.
Скаржником на розгляд Комісії надано документи, наведені ним у Скарзі.
Замовник зазначає, що предметом закупівлі є охоронні послуги (ДК 021:2015 – 79710000-4), що передбачають: оперативне реагування; постійну координацію;
безперебійний зв’язок.
Відповідно до пункту 5 статті 6 Закон України "Про охоронну діяльність", транспорт реагування повинен бути обладнаний засобами радіотехнічного зв’язку.
Отже, вимога Замовника є прямим наслідком законодавчих вимог.
Постанова КМУ №97 дозволяє використання спеціальних технічних засобів, необхідних для охоронної діяльності, і не містить обмежень щодо радіозв’язку.
Замовник зазначає, що в умовах воєнного стану можливі перебої мобільного зв’язку, існують ризики пошкодження інфраструктури, застосовуються засоби РЕБ. Тому радіозв’язок ≥25 Вт є: автономним, резервним та критично необхідним.
Крім того, Замовник в тендерній документації передбачив можливість надання документів учасником, субпідрядником, іншим суб’єктом охоронної діяльності.
Більше того, сам Скаржник підтверджує, що його субпідрядник (ТОВ "СБ "СТАТУС") має відповідний радіозв’язок ≥25 Вт.
Отже, вимога є досяжною, вже виконується Скаржником, не обмежує конкуренцію.
Замовник зазначає, що:
- він має право вимагати реальне підтвердження технічних ресурсів;
- вимоги правомірні, якщо вони забезпечують належне виконання договору;
- альтернативні способи (субпідряд, оренда) виключають дискримінацію.
Замовник щодо доводів про операторів електронних комунікацій зазначає, що посилання Скаржника на Закон України "Про електронні комунікації" не спростовують позицію Замовника. Замовник не обмежує спосіб організації зв’язку, але вимагає підтвердження фактичного права експлуатації радіозв’язку з параметрами ≥25 Вт.
Надання лише документів оператора не гарантує доступ учасника до ресурсу, не підтверджує технічну спроможність виконання договору.
Фактично Скаржник просить знизити рівень технічних вимог та замінити їх формальним підтвердженням, що суперечить принципу ефективності закупівлі та обов’язку Замовника забезпечити безпеку об’єктів.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Відповідно до підпункту 4.1 пункту 4 розділу І Документації назва предмета закупівлі - Охорона об’єктів Станції технічного обслуговування автобусів, Служби колії, Служби енергетичного забезпечення та зв`язку, АЗС Автобусного парку №8 КП "Київпастранс", код 79710000-4 за ДК 021:2015 "Охоронні послуги".
Додаток 1 Документації містить перелік документів, які надаються усіма учасниками для підтвердження відповідності вимогам Документації.
Таблиця 1 Кваліфікаційні критерії до учасників закупівлі:
1. Наявність в учасника процедури закупівлі обладнання, матеріально-технічної бази та технологій:
1.1. Учасник повинен бути забезпечений обладнанням та матеріально - технічною базою, необхідною для надання послуг. Наявність матеріально-технічної бази, обладнання Учасник повинен підтвердити документально: договорами купівлі-продажу з актами прийому-передачі або видатковими накладними або договором надання послуг або договорами оренди (у разі оренди обладнання до договору оренди Учасником долучаються документи, які підтверджують наявність орендованого майна у орендодавця). Орендодавець надає гарантійний лист, яким підтверджує надання майна Учаснику на весь строк надання послуг та не надання цього майна іншим орендарям.
Учасник надає довідку, що містить інформацію про наявність відповідного обладнання та матеріально-технічної бази. Довідка скріплена підписом уповноваженої посадової особи та печаткою (за наявності) Учасника про наявність обладнання та матеріально-технічної бази, оформлена згідно форми, наведеної у таблиці 1.
1.2. Документальне підтвердження наявності не менше чотирьох одиниць транспорту реагування, зареєстрованого у встановленому органами МВС України порядку, як "спеціалізований", що відповідає вимогам п. 5 ст. 6 Закону України "Про охоронну діяльність", обладнаний засобами радіотехнічного зв'язку, кольорографічними схемами та написами, відповідними світловими сигналами у порядку, визначеному Міністерством внутрішніх справ України, шляхом надання наступних документів, зокрема:
- копія документу дозволу (відомості) виданого учаснику або субпідряднику або суб’єкту охоронної діяльності, що буде здійснювати реагування, на право експлуатації радіотелефонного зв’язку сухопутної рухомої служби з потужністю передавача не менше 25 Вт.
У разі якщо транспорт реагування не належить учаснику на праві власності надати договір реагування укладений з іншим суб'єктом охоронної діяльності. Надати копії документів, зазначених в п. 1.2. щодо суб’єкта охоронної діяльності, з яким укладено договір реагування та копію його ліцензії або іншого документу на право ведення охоронної діяльності.
