39830000-9 Продукція для чищення

Текст рішення

РІШЕННЯ

№ 3508-р/пк-пз від 06.03.2025

Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "ГРЕНЛАНДІЯ НВП" (код ЄДРПОУ: 43527454) від 24 лютого 2025 № UA-2025-02-20-005240-a.c2 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,

ВСТАНОВИЛА:

Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:

- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;

- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;

- тендерна документація – Документація;

- тендерна пропозиція – Пропозиція.

Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.

Рішенням Комісії від 26.02.2025 № 2944-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду та зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.

Замовник шляхом завантаження на веб-портал Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.

Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.

1. Скаржник зазначає, що Документацією прописано вимоги до предмета закупівлі, сукупності яких відповідає лише продукція конкретної торговельної марки, тобто, по кожній позиції предмета закупівлі це продукція лише одного виробника. Жоден учасник, що пропонує "еквіваленти", не зможе підтвердити усю сукупність вимог Замовника, з урахуванням вимог до документального підтвердження, якого вимагає Документація.

ТОВ "Гренландія НВП" є виробником та постачальником широкого асортименту засобів для миття, чищення, гігієни, дезінфекції тощо власного виробництва (зокрема, під ТМ "EXTREME WASH"), а також й інших вітчизняних виробників, і може запропонувати запитувані Замовником засоби (за складом, експлуатаційними властивостями, показниками якості та безпеки), але не зможе дотримати усієї сукупності вимог до документального підтвердження, яке вимагається, як й інші учасники, які не пропонуватимуть продукцію виробників, передбачених ТД.

Замовник зазначає, що з огляду на положення Закону та специфіку предмета закупівлі, замовники самостійно визначають умови тендерної документації та перелік документів, якими учасник повинен підтвердити свою відповідність таким вимогам.

При зазначенні в тендерній документації фрази "або еквівалент" замовник повинен врахувати необхідність наявності щонайменше двох виробників, продукція яких відповідає всім у сукупності вимогам замовника до предмета закупівлі.

Замовник жодним чином не дискримінує учасників, а висуває певні вимоги до предмету закупівлі. Зазначені в документації технічні параметри та вимоги до предмету закупівлі визначені господарською необхідністю використання саме таких характеристик продукції зважаючи на особливості обслуговуваних приміщень та територій (лаковані та хромовані поверхні, фаянсові вироби, килимові покриття).

Під час підготовки Документації уповноваженою особою було враховано особливості предмету закупівлі, що закупляється даною закупівлею, оскільки товари які є предметом закупівлі будуть використовуватись під час обслуговування іноземних представництв.

Замовник повідомляє, що виконати вимогу відносно надання інформації щодо відповідності усім в сукупності вимогам тендерної документації продукції щонайменше двох виробників у встановлені терміни не є можливою, оскільки тягне за собою необхідність збору документації, що надається покупцеві при придбанні відповідного товару.

Технічні вимоги, вказані в табличній частині Документації, базувались на параметрах мийних засобів та засобів для чищення, що використовував та використовує Замовник при здійсненні господарської діяльності та вважаються ним важливими з точки зору безпеки працівників та забезпечення довготривалої експлуатації майна оскільки миючі засоби є хімічно небезпечними речовинами. Крім того, слід зазначити, що в технічній специфікації, розміщеній у додатку 3 Замовником вказано мінімальні технічні характеристики вказані на етикетках товарів, які знаходяться у масовому продажі та не мають додаткових обмежень або унікальних характеристик.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 3 Документації містить технічні вимоги (технічна специфікація) Технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі ДК 021:2015 39830000-9: Продукція для чищення.

Додатком 3 Документації передбачено 33 найменування товарів, щодо яких наведено технічні та якісні вимоги до товару, а також перелік документів, які необхідно надати.

Разом з тим, Замовником не надано документи, які підтверджують наявність щонайменше двох виробників, продукція яких відповідає умовам Документації.

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції, а також не спростував інформацію, наведену Скаржником у Скарзі.

Виходячи з наведеного, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть суб’єкти господарювання, які запропонують продукцію конкретного виробника, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

2. Скаржник зазначає, що за 19 з 33 позицій предмета закупівлі у таблиці 1 Додатку 3 до ТД Замовник вимагає надати на засоби "Висновок державної санітарноепідеміологічної експертизи на (з додатками (в разі їх наявності) чинне на дату проведення процедури Закупівлі".

Також про висновок ДСЕЕ йдеться й у п. 5 переліку документів Додатку 3 до ТД.

Разом з тим, вимагати надання висновків державної санітарно-епідеміологічної експертизи (ДСЕЕ) Замовник не має права, оскільки після 01.10.2023 висновок ДСЕЕ неможливо отримати через зміни законодавства, отже його ні в який спосіб не можуть надати учасники, які не підготували такі висновки ДСЕЕ заздалегідь до оголошення процедури закупівлі ще до 01.10.2023.

