Код ДК 021:2015 90520000- 8 «Послуги у сфері поводження з радіоактивними, токсичними, медичними та небезпечними відходами» Послуга у сфері управління медичними, органними...

Текст рішення

РІШЕННЯ

№5401-р/пк-пз від 07.04.2025

Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "ТАРКОМ ЕКОСЕРВІС" (код ЄДРПОУ:

38234621) від 20 березня 2025 № UA-2025-03-17-013856-a.b1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,

ВСТАНОВИЛА:

Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:

- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;

- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;

- тендерна документація – Документація;

- тендерна пропозиція – Пропозиція.

Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.

Рішенням Комісії від 24.03.2025 № 4460-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду та зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.

Замовник шляхом завантаження листа на веб-портал Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.

Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.

1. Скаржник зазначає, що учасник гарантує наявність та бере на себе зобов’язання забезпечити Замовника первинним та вторинним пакуванням: (контейнери та мішки/пакети), що призначене для збирання медичних відходів категорії В та С (про що надається гарантійний лист). Вказане паковання має відповідати вимогам визначеним у Наказі МОЗ України №325 (зі змінами) та Технічному регламенту з підтвердження відповідності паковання (пакувальних матеріалів) та відходів паковання, затвердженому наказом Державного комітету України з питань технічного регулювання та споживчої політики від 24.12.2004 № 289, (на підтвердження відповідності та наявності паковання надати: декларацію(ї) виробника про відповідність паковання складену за формою визначеною в Додатку 2 до пункту 7.1.1 Технічного регламенту з підтвердження відповідності паковання (пакувальних матеріалів) та відходів паковання (тари) технічному регламенту з підтвердження відповідності паковання (пакувальних матеріалів) та відходів паковання затвердженого Наказом Держспоживстандарту України від 24.12.2004 року № 289, видаткову(і) накладну(і) або інший первинний документ який засвідчує наявність в учасника паковання (пакувальних матеріалів) (документи повинні відповідати вимогам ст.

9 ЗУ "Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні") на зазначене в листі пакування (тару). По перше предметом закупівлі не передбачаються такі відходи як медичні відходи категорії С, з огляду на це вимога замовника щодо надання гарантійного листа є безпідставною та не узгоджується з вимогами тендерної документації.

По друге, Замовник вказує про те що вказане паковання має відповідати вимогам визначеним у Наказі МОЗ України №325 (зі змінами) та Технічному регламенту з підтвердження відповідності паковання (пакувальних матеріалів) та відходів паковання, затвердженому наказом Державного комітету України з питань технічного регулювання та споживчої політики від 24.12.2004 № 289, (на підтвердження відповідності та наявності паковання надати: декларацію(ї) виробника про відповідність паковання складену за формою визначеною в Додатку 2 до пункту 7.1.1 Технічного регламенту з підтвердження відповідності паковання (пакувальних матеріалів) та відходів паковання (тари) технічному регламенту з підтвердження відповідності паковання (пакувальних матеріалів) та відходів паковання затвердженого Наказом Держспоживстандарту України від 24.12.2004 № 289, видаткову(і) накладну(і) або інший первинний документ який засвідчує наявність в учасника паковання (пакувальних матеріалів) (документи повинні відповідати вимогам ст.

9 ЗУ "Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні") на зазначене в листі пакування (тару).

Така вимога є дискримінаційною з огляду на наступне.

Скаржник має видаткові накладні на зазначене пакування та декларації відповідності (додаються як докази).

Але ці Декларації відповідності не складені згідно з Додатком 2 до пункту 7.1.1 Технічного регламенту з підтвердження відповідності паковання (пакувальних матеріалів) та відходів пакування (тари) технічному регламенту з підтвердження відповідності пакування (пакувальних матеріалів) та відходів пакування затвердженого Наказом Держспоживстандарту України від 24.12.2004 № 289.

Однак цей факт жодним чином не свідчить про неможливість надати послуги за даною закупівлею.

Крім цього, сфера дії Технічного регламенту з підтвердження відповідності паковання (пакувальних матеріалів) та відходів пакування (тари) технічному регламенту з підтвердження відповідності пакування (пакувальних матеріалів) та відходів пакування затвердженого Наказом Держспоживстандарту України від 24.12.2004 № 289 не поширюється на сферу послуг у сфері поводження (або управління) з відходами.

Тобто дія цього Технічного регламенту не поширюється на надавачів послуг з поводження (або управління) з медичними відходами, що є предметом закупівлі.