Комісією листом від 15.04.2026 № 20-29.3/12-98ПЗе направлено запит до ДП "Український державний центр радіочастот" стосовно надання інформації (з посиланнями на норми чинного законодавства) щодо того, чи може ТОВ "СБ "СТАТУС" під час здійснення своєї господарської діяльності з надання послуг з виїзду наряду групи реагування на об’єкт використовувати засоби радіотелефонного зв’язку з послугою аналогового ультракороткохвильового диспетчерського радіозв’язку на підставі договору про надання послуг радіозв’язку з ТОВ "СМЗ" відповідно до законодавства.
Відповідно до листа ДП "Український державний центр радіочастот" від 17.04.2026 № 80/09.4.1/4072/26: "… у 2018 році фахівці УДЦР, у відповідності до вимог Закону РЧР на підставі відповідної ліцензії на користування радіочастотним ресурсом № 9582 від 21.05.2018 і отриманої від ТОВ "СМЗ" заяви здійснили розрахунки електромагнітної сумісності, відповідні погодження та оформили дозвіл на експлуатацію базової станції аналогового ультракороткохвильового радіотелефонного зв'язку № ПР40080-0340849 від 25.07.2018 / зі строком дії до 20.05.2023 (додаток 1).
З набуттям 01.01.2022 чинності Закону ЕК і відповідно до його положень, а саме:
- частини п’ятої Розділу XIX Прикінцеві та перехідні положення: дозволи на експлуатацію радіоелектронних засобів, видані до дня набрання чинності цим Законом, та умови цих дозволів набувають статусу присвоєння радіочастот. Продовження строку дії таких присвоєнь радіочастот здійснюється відповідно до цього Закону;
- частини 89) статті 2: присвоєння радіочастоти - внесення параметрів та визначених умов експлуатації радіообладнання із статусом задіяного присвоєння радіочастоти (смуги, номіналу або радіочастотного каналу) до реєстру присвоєнь радіочастот загальних користувачів;
- частини 107) статті 2: реєстр присвоєнь радіочастот загальних користувачів відомості з автоматизованої інформаційної системи управління радіочастотним спектром щодо присвоєнь радіочастот для радіообладнання загальних користувачів радіочастотного спектра;
- частини вісімнадцятої статті 68: присвоєння радіочастоти здійснюється на строк застосування відповідної технології, визначеної Планом розподілу і користування радіочастотним спектром в Україні - вищезазначений дозвіл на експлуатацію базової станції № ПР400-80-0340849 набув статусу "задіяного присвоєння радіочастоти" на строк використання відповідної радіотехнології.
Протягом 2019...2023 років, відповідно до отриманих від ТОВ "СМЗ" заяв (згідно Закону РЧР) / замовлень (згідно Закону ЕК) фахівцями УДЦР були надані дозволи на експлуатацію радіоелектронних засобів (згідно Закону РЧР) / здійснені присвоєння радіочастот для абонентського радіообладнання (згідно Закону ЕК) аналогового ультракороткохвильового радіотелефонного зв'язку, власником яких є ТОВ "СБ "СТАТУС" і які працюють під управлінням базової станції з присвоєнням радіочастоти № ПР400-80-0340849 (що належить ТОВ "СМЗ"). Копії відповідних реєстраційних відомостей щодо наданих дозволів на експлуатацію радіоелектронних засобів (згідно Закону РЧР) / відомостей з АІ СУРС щодо присвоєнь радіочастот для абонентського радіообладнання аналогового ультракороткохвильового радіотелефонного зв’язку (згідно Закону ЕК) наведені у додатку 2.
Таким чином, станом на 17.04.2026 в АІ СУРС УДЦР обліковується 34 присвоєння радіочастоти для абонентського радіообладнання аналогового ультракороткохвильового радіотелефонного зв’язку зі статусом "задіяне", власником яких є ТОВ "СБ "СТАТУС".
Згідно частини четвертої статті 46 Закону ЕК експлуатація радіообладнання здійснюється відповідно до заявленого зареєстрованого присвоєння радіочастоти.
Додатки: згадане за текстом - на 8 арк.".
ДП "Український державний центр радіочастот" надано на розгляд Комісії документи, зазначені в наведеному вище листі від 17.04.2026 № 80/09.4.1/4072/26.
Слід зазначити, що Документація не передбачає можливості надання учасником дозволу (відомостей) на право експлуатації радіотелефонного зв’язку сухопутної рухомої служби з потужністю передавача не менше 25 Вт, виданого на ім'я суб'єкта господарювання, який надає послуги радіозв'язку субпідряднику учасника.
Замовник не довів та документально не підтвердив необхідність встановлення наведеної вище умови Документації.