У зв'язку з цими змінами законодавства Державна служба України з питань безпечності харчових продуктів та захисту споживачів на дату оголошення даної закупівлі НЕ видає висновки державної санітарно-епідеміологічної експертизи, тому їх неможливо отримати під вищезазначені вимоги Замовника.

Тобто, взяти участь у даній закупівлі можуть тільки учасники, на пропоновану якими продукцію наявні раніше видані висновки державної санітарно-епідеміологічної експертизи із зазначенням певної інформації, які було видано в порядку, що передбачений вже нечинним законодавством України.

Виробники повсякчас змінюють, розширюють асортимент пропонованої ними продукції, на яку вже не отримуватимуть висновки ДСЕЕ. Вищезазначена вимога Замовника спричиняє неможливість участі у закупівлі із пропозицією такої продукції.

ТОВ "Гренландія НВП" є виробником та постачальником широкого асортименту засобів для миття, чищення, гігієни, дезінфекції тощо власного виробництва (зокрема, під ТМ "EXTREME WASH"), а також й інших вітчизняних виробників. У даній закупівлі можемо запропонувати, наприклад, продукцію власного виробництва.

Замовник зазначає, що у вимозі щодо надання документів на підтвердження заявлених вимог до товару з 19 по 33 позицію, а саме Висновку державної санітарно епідеміологічної експертизи на (з додатками (в разі їх наявності) чинне на дату проведення процедури Закупівлі, відсутні ознаки дискримінації, так як встановлено альтернативу для надання документів: "Висновок державної санітарно - епідеміологічної експертизи на (з додатками (в разі їх наявності) чинне на дату проведення процедури Закупівлі та/або декларацію про відповідність та/або сертифікат відповідності". У цій частині Документація є узгодженою із чинним законодавством.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 3 Документації містить технічні вимоги (технічна специфікація) Технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі ДК 021:2015 39830000-9: Продукція для чищення.

Відповідно до додатку 3 Документації щодо окремих позицій товарів передбачено на підтвердження заявлених вимог до товару надати, зокрема, висновок державної санітарно - епідеміологічної експертизи на (з додатками (в разі їх наявності), чинний на дату проведення процедури Закупівлі та/або декларацію про відповідність та/або сертифікат відповідності.

Додатково надати:

5. До всіх посилань на конкретні торговельну марку чи фірму, патент, конструкцію або тип предмета закупівлі, джерело його походження або виробника - застосовується вираз "або еквівалент". У разі надання еквіваленту до продукції що вимагається Замовником в Технічній специфікації учасники на підтвердження загальних та якісних технічних (якісних) вимог до предмету закупівлі повинні додатково надати, зокрема:

- Порівняльну таблицю запропонованої учасником еквівалентної продукції з вимогами замовника, в якій повинно бути зазначено найменування запропонованої продукції, назва виробника, технічні характеристики запропонованого товару у повному обсязі згідно встановлених вимог, найменування товару згідно висновку державної санітарно - епідеміологічної експертизи.

Скаржник на розгляд Комісії надав, зокрема, сертифікат відповідності № UA.062.G8.00111-23 на Засоби мийні, чистильні, пральні та дезактивуючі, 193 найменування у п'яти додатках.

Слід зазначити, що Документація не передбачає обов’язку надавати у складі Пропозиції виключно висновку державної санітарно-епідеміологічної експертизи.

Документацією передбачена можливість надати, у тому числі, сертифікат відповідності.

Враховуючи наданий Скаржником на розгляд Комісії сертифікат відповідності, Скаржник не довів та документально не підтвердив необхідність внесення змін до Документації в цій частині, а також документально не підтвердив неможливість виконання вказаної умови Документації та не довів, яким чином наведена вище умова Документації порушує права та законні інтереси Скаржника, пов’язані з участю у Процедурі закупівлі, у зв'язку з чим відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.

3. Скаржник зазначає, що Документацією вимагається надати "Сертифікати 50001:2018, виданий на ім'я учасника. Орган видачі сертифікату повинен мати відповідний

КВЕД".

Скаржник повідомляє, що якщо йдеться про відповідність ДСТУ ISO 50001:2020 Cистеми енергетичного менеджменту. Вимоги та пастанова щодо використання (ISO 50001:2018, IDT), то слід зазначити, що цей нормативний документ не має стосунку до мийних засобів, які складають предмет закупівлі.

Мийні засоби не можуть сприяти енергозаощадженню, як, наприклад, LEDлампочки замість ламп розжарювання. Хіба що, у випадку, якщо Замовник замінить машинне прання та миття посуду ручним.

