Текст рішення
РІШЕННЯ
№ 10708-р/пк-пз від 08.07.2025 Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), ознайомившись зі скаргою товариства з обмеженою відповідальністю "МН ГРУП" (код ЄДРПОУ: 40344012) від 04 липня 2025 № UA-2025-07-01-008268-a.b1 (надалі - Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,
ВСТАНОВИЛА:
Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема зобов'язати Замовника внести зміни до тендерної документації.
Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до тендерної документації.
Згідно з частиною другою статті 18 Закону України "Про публічні закупівлі" (надалі – Закон) скарга до органу оскарження подається суб’єктом оскарження у формі електронного документа через електронну систему закупівель.
Відповідно до пункту 30 частини першої статті 1 Закону суб’єкт оскарження в органі оскарження (далі - суб’єкт оскарження) - фізична чи юридична особа, яка звернулася до органу оскарження з метою захисту своїх прав та охоронюваних законом інтересів з приводу рішення, дії чи бездіяльності замовника, що суперечать законодавству у сфері публічних закупівель і внаслідок яких порушено право чи законні інтереси такої особи, пов’язаних з її участю у процедурі закупівлі.
Відповідно до частини другої статті 18 Закону, якщо оскаржуються умови тендерної документації, разом із скаргою мають бути завантажені документальне підтвердження/докази.
Відповідно до частини п’ятої статті 18 Закону скарга повинна містити, зокрема:
4) обґрунтування наявності у суб’єкта оскарження порушених прав та охоронюваних законом інтересів з приводу рішення, дії чи бездіяльності замовника, що суперечать законодавству у сфері публічних закупівель і внаслідок яких порушено право чи законні інтереси такої особи;
5) перелік документів (доказів), що підтверджують наявність у суб’єкта оскарження порушених прав та охоронюваних законом інтересів з приводу рішення, дії чи бездіяльності замовника, що суперечать законодавству у сфері публічних закупівель і внаслідок яких порушено право чи законні інтереси такої особи, пов’язані з його участю в процедурі закупівлі, у випадку, якщо скарги стосуються тендерної документації та/або стосуються прийнятих рішень, дії чи бездіяльності замовника, що відбулись до закінчення строку, встановленого для подання тендерних пропозицій.
Відповідно до пункту 55 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" (надалі – Особливості) оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.
Відповідно до пункту 56 Особливостей скарга до органу оскарження подається суб’єктом оскарження у формі електронного документа через електронну систему закупівель.
Якщо оскаржуються умови тендерної документації, разом із скаргою повинно бути завантажене документальне підтвердження/докази.
Скарга товариства з обмеженою відповідальністю "МН ГРУП" (код ЄДРПОУ:
40344012) від 04 липня 2025 № UA-2025-07-01-008268-a.b1 в цій частині не відповідає вимогам частини другої статті 18 Закону та абзацу другого пункту 56 Особливостей (зокрема, відсутні документальне підтвердження/докази) та частини п’ятої статті 18 Закону [зокрема, відсутнє обґрунтування наявності у суб’єкта оскарження порушених прав та охоронюваних законом інтересів з приводу рішення, дії чи бездіяльності замовника, що суперечать законодавству у сфері публічних закупівель і внаслідок яких порушено право чи законні інтереси такої особи; перелік документів (доказів), що підтверджують наявність у суб’єкта оскарження порушених прав та охоронюваних законом інтересів з приводу рішення, дії чи бездіяльності замовника, що суперечать законодавству у сфері публічних закупівель і внаслідок яких порушено право чи законні інтереси такої особи, пов’язані з його участю в процедурі закупівлі, у випадку, якщо скарги стосуються тендерної документації та/або стосуються прийнятих рішень, дії чи бездіяльності замовника, що відбулись до закінчення строку, встановленого для подання тендерних пропозицій].
Відповідно до вимог частини дванадцятої статті 18 Закону орган оскарження залишає скаргу без розгляду, зокрема, у разі, якщо скарга не відповідає вимогам частин другої, п’ятої, восьмої та дев’ятої цієї статті.
Відповідно до підпункту 2 пункту 63 Особливостей орган оскарження залишає скаргу без розгляду в разі, зокрема, коли скарга не відповідає вимогам частини п’ятої статті 18 Закону, пунктам 56, 59 і 60 цих особливостей.
Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель
ПОСТАНОВИЛА:
Скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "МН ГРУП" (код ЄДРПОУ:
40344012) від 04 липня 2025 № UA-2025-07-01-008268-a.b1 залишити без розгляду.
Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.
