Текст рішення
РІШЕННЯ
№ 10672-р/пк-пз від 08.07.2025 Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), ознайомившись зі скаргою благодійної організації "РЕАБІЛІТАЦІЙНИЙ ЦЕНТР "СПІРІТ" (код ЄДРПОУ: 37509427) від 05 липня 2025 № UA-2025-07-01-008268-a.c3 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,
ВСТАНОВИЛА:
Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до тендерної документації.
Згідно з частиною другою статті 18 Закону України "Про публічні закупівлі" (надалі – Закон) скарга до органу оскарження подається суб’єктом оскарження у формі електронного документа через електронну систему закупівель.
Відповідно до пункту 30 частини першої статті 1 Закону суб’єкт оскарження в органі оскарження (далі - суб’єкт оскарження) - фізична чи юридична особа, яка звернулася до органу оскарження з метою захисту своїх прав та охоронюваних законом інтересів з приводу рішення, дії чи бездіяльності замовника, що суперечать законодавству у сфері публічних закупівель і внаслідок яких порушено право чи законні інтереси такої особи, пов’язаних з її участю у процедурі закупівлі.
Відповідно до частини другої статті 18 Закону, якщо оскаржуються умови тендерної документації, разом із скаргою мають бути завантажені документальне підтвердження/докази.
Відповідно до частини п’ятої статті 18 Закону скарга повинна містити, зокрема:
4) обґрунтування наявності у суб’єкта оскарження порушених прав та охоронюваних законом інтересів з приводу рішення, дії чи бездіяльності замовника, що суперечать законодавству у сфері публічних закупівель і внаслідок яких порушено право чи законні інтереси такої особи;
5) перелік документів (доказів), що підтверджують наявність у суб’єкта оскарження порушених прав та охоронюваних законом інтересів з приводу рішення, дії чи бездіяльності замовника, що суперечать законодавству у сфері публічних закупівель і внаслідок яких порушено право чи законні інтереси такої особи, пов’язані з його участю в процедурі закупівлі, у випадку, якщо скарги стосуються тендерної документації та/або стосуються прийнятих рішень, дії чи бездіяльності замовника, що відбулись до закінчення строку, встановленого для подання тендерних пропозицій.
Відповідно до пункту 55 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" (надалі – Особливості) оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.
Відповідно до пункту 56 Особливостей скарга до органу оскарження подається суб’єктом оскарження у формі електронного документа через електронну систему закупівель.
Якщо оскаржуються умови тендерної документації, разом із скаргою повинно бути завантажене документальне підтвердження/докази.
Скарга благодійної організації "РЕАБІЛІТАЦІЙНИЙ ЦЕНТР "СПІРІТ" (код ЄДРПОУ: 37509427) від 05 липня 2025 № UA-2025-07-01-008268-a.c3 в цій частині не відповідає вимогам частини другої статті 18 Закону та абзацу другого пункту 56 Особливостей (зокрема, відсутні документальне підтвердження/докази) та частини п’ятої статті 18 Закону [зокрема, відсутнє обґрунтування наявності у суб’єкта оскарження порушених прав та охоронюваних законом інтересів з приводу рішення, дії чи бездіяльності замовника, що суперечать законодавству у сфері публічних закупівель і внаслідок яких порушено право чи законні інтереси такої особи; перелік документів (доказів), що підтверджують наявність у суб’єкта оскарження порушених прав та охоронюваних законом інтересів з приводу рішення, дії чи бездіяльності замовника, що суперечать законодавству у сфері публічних закупівель і внаслідок яких порушено право чи законні інтереси такої особи, пов’язані з його участю в процедурі закупівлі, у випадку, якщо скарги стосуються тендерної документації та/або стосуються прийнятих рішень, дії чи бездіяльності замовника, що відбулись до закінчення строку, встановленого для подання тендерних пропозицій].
Відповідно до вимог частини дванадцятої статті 18 Закону орган оскарження залишає скаргу без розгляду, зокрема, у разі, якщо скарга не відповідає вимогам частин другої, п’ятої, восьмої та дев’ятої цієї статті.
Відповідно до підпункту 2 пункту 63 Особливостей орган оскарження залишає скаргу без розгляду в разі, зокрема, коли скарга не відповідає вимогам частини п’ятої статті 18 Закону, пунктам 56, 59 і 60 цих особливостей.
Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель
ПОСТАНОВИЛА:
Скаргу благодійної організації "РЕАБІЛІТАЦІЙНИЙ ЦЕНТР "СПІРІТ" (код ЄДРПОУ: 37509427) від 05 липня 2025 № UA-2025-07-01-008268-a.c3 залишити без розгляду.
Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.
Голова Комісії Ганна ГОРНОСТАЛЬ Наталя ЛЕНЬ Члени Комісії Інна РОМАНЕНКО
Скарга
На обмеження конкуренції та на дискримінаційні умови тендерної документації
На обмеження конкуренції та на дискримінаційні умови тендерної документації · Кваліфікаційні критерії учасників
Вимога: Змінити тендерну документацію. Зобов’язати Замовника (АРМА) внести зміни до Тендерної документації. Замовник (АРМА) має виключити (прибрати) умови, якими Замовник (АРМА) одноосібно (односторонньо) встановив: «гарантійний платіж»; «формулу розрахунку гарантійного платежу»; «суму щомісячних мінімальних очікуваних доходів від управління активами у гривнях в розмірі: 158 333,33 гривень».