Органи з сертифікації, до яких зверталося ТОВ "Гренландія НВП", не проводять відповідну сертифікацію стосовно мийних засобів, оскільки не мають відповідних методик за відсутності потреби.

Натомість органами з сертифікації відпрацьовані методики інтегральної оцінки екологічного менеджменту підприємств, з урахуванням, зокрема, й енергозаощадження виробництва, шляхом сертифікації на систему екологічного управління у відповідності до

ДСТУ ISO 14001:2015.

А на систему управління якістю виробники мийних засобів отримують сертифікат у відповідності до ДСТУ ISO 9001:2015.

) Крім того, формулювання "Орган видачі сертифікату повинен мати відповідний КВЕД" також не відповідає вимогам чинного законодавства.

Компетентність органів з сертифікації підтверджується шляхом акредитації згідно закону України "Про акредитацію органів з оцінки відповідності".

Така оцінка відповідності проводиться Національним агентством з акредитації України (НААУ), яке й перевіряє, зокрема, реєстрацію органом з сертифікації відповідного КВЕД. Замовник не уповноважений проводити перевірку КВЕД акредитованих НАЛУ органів.

Скаржник просить зобов'язати Замовника надати учасникам можливість підтвердження еквівалентним (саме екологічним) вимогам не лише у відповідності до незрозумілої та невідповідної чинному законодавству вимоги "Сертифікати 50001:2018, виданий на ім'я учасника. Орган видачі сертифікату повинен мати відповідний КВЕД", але й сертифікатами відповідності ДСТУ ISO 14001, які видані органами з оцінки відповідності, компетентність яких підтверджена шляхом акредитації (згідно із Законом України "Про акредитацію органів з оцінки відповідності").

Скаржник також зазначає, що Замовником вимагається надати "Сертифікати 45001:2018, виданий на ім'я учасника. Орган видачі сертифікату повинен мати відповідний

КВЕД".

Компетентність органів з сертифікації підтверджується шляхом акредитації згідно закону України "Про акредитацію органів з оцінки відповідності". Така оцінка відповідності проводиться Національним агентством з акредитації України (НААУ), яке й перевіряє, зокрема, ресстрацію органом з сертифікації відповідного КВЕД. Замовник не уповноважений проводити перевірку КВЕД акредитованих НААУ органів.

Отже, серед іншого, формулювання зазначеної вимоги ТД дискримінує учасників, зокрема, ТОВ "Гренландія НВП", в яких вже наявні сертифікати відповідності ДСТУ ISO 45001 (тобто державному стандарту України) видані акредитованими на вказаний стандарт органами сертифікації (тобто, у спосіб, визначений законодавством), які підтверджують відповідність еквівалентним вимогам.

Скаржник просить зобов'язати Замовника надати учасникам можливість підтвердження еквівалентним вимогам не лише у відповідності до незрозумілої та невідповідної чинному законодавству вимоги "Сертифікати 45001:2018, виданий на ім'я учасника. Орган видачі сертифікату повинен мати відповідний КВЕД", але й сертифікатами відповідності ДСТУ ISO 45001, які видані органами з оцінки відповідності, компетентність яких підтверджена шляхом акредитації (згідно закону України "Про акредитацію органів з оцінки відповідності").

Скаржник на розгляд Комісії надав, зокрема:

- сертифікат ДСТУ ISO 45001:2019 (ISO 45001:2018, IDT) Системи управління охороною здоров'я та безпекою праці. Вимоги та настанови щодо застосування, виданий

ТОВ "ЦЕНТР СУЧАСНИХ СИСТЕМ МЕНЕДЖМЕНТУ";

- сертифікат ISO 45001:2018, виданий ТОВ "ЦЕНТР СУЧАСНИХ СИСТЕМ

МЕНЕДЖМЕНТУ";

- атестат акредитації ТОВ "ЦЕНТР СУЧАСНИХ СИСТЕМ МЕНЕДЖМЕНТУ".

Замовник зазначає, що відповідно до частин третьої та четвертої статті 22 Закону тендерна документація може містити, зокрема, іншу інформацію, вимоги щодо наявності якої передбачені законодавством та яку замовник вважає за необхідне включити до тендерної документації.

Системи енергетичного менеджменту запроваджуються з метою забезпечення в/на підприємстві впровадження систем енергетичного менеджменту:

1) ефективного споживання енергії/енергетичних ресурсів та комунальних послуг;

2) раціонального використання коштів на оплату енергії/енергетичних ресурсів та комунальних послуг, впровадження заходів з енергоефективності та інших витрат;

3) підвищення рівня енергетичної ефективності у будівлях та зменшення викидів CO2;

4) створення та функціонування механізмів матеріального стимулювання працівників до ефективного використання енергії/енергетичних ресурсів та комунальних послуг.