Голова Комісії Ганна ГОРНОСТАЛЬ Члени Комісії Наталя ЛЕНЬ Інна РОМАНЕНКО
Скарга
Скарга на тендерну документацію
Заборона залучати субпідрядників, що мають ознаки збитковості · Кваліфікаційні критерії учасників
Вимога: Змінити тендерну документацію. Вказане положення спрямоване на значне обмеження учасника в плануванні економіки управління об'єктом, оскільки покладає обмеження щодо вибору субпідрядників та/або співвиконавців і підлагає вилученню із тендерної докментації.
Відповідно до вимог, викладених на сторінках 6 і 7 опублікованої Тендерної документації, "Учасник не залучає інших суб’єктів господарювання як субпідрядників/ співвиконавців, у разі, якщо субпідрядник(-и)/співвиконавець (-вці) є є юридичною або фізичною особою – підприємцем, які згідно поданої та прийнятої контролюючими органами річної фінансової звітності за результатами попереднього звітного фінансового року декларувало збитки."
Заборона приймати участь в аукціоні особам, що мають ознаки збитковості · Кваліфікаційні критерії учасників
Вимога: Змінити тендерну документацію. Вказане положення спрямоване на значне обмеження кількості учасників і підлагає вилученню із тендерної документації.
Відповідно до вимог, викладених на сторінках 18 і 19 Тендерної документації, "Замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, коли учасник процедури закупівлі є юридичною або фізичною особою – підприємцем, які згідно поданої та прийнятої контролюючими органами річної фінансової звітності за результатами попереднього звітного фінансового року декларувало збитки."
Обмеження щодо досвіду - виключно в питаннях управління житловою нерухомістю · Кваліфікаційні критерії учасників
Вимога: Змінити тендерну документацію. Замовнику необхідно внести зміни до Тендерної документації, визначивши, якого саме досвіду він очікує від учасників - відносно управніння житловою чи нежитловою нерухомістю та видаливши суперечливі формулювання з цього питання.
На сторінках 33-34 Тендерної документації, Замовник зазначає, що "Якість послуги управління майном щодо вимог збереження (за можливості – збільшення) його економічної вартості, Учасник процедури закупівлі повинен підтвердити шляхом надання документів (щодо права власності на майно виданими відповідно законодавства із довідкою щодо первісної балансової вартості майна та балансової вартості станом на час подання тендерної пропозиції, та/або копією договору/ів оренди майна із документами складеними на його виконання та довідкою щодо вартості майна на час укладання договору оренди і вартістю станом на час подання тендерної пропозиції), що свідчать про наявність в його власності та/або у користуванні протягом строку аналогічному строку дії договору управління та строку управління активами (визначений в розділі 1 та 6 Додаток 6) до дати оприлюднення цієї тендерної закупівлі, майна- об’єктів нежитлової нерухомості (власних та/або орендованих), що підпадають під визначення підпункту А пункту 14.1.129-1 Податкового кодексу України.
Оскільки підпункт А пункту 14.1.129.1 Податкового кодексу України дає визначення терміну "житловий будинок", то конструкція "об’єкт нежитлової нерухомості, що підпадають під визначення підпункту А пункту 14.1.129-1 Податкового кодексу України" є аналогом конструкції "зелений сигнал світлофора, що забороняє рух", тобто вона позбалена логіки через фатальну суперечність її змісту.
Доходи від управління нерухомим майном · Кваліфікаційні критерії учасників
Вимога: Змінити тендерну документацію. Замовнику необхідно внести зміни до Тендерної документації, визначивши, чого саме він очікує від потенційного учасника - здійснення медичної практики на об'єкті, чи здійснення управління нерухомістю, внаслідок якої вартість майна може зростати, а медичну практику може організувати орендар нерухомості.
На сторінці 34 Тендерної документації Замовник визначив, що "Якість послуги управління майном щодо вимог ефективності його управління, Учасник процедури закупівлі повинен підтвердити шляхом надання документів (фінансової звітності та податкової звітності з податку на прибуток із доказами її прийняття контролюючим органом, що подана за останній рік), що свідчать про наявність сум щомісячних доходів від використання майна аналогічного до предмету закупівлі (власного та/або орендованого), в розмірі не меншому річної суми щомісячних очікуваних доходів від управління (визначається шляхом множення суми щомісячних очікуваних доходів, що визначена в розділі 5 проекту договору (Додаток 6) на 12 календарних місяців), та забезпечить сплату учасником суми гарантійного платежу за власний рахунок."
Таким чином, Замовник встановлює істотною вимогою наявність у учасника підтверджених доходів від управління нерухомим майном. В той же час на сторінці 35 Тендерної докуменнтації, Замовник визначає види діяльності, якими має займатись учасник - це 86.10 діяльність лікарняних закладів, та/або 86.21 загальна медична практика.