За таких умов, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які зможуть надати дозвіл (відомості), виданий саме учаснику або саме субпідряднику, або саме суб’єкту охоронної діяльності, що буде здійснювати реагування, на право експлуатації радіотелефонного зв’язку сухопутної рухомої служби з потужністю передавача не менше 25 Вт, що є дискримінаційним по відношенню до суб’єктів господарювання, зокрема, Скаржника.
Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель. Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.
Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.
Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.
Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.
Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.
Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.
Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.
Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:
1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);
2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.
Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.
Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.
Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.
Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель
ПОСТАНОВИЛА:
Зобов'язати комунальне підприємство "Київпастранс" (код ЄДРПОУ: 31725604) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "Охорона об’єктів Станції технічного обслуговування автобусів, Служби колії, Служби енергетичного забезпечення та зв`язку, АЗС Автобусного парку №8 КП "Київпастранс", код 79710000-4 за ДК 021:2015 "Охоронні послуги", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2026-03-04-013675-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.
Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.
Голова Комісії Євгеній БЄГАЛОВ Члени Комісії Наталя ЛЕНЬ Інна РОМАНЕНКО
Скарга
Скарга на дискримінаційні вимоги тендерної документації Замовника
Дискримінаційна вимога № 1: Копія документу дозволу (відомості) виданого Учаснику або субпідряднику або суб’єкту охоронної діяльності, що буде здійснювати реагування, на право експлуатації радіотелефонного зв’язку сухопутної рухомої служби з потужністю передавача не менше 25 Вт. · Кваліфікаційні критерії учасників
Вимога: Змінити тендерну документацію. Зобов’язати Замовника внести відповідні зміни до тендерної документації
Пунктом 1.2. Додатку 1 до тендерної документації до тендерної документації «Перелік документів, які надаються УСІМА УЧАСНИКАМИ для підтвердження відповідності вимогам тендерної документації» вимагається надати, зокрема, копію документу дозволу (відомості) виданого Учаснику або субпідряднику або суб’єкту охоронної діяльності, що буде здійснювати реагування, на право експлуатації радіотелефонного зв’язку сухопутної рухомої служби з потужністю передавача не менше 25 Вт.
Дана вимога є дискримінаційною та обмежує коло учасників, які зможуть взяти участь в закупівлі, з огляду на наступне:
Закон України «Про публічні закупівлі» та безпосередньо сама тендерна документація передбачає можливість залучення субпідрядників для виконання частини послуг, зокрема п. 1.2 Додатку 1 до тендерної документації чітко встановлює можливість залучення транспорту реагування на умовах субпідряду, а саме: У разі якщо транспорт реагування не належить Учаснику на праві власності надати договір реагування укладений з іншим суб'єктом охоронної діяльності. Надати копії документів, зазначених в п. 1.2. щодо суб’єкта охоронної діяльності, з яким укладено договір реагування та копію його ліцензії на право ведення охоронної діяльності.
Скаржник має намір залучити для надання послуг з реагування ТОВ «СБ «СТАТУС», як субпідрядника/співвиконавця, згідно Договору про надання послуг з виїзду наряду групи реагування на об’єкт, на якому спрацювали засоби охоронно-тривожної сигналізації № 250ГР/26 від 27.02.2026 року (Договір додається).
Для надання зазначених послуг ТОВ «СБ «СТАТУС» має у своєму розпорядженні спеціалізований транспорт, який обладнаний, в тому числі радіостанціями, засобами стільникового, супутникового, транкінгового зв’язку, з потужністю передавача не менше 10 Вт, в регіоні надання послуг.
З метою здійснення радіозв’язку між транспортом реагування та диспетчерською службою (пунктом централізованого спостереження) додатково використовується саме сухопутна рухома станція, яка відповідно до п. 33 Постанови КМУ від 19 грудня 2023 р. № 1340 «Про затвердження плану розподілу і користування радіочастотним спектром в Україні - сухопутна рухома радіослужба - рухома служба радіозв’язку між базовими станціями та сухопутними рухомими станціями або між сухопутними рухомими станціями. Такий зв’язок здійснюється з використанням певних радіочастот.
ТОВ «СБ «СТАТУС» здійснюється використання радіотелефонного зв’язку сухопутної рухомої служби з потужністю передавача не менше 25 Вт. на підставі Договору про надання послуг радіозв’язку № 2119 від 21.01.2019 року, укладеного з постачальником (оператором) електронних комунікаційних послуг ТОВ «СМЗ», яким передбачено надання послуг аналогового ультракороткохвильового диспетчерського радіозв’язку, з використанням радіочастот, які належать ТОВ «СМЗ», що, в своє чергу, не суперечить чинному законодавству України.