Крім того Замовник безпідставно вимагає, що вказані документи мають ще й вимогам ст. 9 ЗУ "Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні". Предметом закупівлі не є послуги з бухгалтерсього обліку або складання фінансової звітності.

Наявна редакція Документації в цій частині обмежує участь та дискримінує Скаржника на участь в Процедурі закупівлі.

Зазначена вимога є дискримінаційною по відношенню до Скаржника та створює обмеження конкуренції серед учасників.

Замовник зазначає, що ним було внесено зміни до додатку 2 та прибрано вимогу категорії "С".

Скаржник не звернув увагу, що Замовник передбачив можливість Учасникам надати інший підтверждуючий документ відповідно до положень Наказом Держспоживстандарту України від 24.12.2004 № 289, (або інший первинний документ який засвідчує наявність в учасника паковання (пакувальних матеріалів) (документи повинні відповідати вимогам ст.

9 ЗУ "Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні") на зазначене в листі пакування (тару)".

Таке викладення вимоги щодо пакувальної тари жодним чином не обмежує права Учасників, щодо подання свої пропозицій у даній процедурі відкритих торгів з особливостями.

А отже, Скаржник навмисне заводить в оману членів Комісії щодо дискримінаційних вимог передбачених положень Наказом Держспоживстандарту України від 24.12.2004 № 289 неможливості подати свою Пропозицію за наявних у нього матеріалів.

Виходячи із положень положень Наказу Держспоживстандарту України від 24.12.2004 № 289, Учасники можуть подавати інший первинний документ який засвідчує наявність в учасника паковання (пакувальних матеріалів) (документи повинні відповідати вимогам ст.

9 ЗУ "Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні") на зазначене в листі пакування (тару)", що не є дискримінаційною умовою тендерної документації.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 2 Документації містить ТЕХНІЧНІ, ЯКІСНІ ВИМОГИ ДО ТОВАРУ (ПОСЛУГИ), КІЛЬКІСТЬ ТОВАРІВ (ПОСЛУГ) Код ДК 021:2015 90520000-8 "Послуги у сфері поводження з радіоактивними, токсичними, медичними та небезпечними відходами" Послуга у сфері управління медичними, органними відходами категорії "В" ( з наданням пакувальної тари).

Кількісні та якісні характеристики:

1 18 01 03* Відходи, збирання та видалення яких обумовлено спеціальними вимогами для запобігання виникненню інфекцій Медичні відходи категорії В: медичні та органні відходи 2 16 12 46* Змішані медичні та фармацевтичні відходи Змішані медичні та фармацевтичні відходи Технічні вимоги 5. Учасник гарантує наявність та бере на себе зобов’язання забезпечити Замовника первинним та вторинним пакуванням: (контейнери та мішки/пакети), що призначене для збирання медичних відходів категорії В та С (про що надається гарантійний лист). Вказане паковання має відповідати вимогам визначеним у Наказі МОЗ України №325 (зі змінами) та Технічному регламенту з підтвердження відповідності паковання (пакувальних матеріалів) та відходів паковання, затвердженому наказом Державного комітету України з питань технічного регулювання та споживчої політики від 24.12.2004 № 289, (на підтвердження відповідності та наявності паковання надати: декларацію(ї) виробника про відповідність паковання складену за формою визначеною в Додатку 2 до пункту 7.1.1 Технічного регламенту з підтвердження відповідності паковання (пакувальних матеріалів) та відходів паковання (тари) технічному регламенту з підтвердження відповідності паковання (пакувальних матеріалів) та відходів паковання затвердженого Наказом Держспоживстандарту України від 24.12.2004 року № 289, видаткову(і) накладну(і) або інший первинний документ який засвідчує наявність в учасника паковання (пакувальних матеріалів) (документи повинні відповідати вимогам ст. 9 ЗУ "Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні") на зазначене в листі пакування (тару).

Відповідно до інформації, оприлюдненої на веб-порталі Уповноваженого органу, Замовник 21.03.2025 вніс зміни до Документації, зокрема, до додатку 2 Документації, шляхом оприлюднення оскаржуваної вимоги в наступній редакції.