Діяльність лікарняних закладів / медична практика передбачає отримання доходу саме від цього виду діяльності. В той час як отримання доходу від управління нерухомом майном неминуче виключає медичну практику або діяльність лікарняних закладів.
Наведені вимоги є дисреминаційними і спрямовані на формування тендерної документації під вкрай специфічного учасника, який одночасно і займається медичною практикою, і отримує доходи від управління нерухомим майном.
Замовник має підтвердити досвід у сфері з виробництва та/або обігу харчових продуктів · Кваліфікаційні критерії учасників
Вимога: Змінити тендерну документацію. Замовнику необхідно внести зміни до Тендерної документації, видаливши положення пункту, яким встановлюється необхідність підтвердити досвід у сфері з виробництва та/або обігу харчових продуктів.
На сторінці 35 Тендерної документації Закомник вказує, що "Учасник процедури повинен підтвердити досвід у сфері з виробництва та/або обігу харчових продуктів шляхом надання інформації у вигляді Довідки складеної у довільній формі щодо наявності виданого відносно нього Рішення про державну реєстрацію потужності оформленого наказом територіального органу Держпродспоживслужби виданого відповідно до Порядку реєстрації потужностей, затвердженого Наказом Міністерства аграрної політики та продовольства України від 15.02.2024 № 431, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 04.04.2024 за № 501/41846 із наданням копії відповідного рішення."
Така вимога є дискримінаційною, виходить за межі компетенції Замовника (законною метою якого є виключно збереження вартості арештованого активу) і створює для потенційних учасників безпідставні перешкоди для участі в аукціоні.
Наявність у учасника не менше 3х договорів щодо надання послуг з санаторно-курортного лікування · Кваліфікаційні критерії учасників
Вимога: Змінити тендерну документацію. Просимо зобов'язати замовника внести зміни до Тендерної документації, видаливши дискрименаційну вимогу про наявність досвіду виконання не менше трьох цивільно-правових договорів, що укладені та виконуються/вались сторонами договору до дати оприлюднення інформації про дану процедуру закупівлі, предметом яких виступало надання послуг з санаторно-курортного лікування.
На сторінці 39 Тендерної документації Замовник вимагає від учасника "На підтвердження досвіду виконання протягом останніх п’яти років до дати оприлюднення інформації про дану процедуру закупівлі аналогічних за предметом закупівлі договорів Учасник має надати довідку за вказаною нижче формою, з інформацією про наявність досвіду виконання не менше трьох цивільно-правових договорів, що укладені та виконуються/вались сторонами договору до дати оприлюднення інформації про дану процедуру закупівлі, предметом яких виступало надання послуг з санаторно-курортного лікування."
Оскільки метою АРМИ є не організація санаторно-курортного лікування, а саме збереження арештованого нерухомого майна, вказана вимога окрім того що є дискримінаціною, ще й є такою, що суперечить меті Замовника.
Незадовільний технічний стан арештованого нерухомого майна санаторію "Жовтень" виключає можливість провадження діяльності з санаторно-курортного лікування без капітальних інвестицій, ремонтів, відновлення комунальних послуг.
Управитель, якого розшукує АРМА, не має бути спеціалістом в наданні санаторно-курортного лікування, але має вміти управляти нерухомим майном, зберігати його вартість та залучати на договірних умовах професіональних фахівців, що здатні надавати медині послуги на матеріально-технічній базі арештованої нерухомості.
Наявність сертифікатів ДСТУ EN ISO 9001:2018 «Системи управління якістю. Вимоги» або ДСТУ ISO 9001:2015 Системи менеджменту якості · Кваліфікаційні критерії учасників
Вимога: Змінити тендерну документацію. Просимо зобовязати Замовника внести зміни до Тендерної документації шляхом видалення наведеної дискримінаційної умови.
На сторнці 35 Замовник зазначає, що "Учасник процедури закупівлі повинен в підтвердження якості надання послуги надати діючий сертифікат виданий згідно ДСТУ EN ISO 9001:2018 «Системи управління якістю. Вимоги» або ДСТУ ISO 9001:2015 Системи менеджменту якості."
Зазначена вимога є дискримінаціною і спямована на обмеження кола потенційних учасників, що мають прийняти участь в аукціоні.
Учасник процедури має бути медичним закладом · Технічна специфікація предмета закупівлі
Вимога: Змінити тендерну документацію. Просимо зобовязати Замовника внести зміни до Тендерної документації, видаливши вказані дискреминаційні вимоги.