01.07.2025 Замовник (АРМА) розмістив на Прозорро оголошення про проведення закупівлі послуги з управління об’єктом нерухомого майна за реєстраційним номером 1574991480000 – майновим комплексом-санаторій «Жовтень» (UA-2025-07-01-008268-a, 118d80692d9b412f8d7d5d5c50560870).
Замовник (АРМА) щодо цього нерухомого майна є установником управління на підставі ухвал Печерського районного суду міста Києва від 09 червня 2022 року у справі № 757/13285/22-к, 06 лютого 2023 року у справі № 757/2673/23-к та 03 квітня 2023 року у справі № 757/12536/23-к, за якими об’єкт нерухомого майна за реєстраційним номером 1574991480000 в рамках кримінального провадження визнано речовим доказом, арештовано та передано Замовнику (АРМА) для здійснення заходів з управління ним з метою забезпечення його збереження, збереження його економічної вартості, в порядку та на умовах визначених Законом України «Про Національне агентство України з питань виявлення, розшуку та управління активами, одержаними від корупційних та інших злочинів» (далі – Закон) та Главою 70 Цивільного кодексу України.
Зокрема, згідно з частиною 2 статті 21 Закону активи, прийняті Замовником (АРМА) в управління, підлягають оцінці, яка здійснюється визначеними за результатами конкурсу суб’єктами оціночної діяльності, та передачі в управління визначеним за результатами конкурсу юридичним особам або фізичним особам – підприємцям у порядку, встановленому законодавством про державні (публічні) закупівлі. Управління активами здійснюється на підставі договору, укладеного відповідно до глави 70 Цивільного кодексу України з урахуванням особливостей, визначених цим Законом.
Пункт 2 «Проект договору про закупівлю» розділу VI «Укладання договору про закупівлю» Тендерної документації встановлює:
«гарантійний платіж»;
«формулу розрахунку гарантійного платежу»;
«суму щомісячних мінімальних очікуваних доходів від управління активами у гривнях в розмірі: 158 333,33 гривень».
Відповідно до абзацу 2 підпункту 2 пункту 3 Технічних характеристик (технічної специфікації) Додатку № 2 до Тендерної документації:
«Якість послуги управління майном щодо вимог ефективності його управління, Учасник процедури закупівлі повинен підтвердити шляхом надання документів (фінансової звітності та податкової звітності з податку на прибуток із доказами її прийняття контролюючим органом, що подана за останній рік), що свідчать про наявність сум щомісячних доходів від використання майна аналогічного до предмету закупівлі (власного та/або орендованого), в розмірі не меншому річної суми щомісячних очікуваних доходів від управління (визначається шляхом множення суми щомісячних очікуваних доходів, що визначена в розділі 5 проекту договору (Додаток 6) на 12 календарних місяців), та забезпечить сплату учасником суми гарантійного платежу за власний рахунок».
Мова йде про те, що Учасник має платити гарантійний платіж одноосібно (односторонньо) визначений Замовником (АРМА) з власних грошей.
Відповідно до статті 19 Конституції України Замовник (АРМА), як орган державної влади та місцевого самоврядування, і його посадові особи, зобов’язаний діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.
Ні Кримінальним процесуальним кодексом України, ні Законом України «Про Національне агентство України з питань виявлення, розшуку та управління активами, одержаними від корупційних та інших злочинів», ні Цивільним кодексом України, ні Законом України «Про публічні закупівлі», ні жодним іншим актом законодавства України, в тому числі жодним підзаконним нормативно-правовим актом не передбачено право Замовника (АРМА) одноосібно (односторонньо) визначати будь-які «гарантійний платіж» чи «формулу розрахунку гарантійного платежу» або «суму щомісячних мінімальних очікуваних доходів від управління активами у гривнях в розмірі: 158 333,33 гривень».
За правовою позицією викладеною у постанові Великої Палати Верховного Суду України від 01.10.2019 у справі № 910/3907/18 Замовник (АРМА), як суб’єкт владних повноважень, реалізуючи державну політику у сфері управління активами, на які накладено арешт або які конфісковано у кримінальному провадженні, може брати участь не лише в публічно-правових відносинах щодо здійснення ним владних управлінських функцій, а може бути й учасником відносин, які ґрунтуються на засадах юридичної визначеності, вільному волевиявленні, майновій самостійності (приватноправових відносин), – під час здійснення АРМА діяльності з володіння, користування та/або розпорядження вказаними активами, належними фізичними чи юридичними особами, яка безпосередньо стосується виникнення, зміни або припинення прав таких осіб на ці активи (пункт 38).
Тобто, такі умови договору управління, як «гарантійний платіж» чи «формулу розрахунку гарантійного платежу» або «суму щомісячних мінімальних очікуваних доходів від управління активами у гривнях в розмірі: 158 333,33 гривень» мають визначатися виключно у двосторонньому порядку і за обопільної згоди між Замовником (АРМА) та Учасником. Замовник (АРМА) немає права одноосібно (односторонньо) нав’язувати в Тендерній документації «гарантійний платіж» чи «формулу розрахунку гарантійного платежу» або «суму щомісячних мінімальних очікуваних доходів від управління активами у гривнях в розмірі: 158 333,33 гривень».