5. Учасник гарантує наявність та бере на себе зобов’язання забезпечити Замовника первинним та вторинним пакуванням: (контейнери та мішки/пакети), що призначене для збирання медичних відходів категорії В та С (про що надається гарантійний лист). Вказане паковання має відповідати вимогам визначеним у Наказі МОЗ України №325 (зі змінами), та Технічному регламенту з підтвердження відповідності паковання (пакувальних матеріалів) та відходів паковання, затвердженому наказом Державного комітету України з питань технічного регулювання та споживчої політики від 24.12.2004 № 289, (на підтвердження відповідності та наявності паковання надати: декларацію(ї) виробника про відповідність паковання складену за формою визначеною в Додатку 2 до пункту 7.1.1 Технічного регламенту з підтвердження відповідності паковання (пакувальних матеріалів) та відходів паковання (тари) технічному регламенту з підтвердження відповідності паковання (пакувальних матеріалів) та відходів паковання затвердженого Наказом Держспоживстандарту України від 24.12.2004 року № 289, видаткову(і) накладну(і) або інший первинний документ який засвідчує наявність в учасника паковання (пакувальних матеріалів) (документи повинні відповідати вимогам ст. 9 ЗУ "Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні") на зазначене в листі пакування (тару).

Відповідно до пункту 25 Ліцензійних умов поводження господарської діяльності з управління небезпечними відходами матеріально-технічна база здобувача ліцензії (ліцензіата) повинна відповідати таким мінімальним технологічним вимогам:

для збирання та зберігання відходів на підприємстві мають бути відведені та обладнані спеціальні майданчики, встановлена промаркована тара, відсіки, бункери тощо з чітким позначенням виду відходів. Конструкція та розміри тари мають забезпечувати легку заповнюваність і відвантаження відходів, унеможливлювати їх змішування, а також забруднення та псування відходів;

для здійснення видалення небезпечних відходів використовують спеціально відведене і відповідно обладнане місце чи об’єкт (майданчики, складські приміщення, споруди тощо) і спеціальну тару для зберігання небезпечних відходів, технічне обладнання відповідно до технологічних регламентів під час здійснення певних операцій з видалення відходів. Для видалення небезпечних відходів можуть використовуватися технологічні установки з термічного оброблення, які відповідають мінімальним вимогам, встановленим для відновлення небезпечних відходів.

Відповідно до Наказу Міністерства охорони здоров'я України від 08.06.2015 №325 "Про затвердження Державних санітарно-протиепідемічних правил і норм щодо поводження з медичними відходами" затверджено Державні санітарно-протиепідемічні правила і норми щодо поводження з медичними відходами, відповідно до яких:

11. Відходи, окрім визначених підпунктом 1 пункту 1 цього розділу, збирають у ємності (контейнери або мішки/пакети), що стійкі до механічних пошкоджень і відповідають Технічному регламенту з підтвердження відповідності паковання (пакувальних матеріалів) та відходів паковання, затверджених наказом Держспоживстандарту України від 24 грудня 2004 року № 289, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 25 січня 2005 року за № 95/10375 (далі - Технічний регламент з підтвердження відповідності паковання).

Відповідно до Наказу Міністерства охорони здоров'я України від 31.10.2024 №1827 "Про затвердження Державних санітарних норм та правил "Порядок управління медичними відходами, у тому числі вимоги щодо безпечності для здоров’я людини під час утворення, збирання, зберігання, перевезення, оброблення таких відходів":

1. Затвердити Державні санітарні норми та правила "Порядок управління медичними відходами, у тому числі вимоги щодо безпечності для здоров’я людини під час утворення, збирання, зберігання, перевезення, оброблення таких відходів", що додаються.

2. Визнати таким, що втратив чинність, наказ Міністерства охорони здоров’я України від 08 червня 2015 року № 325 "Про затвердження Державних санітарнопротиепідемічних правил і норм щодо поводження з медичними відходами", зареєстрований в Міністерстві юстиції України 07 серпня 2015 року за № 959/27404.

6. Цей наказ набирає чинності з 01 квітня 2025 року.

Слід зазначити, що станом на момент прийняття зазначеного рішення Наказ Міністерства охорони здоров'я України від 08.06.2015 №325 втратив чинність.

Відповідно до пункту 7.1 Технічного регламенту з підтвердження відповідності паковання (пакувальних матеріалів) та відходів паковання, затвердженого наказом Державного комітету України з питань технічного регулювання та споживчої політики від 24.12.2004 № 289 "Про затвердження Технічного регламенту з підтвердження відповідності паковання (пакувальних матеріалів) та відходів паковання":

Для оцінки відповідності паковання та відходів паковання застосовуються модулі Aa та F.

7.1.1. Модуль Aa Виробник або вповноважена ним особа - резидент України складає декларацію про відповідність (додаток 2) та проставляє національний знак відповідності на виріб, ярлик або супроводжувальну документацію.

7.1.2. Модуль F Виробник або вповноважена ним особа - резидент України перевіряє і засвідчує, що продукція відповідає вимогам Технічного регламенту.