На сторінці 35 Тендерної документації Замовник встановлює обмеження для учасників, визначаючи, що "Учасник процедури повинен підтвердити досвід у сфері здійснення діяльності санаторно-курортного лікування (медичної практики) не менше 3 років шляхом надання копії/ій діючої ліцензії/ій МОЗ України з відкритими лікарськими спеціальностями, яка в тому числі діяла у вказаний період, а також Витяг з ЄДРПОУ, що містить коди видів економічної діяльності: 86.10 діяльність лікарняних закладів, та/або 86.21 загальна медична практика, що свідчить про зайняття вказаними видами діяльності у зазначений період."
Нагадаємо Замовнику, що відповідно до чинного законодавства, метою управління арештованим майном є його збереження і збереження його вартості. Управитель нерухомим майном не повинен бути медичною установою, але має право передати арештоване майно такій особі з метою організації пролфільної діяльності - медичної практики.
Спроба Замовника знайти учаника який би поєднував в собі одночасно і управителя нерухомості, і медичний заклад, і досвід з санаторно-крортних послуг, і досвід з виробництва харчових продуктів створює враження, що аукціон формувався під конкретного замовника.
Вимога про надання доказів розрахунків за цивільно-правовими угодами · Кваліфікаційні критерії учасників
Вимога: Змінити тендерну документацію. Вимога пункту 1.2 щодо підтвердження оплат за трудовим договором є необґрунтованою. По-перше, є окреме законодавство, що регулює трудові відносини між роботодавцем і робітником, яке обов'язкове для виконання. По-друге, Замовник не є контролюючим органом у сфері трудових відносин, а тому вимога щодо надання доказів виконання трудового законодавства є надмірною і не відповідає функціям та повноваженням АРМА. По-третє, розрахунки між роботодавцем і робітником захищені банківською як з боку роботодавця, так і з боку робітника. Потенціне розкриття в публічному просторі цих даних може вимагати отримання згод и від кожного робітника.
На сторінці 38 Тендерної документації визначено наступне.
Інформація наведена в Довідці, підтверджується документами передбаченими пунктом 3, а також в залежності від виду та змісту інформації або документами передбаченими в пункті 1.1., 1.2. або в пункті 2:
***
1.2. Копіями трудових книжок (подаються в повному обсязі), або копіями трудових угод, контрактів, що укладені та виконуються сторонами договору, в тому числі в частині своєчасного проведення розрахунків по договору, не менше року до дати оприлюднення інформації про дану процедуру закупівлі;
Дискримінаційні обмеження щодо штату · Кваліфікаційні критерії учасників
Вимога: Змінити тендерну документацію. Просимо зобов'язати Замовника внести зміни у Тендерну документацію, видаливши наведені дискримінаційні обмеження.
На сторіці 37 Тендерної докментації визначено:
Інформація підтверджується довідкою складеною у довільній формі, яка має містити інформацію про загальну кількість працівників Учасника, які перебувають у штаті та працюють за основним місцем роботи та/або за сумісництвом, та/або за цивільно-правовими договорами (зокрема аутсорсингу), а також містить розширену інформацію про працівників відповідної кваліфікації:
1.1. не менше 2 осіб, що мають вищу освіту та працюють за фахом не менше трьох років (в тому числі у учасника) на посадах керівників, членів виконавчих органів, головних інженерів, інженерів, технологів, енергетиків, бухгалтерів, юрисконсультів та/або іншим чином забезпечують діяльність з управління майном та активами і будуть безпосередньо залучені до управління активами, що мають необхідні знання та досвід.
1.2. не менше 3 осіб, що мають вищу медичну освіту та працюють за фахом не менше трьох років (в тому числі у учасника) і будуть безпосередньо залучені до управління активами, що мають необхідні знання та досвід.
1.3. не менше 5 осіб, що мають професійну освіту та працюють за фахом не менше трьох років (в тому числі у учасника) на та будуть залучені для забезпечення діяльності з управління майном та активами, що мають здобуття кваліфікації або професійної освіти за відповідним напрямом підготовки або спеціальністю в сфері медицини або медичної практики;
Зазначені вимогит є нерелевантними.
Об'єктом управління є нерухоме майно, а тому наявність в штаті або за цивільно-правовою угодою співробітників на посадах інженерів, технологів, енергетиків є недоречною.
Наявний в таких осіб досвіду є обмежуючою вимогою для потенційних учасників конкурсу.
Також не зрозумілим є саме наявність трьох річного досвіду в медичного персоналу.
Наразі наявні певні медичні вузько профільні напрямки, які винайдені і знайшли своє юридичне оформлення в державі менше року назад, однак вже підтвердили свою користь. З огляду на зазначене нові напрямки медицини, які винайдені нещодавно не можуть практикуватись на протязі більше трьох років. З огляду на це обмеження у трьорічний стаж для медичних працівників є необгрунтованими і дискримінаційними.