ТОВ «СМЗ», як оператор електронних комунікацій, має ліцензію на користування радіочастотним ресурсом України № 9582, а також відповідні дозволи на експлуатацію радіоелектронного засобу аналогового ультракороткохвильового радіотелефонного зв’язку сухопутної рухомої служби № ПР400-80-0340849 строком до 20.05.2023 року з урахуванням подовження такого строку у відповідності до положень Закону України «Про електронні комунікації» від 16.12.2020 № 1089-ІХ, що підтверджено листами ДП «УДЦР» від 31.05.2023 № 80/09.4.1/5601/23 та від 28.08.2023 року № 80/09.4.1/8801/23.
Відповідно до ст. 2 Закону України «Про електронні комунікації» (далі – Закон) користування радіочастотним спектром здійснюється на підставі Ліцензії, яка надає право суб’єкту господарювання на користування певними смугами (смугою) радіочастот на індивідуальних засадах у ліцензованому діапазоні радіочастот протягом визначеного строку у визначених регіонах (на територіях) та на визначених умовах. Користувач радіочастотного спектра - юридична або фізична особа, або фізична особа - підприємець, яка користується радіочастотним спектром.
Пунктом 62 ст. 2 Закону визначено, що надання у користування радіочастотного спектра чи ресурсу нумерації є добровільна, платна, зворотна непостійна відмова від індивідуальних прав користування певним радіочастотним спектром чи ресурсом нумерації (їх частиною) на користь інших користувачів у порядку, встановленому цим Законом.
Пунктом 70 ст. 2 Закону визначено, що оператор електронних комунікацій (оператор) - суб’єкт господарювання, який володіє, здійснює експлуатацію та управління електронними комунікаційними мережами та/або пов’язаними засобами.
У разі постачання електронних комунікаційних мереж оператор вважається також постачальником електронних комунікаційних мереж.
У разі постачання електронних комунікаційних послуг оператор вважається також постачальником електронних комунікаційних послуг.
Також, Законом України «Про охоронну діяльність» та Ліцензійними умови провадження охоронної діяльності, якими керуються всі суб'єкти охоронної діяльності в Україні, визначено, що суб’єкт охоронної діяльності зобов’язаний забезпечувати персонал засобами зв’язку, необхідними для виконання охоронних функцій.
Отже, законодавством не встановлена жодна вимога щодо наявності дозволу (відомості) виданого виключно суб’єкту охоронної діяльності, на право експлуатації радіотелефонного зв’язку сухопутної рухомої служби з потужністю передавача не менше 25 Вт. без можливості залучення постачальника (оператора) електронних комунікаційних послуг.
Скаржник зазначає, що зазначена вище вимога Документації не узгоджуються з Законом України «Про охоронну діяльність» та Ліцензійними умовами, а також штучно обмежує потенційне коло учасників, є дискримінаційною та прописана під ймовірного переможця.
Водночас, пунктом 1.1.Додатку 1 до тендерної документації визначено, що Учасник повинен бути забезпечений обладнанням та матеріально - технічною базою, необхідною для надання послуг. Наявність матеріально-технічної бази, обладнання Учасник повинен підтвердити документально: договорами купівлі-продажу з актами прийому-передачі або видатковими накладними або договором надання послуг або договорами оренди.
Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону Замовник не може встановлювати дискримінаційні вимоги до учасників.
Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, які обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації Учасників.
Дії Замовника в частині встановлення у Тендерній документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси учасника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені статтею 5 Закону.
На підставі вищевикладеного, просимо зобов’язати Замовника внести зміни до тендерної документації та видалити дану дискримінаційну вимогу.
Скаржник вважає, що законним та справедливим формулюванням, яке досягає мети Замовника без дискримінації учасників, є запропонована редакція - копію документу дозволу (відомості) виданого Учаснику або субпідряднику або суб’єкту охоронної діяльності, що буде здійснювати реагування або постачальнику (оператору) електронних комунікаційних послуг, на право експлуатації радіотелефонного зв’язку сухопутної рухомої служби з потужністю передавача не менше 25 Вт.
Запропонована редакція прямо передбачає дотримання принципу законності та обгрунтованості; захищає інтереси Замовника щодо вибору потенційного переможця з максимально якісними послугами, що повною мірою відповідають нормативним вимогам законодавства та не порушує принцип дискримінації
На підставі вищевикладеного, просимо зобов’язати Замовника внести зміни до тендерної документації та видалити дану дискримінаційну вимогу або викласти її у наступній редакції:
«- копію документу дозволу (відомості) виданого Учаснику або субпідряднику або суб’єкту охоронної діяльності, що буде здійснювати реагування або постачальнику (оператору) електронних комунікаційних послуг, на право експлуатації радіотелефонного зв’язку сухопутної рухомої служби з потужністю передавача не менше 25 Вт.»