Виробник або вповноважена ним особа - резидент України складає декларацію про відповідність та проставляє на кожному виробі національний знак відповідності на виріб, ярлик або супроводжувальну документацію. Виробник або вповноважена ним особа резидент України зберігає копію декларації про відповідність протягом 10 років після виготовлення останнього виробу.

Виробник або вповноважена ним особа - резидент України складає технічну документацію згідно з пунктом 7.1.1 Технічного регламенту, зберігає її протягом 10 років після виготовлення останнього зразка і надає на вимогу визначеним законодавством органам виконавчої влади для перевірки.

У разі відсутності виробника або вповноваженої ним особи - резидента України технічна документація та копія декларації про відповідність зберігаються особою, яка ввела паковання та відходи паковання в обіг.

Додаток 2 до пункту 7.1.1 Технічного регламенту з підтвердження відповідності паковання (пакувальних матеріалів) та відходів паковання містить:

ДЕКЛАРАЦІЯ ПРО ВІДПОВІДНІСТЬ

__________________________________________________________________ (повна назва виробника або його вповноваженої особи, які є резидентами України, або постачальника; їх місцезнаходження, ідентифікаційний код) в особі _____________________________________________ (посада, прізвище, ім'я та по батькові уповноваженої особи) підтверджує, що паковання __________, (повна назва паковання, тип, вид) які випускаються за ____________________________________________, (назва та позначення документації) відповідають Технічному регламенту з підтвердження відповідності паковання (пакувальних матеріалів) та відходів паковання згідно з ___________________________________________________ (назва та позначення нормативних документів за наявності) та підлягають підтвердженню відповідності згідно з модулем Aa чи F розділу 7 зазначеного Технічного регламенту.

Сертифікат відповідності * _____________________________________________________ (номер сертифіката відповідності, дата його реєстрації, термін дії, назва та місцезнаходження уповноваженого органу із сертифікації) Декларацію складено під цілковиту відповідальність виробника/уповноваженої особи/постачальника.

______________ _____________ ______________________ (посада) (підпис) (ініціали та прізвище) М.П. _______________ (дата) --------------- * Наведений абзац застосовується за умови підтвердження відповідності за пунктом 7.1.2 Технічного регламенту з підтвердження відповідності паковання (пакувальних матеріалів) та відходів паковання.

Крім того, Комісія листом від 01.04.2025 20-29.1/12-73ПЗе направила запит до Міністерства захисту довкілля та природних ресурсів України, у якому зазначила про необхідність надати інформацію:

1. Чи поширюється дія Технічного регламенту з підтвердження відповідності паковання (пакувальних матеріалів) та відходів паковання, затвердженого наказом Державного комітету України з питань технічного регулювання та споживчої політики від 24.12.2004 № 289 "Про затвердження Технічного регламенту з підтвердження відповідності паковання (пакувальних матеріалів) та відходів паковання на первинне та вторинне пакування: (контейнери та мішки/пакети), що призначене для збирання медичних відходів категорії В та С, з урахуванням втрати чинності Наказу Міністерства охорони здоров'я України від 08.06.2015 №325;

2. Надати перелік нормативно-правових актів, дія яких поширюється на первинне та вторинне пакування (контейнери та мішки/пакети), спеціальну тару для зберігання небезпечних відходів.

Міністерство захисту довкілля та природних ресурсів України у відповідь на запит Комісії листом від 02.04.2025 №36/36-02/262-25 повідомило: "На сьогодні, відповідно до інформації згідно офіційного вебпорталу Верховної Ради України (zakon.rada.gov.ua) Наказ Державного комітету України з питань технічного регулювання та споживчої політики від 24.12.2004 № 289, зареєстрований в Міністерстві юстиції України 25.01.2005 за №95/10375 "Про затвердження Технічного регламенту з підтвердження відповідності паковання (пакувальних матеріалів) та відходів паковання" зберігає статус – чинний.

Щодо переліку нормативно-правових актів, дія яких поширюється на первинне та вторинне пакування (контейнери та мішки/пакети), спеціальну тару для зберігання відходів, повідомляємо, що 01.04.2025 набрав чинності Наказ Міністерства охорони здоров’я України від 31.10.2024 № 1827, зареєстрований в Міністерстві юстиції України від 18.12.2024 за № 1938/43283 "Про затвердження Державних санітарних норм та правил "Порядок управління медичними відходами, у тому числі вимоги щодо безпечності для здоров’я людини під час утворення, збирання, зберігання, перевезення, оброблення таких відходів"".

Також, відповідно до статті 28 Закону України "Про управління відходами", небезпечні відходи під час їх збирання та перевезення повинні бути упаковані, промарковані, мати необхідні супровідні документи відповідно до вимог законодавства.

Перевезення та маркування небезпечних відходів здійснюються відповідно до Закону України "Про перевезення небезпечних вантажів" та інших актів законодавства щодо перевезення небезпечних вантажів.

Маркування зібраних небезпечних відходів у складі побутових відходів здійснюється суб’єктом господарювання у сфері управління відходами після їх збирання.

Крім того, відповідно до Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 05.12.2023, матеріально–технічна база здобувача ліцензії (ліцензіата) повинна відповідати, серед іншого, таким мінімальним технологічним вимогам: для збирання та зберігання відходів на підприємстві мають бути відведені та обладнані спеціальні майданчики, встановлена промаркована тара, відсіки, бункери тощо з чітким позначенням виду відходів. Конструкція та розміри тари мають забезпечувати легку заповнюваність і відвантаження відходів, унеможливлювати їх змішування, а також забруднення та псування відходів; для здійснення видалення небезпечних відходів використовують спеціально відведене і відповідно обладнане місце чи об’єкт (майданчики, складські приміщення, споруди тощо) і спеціальну тару для зберігання небезпечних відходів, технічне обладнання відповідно до технологічних регламентів під час здійснення певних операцій з видалення відходів. Для видалення небезпечних відходів можуть використовуватися технологічні установки з термічного оброблення, які відповідають мінімальним вимогам, встановленим для відновлення небезпечних відходів.

Також, відповідно до Технологічних вимог до експлуатації установок із спалювання відходів та установок із сумісного спалювання відходів, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 01.03.2024 № 229, оператор установки облаштовує місця тимчасового зберігання відходів на території установки із спалювання відходів або установки із сумісного спалювання відходів непроникним матеріалом з дренажною структурою з достатньою ємністю для зберігання відходів. Для тимчасового зберігання небезпечних відходів оператор установки облаштовує майданчик, який повинен бути покритий неруйнівним і непроникним для небезпечних відходів матеріалом з автономним зливовідводом, що виключає потрапляння поверхневих стічних вод з майданчиків у загальний зливовідвід та захищає відходи від дії атмосферних опадів та вітру відповідно до ДСТУ 4462.3.01:2006 "Охорона природи. Поводження з відходами. Порядок здійснення операцій".

Для зменшення впливу екологічних ризиків, пов’язаних із збиранням та/або зберіганням медичних відходів, оператор установки забезпечує спалювання таких відходів в упаковці, отриманій від утворювача таких відходів.

У разі використання утворювачем медичних відходів додаткових ємностей (контейнерів) багаторазового/обмеженого використання оператор установки повертає таку упаковку утворювачу медичних відходів".

Документація не містить вичерпного переліку документів, які засвідчують наявність в учасника паковання (пакувальних матеріалів).

За таких умов, в частині надання декларації виробника про відповідність паковання технічному регламенту з підтвердження відповідності паковання (пакувальних матеріалів) та відходів паковання та надання видаткових накладних або інших первинних документів, які засвідчує наявність в учасника паковання (пакувальних матеріалів), надані Скаржником документи не підтверджують порушення прав та законних інтересів Скаржника, пов’язаних з участю у Процедурі закупівлі, у зв'язку з чим Скаржник не обґрунтував необхідність внесення змін до Документації в цій частині.

Разом з тим, слід зазначити, що Закон та Особливості не передбачають можливості внесення змін до тендерної документації у вигляді, зокрема, "закреслених даних".

Крім того, Замовником не підтверджено, що закреслені дані вважаються виключеними.

Відповідно до інформації наведеної у Документації, технічним завданням не передбачено медичні відходи категорії С.

Враховуючи наведене, наведені вище вимоги Документації в частині надання гарантійного листа про зобов’язання забезпечити Замовника первинним та вторинним пакуванням: (контейнери та мішки/пакети), що призначене для збирання медичних відходів категорії саме С не узгоджується з технічним завданням в цій частині.

Виходячи з наведеного, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть суб’єкти господарювання, які нададуть гарантійний лист про зобов’язання забезпечити Замовника первинним та вторинним пакуванням: (контейнери та мішки/пакети), що призначене для збирання медичних відходів категорії саме С, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Крім того, з урахуванням втрати чинності Наказу МОЗ України №325, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть суб’єкти господарювання, які нададуть паковання, яке буде відповідати вимогам визначеним у Наказі МОЗ України №325 (зі змінами), що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

2. Скаржник зазначає, що учасник повинен мати Дозвіл на здійснення операцій з оброблення відходів (небезпечних відходів зазначені в Додатку 2) від уповноваженого органу видавати відповідні дозволи (надати у складі пропозиції, документ має містити дату початку дії дозволу). Інформація про Дозвіл учасника повинна міститися в реєстрі дозволів на здійснення операцій з оброблення відходів і перевіряється замовником в екосистемі (eco.gov.ua) Відповідно до статті 30 Закону України "Про управління відходами", суб’єкти господарювання, що здійснюють діяльність у сфері управління небезпечними відходами, зобов’язані мати:

Дозвіл на здійснення операцій з оброблення відходів.

Ліцензію на здійснення господарської діяльності з управління небезпечними відходами.

На підтвердження наявності Дозволу в якості доказу надається Декларація, яка містить Дозвіл на здійснення операцій з оброблення відходів та Дозвіл на здійснення операцій з оброблення відходів.

З огляду на наявні документи Скаржника його дозвільні документи не місять інформації про операції з оброблення відходів (небезпечних відходів зазначені в Додатку 2).

Але такий дозвіл отримано від уповноваженого органу видавати відповідні дозволи.

Слід також зазначити що декларація та дозвіл Скаржника містить дату їх видачі, однак не містять дати початку дії дозволу.

Разом з тим, Замовник встановлює дискримінаційну вимогу по відношенню до Скаржника про те що інформація про Дозвіл учасника повинна міститися в реєстрі дозволів на здійснення операцій з оброблення відходів і перевіряється замовником в екосистемі (eco.gov.ua).

Реєстр дозволів та ліцензій, розміщений на сайті Міністерства захисту довкілля та природних ресурсів України (https://mepr.gov.ua/biznesu/dozvoly-ta-litsenziyi/), підтверджує наявність відповідного дозволу у Скаржника.

Ці вимоги є дискримінаційними по відношенню до Скаржника та інших потенційних учасників з огляду на наступне.

Декларація про провадження господарської діяльності формується автоматично, а суб’єкти господарювання не мають змоги впливати на зміст такої Декларації, як і на зміст інформації, що відображена у вищезазначеному реєстрі дозволів та ліцензій. Оскільки у зазначеному реєстрі та декларації не міститься деталізації щодо конкретних видів відходів, що підлягають обробленню, що свідчить про відсутність вимоги щодо обов’язкового зазначення саме небезпечних відходів з Додатку 3 у дозвільному документі.

Відповідно до п.3 Порядку видачі, відмови у видачі, анулювання дозволу на здійснення операцій з оброблення відходів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 19 грудня 2023 № 1328 (додається як доказ) суб’єкти господарювання, які мають намір або здійснюють операції з оброблення відходів відповідно до Закону України “Про управління відходами” (далі - суб’єкт господарювання), зобов’язані отримати дозвіл на здійснення операцій з оброблення відходів (далі - дозвіл) до початку своєї діяльності.

Тобто відповідно до статті 30 Закону України "Про управління відходами" та Постанови КМУ від 19 грудня 2023 № 1328, суб’єкти господарювання, які здійснюють операції з оброблення відходів, зобов’язані отримати відповідний дозвіл до початку своєї діяльності. Однак, здійснення господарської діяльності у сфері управління небезпечними відходами як ліцензійної діяльності без ліцензії неможливе. Таким чином, отримання ліцензії є фактичним початком діяльності підприємства у сфері управління небезпечними відходами.

Відповідно до постанови КМУ від 18 березня 2022 № 314 (додається як доказ) та постанови КМУ від 31 жовтня 2023 р. № 1137 (додається як доказ) подані суб’єктами господарювання декларації про провадження видів господарської діяльності щодо здійснення операцій з оброблення відходів є дійсними до 15 червня 2025 року.

У строк до 15 червня 2025 р. суб’єкти господарювання для подальшого провадження своєї діяльності повинні отримати відповідні дозвільні документи у порядку та на умовах, що передбачені Законом України “Про управління відходами”.

Тобто Постанова КМУ 18 березня 2022 № 314 та Постанова КМУ від 31 жовтня 2023 № 1137 встановлюють, що суб’єкти господарювання, які вже здійснюють діяльність, повинні отримати відповідні дозвільні документи для її подальшого провадження до 15 червня 2025 року.

Отже, вимога Замовника щодо наявності дозволу до початку діяльності суперечить законодавству, оскільки вона може застосовуватися лише до суб’єктів, які ще не розпочали діяльність (в силу постанови Кабінету Міністрів України від 19 грудня 2023 № 1328).

Вимога про включення небезпечних відходів з додатку 3 до дозволу не має нормативного обґрунтування, оскільки чинне законодавство не передбачає такої деталізації у дозвільному документі для суб’єктів господарювання, які розпочали відповідну діяльність, про що зазначалося вище. Такої деталізації не містять також реєстр дозволів та дозвільні документи.

Це призводить до необґрунтованого обмеження конкуренції та штучного звуження кола потенційних учасників закупівлі.

Крім цього, лист Міндовкілля №36/36-02/69-25 від 12.03.2025 (додається як доказ) чітко свідчить про те, що суб’єкти господарювання, що здійснюють діяльність у сфері управління небезпечними відходами можуть здійснювати свою діяльність на підстав Декларації, а у змісті Декларації не відображаються коди чи види небезпечних відходів і зміст Декларації є встановленої форми.

Крім цього, зазначений лист засвідчує те, що Декларація не є дозволом, однак суб’єкти господарювання, що здійснюють діяльність у сфері управління небезпечними відходами мають право здійснювати свою діяльність до 15 червня 2025 на підставі Декларації, а не обов’язково дозволу.

Тому Замовник повинен був передбачити можливість надання Дозволу на здійснення операцій з оброблення відходів або Декларації про провадження господарської діяльності.

Наявна редакція тендерної документації в цій частині обмежує участь та дискримінує Скаржника на участь в Процедурі закупівлі.

Зазначена вимога є дискримінаційною по відношенню до Скаржника та створює обмеження конкуренції серед учасників.

Замовник зазначає, що відповідно до статті 30 Закону України "Про управління відходами", суб’єкти господарювання, що здійснюють діяльність у сфері управління небезпечними відходами, зобов’язані мати:

Дозвіл на здійснення операцій з оброблення відходів.

Ліцензію на здійснення господарської діяльності з управління небезпечними відходами.

На підтвердження наявності Дозволу в якості доказу надається Декларація, яка містить Дозвіл на здійснення операцій з оброблення відходів та Дозвіл на здійснення операцій з оброблення відходів.

Дана вимога на думку Замовника не є дискримінаційною та жодним чином не обмежує можливості подання учасниками своїх Пропозицій, адже передбачена нормативно правовою базою України, що регулює питання утилізації медичних відходів.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 2 Документації містить ТЕХНІЧНІ, ЯКІСНІ ВИМОГИ ДО ТОВАРУ (ПОСЛУГИ), КІЛЬКІСТЬ ТОВАРІВ (ПОСЛУГ) Код ДК 021:2015 90520000-8 "Послуги у сфері поводження з радіоактивними, токсичними, медичними та небезпечними відходами" Послуга у сфері управління медичними, органними відходами категорії "В" ( з наданням пакувальної тари).

Кількісні та якісні характеристики:

1 18 01 03* Відходи, збирання та видалення яких обумовлено спеціальними вимогами для запобігання виникненню інфекцій Медичні відходи категорії В: медичні та органні відходи 2 16 12 46* Змішані медичні та фармацевтичні відходи Змішані медичні та фармацевтичні відходи Технічні вимоги Учасник повинен мати Дозвіл на здійснення операцій з оброблення відходів (небезпечних відходів зазначені в Додатку 2) від уповноваженого органу видавати відповідні дозволи (надати у складі пропозиції, документ має містити дату початку дії дозволу). Інформація про Дозвіл учасника повинна міститися в реєстрі дозволів на здійснення операцій з оброблення відходів і перевіряється замовником в екосистемі (eco.gov.ua).

Відповідно до ч.3 ст. 27 Закону України "Про управління відходами", суб'єкт господарювання у сфері управління відходами для провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами зобов'язаний:

1) мати дозвіл на здійснення операцій з оброблення відходів та ліцензію на здійснення господарської діяльності з управління небезпечними відходами;

2) провадити діяльність на об'єктах оброблення відходів, які відповідають вимогам законодавства. Види відходів, що підлягають обробленню на таких об'єктах, повинні відповідати дозволу на здійснення операцій з оброблення відходів.

Постановою Кабінету Міністрів України від 19 грудня 2023 року № 1328 "Про затвердження Порядку видачі, відмови у видачі, анулювання дозволу на здійснення операцій з оброблення відходів", відповідно до якого дозвіл видається за формою згідно з додатком 3.

Відповідно до пункту 5 наведеної вище Постанови заява про отримання дозволу за формою згідно з додатком 1 та документи до неї можуть бути подані безпосередньо до Міндовкілля або через адміністратора у центрі надання адміністративних послуг за вибором суб'єкта господарювання або уповноваженої ним особи:

1) у паперовій формі особисто або поштовим відправленням з описом вкладення;

2) в електронній формі шляхом використання Єдиного державного вебпорталу електронних послуг, зокрема через інтегровані з ним інформаційні системи державних органів та органів місцевого самоврядування, системи.

Відповідно до пункту 10 наведеної вище Постанови у заяві про отримання дозволу зазначаються відомості про об'єкт, операції з оброблення, які передбачається здійснювати на такому об'єкті, назва та код відходів, відомості про їх склад та властивості, проектна потужність об'єкта, проектний обсяг оброблення відходів, розрахунковий строк експлуатації, джерело походження відходів, код та назва відходів, утворених у результаті здійснення операцій з оброблення, обсяг відходів, утворених у результаті здійснення операцій з оброблення, подальше оброблення утворених відходів.

Додаток 3 до Порядку містить форму дозволу на здійснення операцій з оброблення відходів, яка, зокрема, передбачає "Дозволяється ______________________________________________(повне найменування юридичної особи) здійснювати операції з оброблення відходів __________________________(найменування виду відходів, код операції)".

Відповідно до Постанови Кабінет Міністрів України від 18.03.2022 № 314 зазначено:

{Установити, що подані суб'єктами господарювання декларації про провадження видів господарської діяльності щодо здійснення операцій з оброблення відходів (крім господарської діяльності з управління небезпечними відходами) є дійсними до 9 квітня 2025 року. У строк до 9 квітня 2025 р. суб'єкти господарювання для подальшого провадження своєї діяльності повинні отримати відповідні дозвільні документи у порядку та на умовах, що передбачені Законом України "Про управління відходами", згідно з Постановою КМ № 1137 від 31.10.2023, з урахуванням змін, внесених Постановами КМ № 637 від 04.06.2024, № 1262 від 01.11.2024}.

Відповідно до абзацу першого підпункту 1 пункту 1 Постанови Кабінет Міністрів України від 18.03.2022 № 314 зазначено, що у період воєнного стану право на провадження господарської діяльності може набуватися суб'єктами господарювання на підставі безоплатного подання до органів ліцензування, дозвільних органів та суб'єктів надання публічних (електронних публічних) послуг декларації про провадження господарської діяльності (далі декларація), що містить відомості згідно з додатком 1, без отримання дозвільних документів (документів дозвільного характеру, ліцензій або інших результатів надання публічних послуг), крім видів господарської діяльності за переліком згідно з додатком 2.

Додаток 2 до постанови Кабінету Міністрів України від 18.03.2022 № 314 містить перелік видів господарської діяльності, які не можуть провадитися на підставі подання декларації в умовах воєнного стану:

Вид господарської діяльності: Здійснення операцій з оброблення відходів Вид документа, який дає право на провадження господарської діяльності: дозвіл.

Скаржник на розгляд Комісії надав, зокрема:

-декларацію від 03.01.2024 № 057880/24 про провадження господарської діяльності, відповідно до якої: Дозвільні документи: Дозвіл на здійснення операцій з оброблення відходів.

-дозвіл на здійснення операцій з оброблення відходів від 15.10.2024 №7443/24 відповідно до якого Дозволяється:

ТОВАРИСТВО

З

ОБМЕЖЕНОЮ

ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "ТАРКОМ ЕКОСЕРВІС", здійснювати операції з оброблення відходів: …, перелік яких не передбачає коди відходів: 18 01 03* та 16 12 46*.

Слід зазначити, що технічним завданням передбачено коди відходів: 18 01 03* та 16 12 46*.

Враховуючи наведене, Скаржник не довів необхідність внесення змін до Документації в цій частині, у зв'язку з чим відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.

Разом з тим, враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.

Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:

1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);

2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.

Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.

Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.

Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель

ПОСТАНОВИЛА:

Зобов'язати Комунальне підприємство "Полтавський обласний клінічний медичний кардіоваскулярний центр Полтавської обласної ради" (код ЄДРПОУ: 01204360) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "Код ДК 021:2015 90520000-8 "Послуги у сфері поводження з радіоактивними, токсичними, медичними та небезпечними відходами" Послуга у сфері управління медичними, органними відходами категорії "В" ( з наданням пакувальної тари)", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2025-03-17-013856-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.

Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.

Голова Комісії Євгеній БЄГАЛОВ Члени Комісії Діана ГОСТЄВА Інна РОМАНЕНКО

Скарга

Скарга