Враховуючи ситуацію з енергоресурсами в країні, підвищення вартості комунальних послуг, всі перелічені вище фактори впливають на ціноутворення товару. Тому, з метою заощадження коштів на придбання товару, який вироблений на максимально ефективному виробництві, Замовник вимагає від учасників надати у тому числі сертифікат ISO 50001:2018 у складі пропозиції. До того ж, вимога щодо надання сертифікату ISO 50001:2018, як і вимога про те, що орган видачі сертифікату повинен мати відповідний КВЕД не заборонена жодним нормативно-правовим актом, тому включення такої вимоги до тендерної документації не суперечить чинному законодавству. При цьому, обмежень щодо впровадження системи та отримання відповідного сертифікату для суб’єктів господарювання немає, а отже вимога не може бути дискримінаційна.

Те ж саме стосується і вимоги про надання сертифікату 45001:2018, виданого органом, який має відповідний КВЕД.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 3 Документації містить технічні вимоги (технічна специфікація) Технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі ДК 021:2015 39830000-9: Продукція для чищення.

Додатково надати:

1. Сертифікати 50001:2018, виданий на ім’я учасника. Орган видачі сертифікату повинен мати відповідний КВЕД.

2. Сертифікати 45001:2018, виданий на ім’я учасника. Орган видачі сертифікату повинен мати відповідний КВЕД.

3.1. Щодо сертифіката 50001:2018.

Наказом ДП "УКРНДНЦ" від 03.06.2020 № 104 прийнято національні стандарти, гармонізовані з міжнародними стандартами, методом перекладу з наданням чинності з 15 вересня 2020 року, зокрема, ДСТУ ISO 50001:2020 (ISO 50001:2018, IDT) Системи енергетичного менеджменту. Вимоги та настанова щодо використання - на заміну ДСТУ ISO 50001:2014.

Слід зазначити, що ДСТУ ISO 50001:2020 (ISO 50001:2018, IDT) Системи енергетичного менеджменту. Вимоги та настанова щодо використання не стосується предмета закупівлі.

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

Виходячи з наведеного, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть суб’єкти господарювання, які зможуть надати сертифікати саме 50001:2018, видані органом, який має саме відповідний КВЕД, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

3.2. Щодо сертифіката 45001:2018.

Наказом ДП "УКРНДНЦ" від 26.12.2019 № 502 прийнято національні стандарти, гармонізовані з європейськими та міжнародними стандартами, методом перекладу з наданням чинності з 01 січня 2021 року, зокрема, ДСТУ ISO 45001:2019 (ISO 45001:2018, IDT) Системи управління охороною здоров'я та безпекою праці. Вимоги та настанови щодо застосування - на заміну ДСТУ OHSAS 18001:2010.

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

Виходячи з наведеного, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть суб’єкти господарювання, які зможуть надати сертифікати саме 45001:2018, видані органом, який має саме відповідний КВЕД, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

4. Скаржник зазначає, що Документацією передбачено надати виключно на еквіваленти Нормативну документацію у повному обсязі, згідно з якою виготовляється еквівалентний товар на підтвердження встановлених замовником вимог до технічних характеристик. В наданій нормативній документації кожна складова показників технічних характеристик, що встановлена замовником в вимогах до технічних характеристик повинна бути підтверджена.

Скаржник вважає, що вимога надання нормативної документації саме у повному обсязі має бути виключена з Документації, оскільки нормативна документація, зазвичай, містить інформацію, яка стосується не лише предмета закупівлі, а й інших засобів, які не закуповуються Замовником, Зокрема, ТУ, за якими виготовляються засоби, пропоновані ТОВ "Гренландія НВП", містять забагато інформації щодо різноманітних засобів, які не мають стосунку до предмета закупівлі).

Скаржник просить зобов'язати Замовника дозволити надавати витяг з нормативної документації, який містить усю інформацію, яка стосується пропонованих засобів, с достатньо інформативним та належним підтвердженням вимог Замовника.

Замовник зазначає, що ним встановлено вимогу щодо підтвердження встановлених замовником вимог до технічних характеристик шляхом надання Нормативної документації у повному обсязі згідно якої виготовляється саме еквівалентний товар на підтвердження.

При формуванні тендерної документації замовник не може заздалегідь передбачити зміст нормативної документації кожного з потенційних учасників, тому дана вимога прописана саме таким чином для уникнення неоднакового тлумачення змісту тендерної документації та надання повної інформації про відповідність еквівалентного товару заявленим вимогам.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 3 Документації містить технічні вимоги (технічна специфікація) Технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі ДК 021:2015 39830000-9: Продукція для чищення.

Додатково надати:

5. До всіх посилань на конкретні торговельну марку чи фірму, патент, конструкцію або тип предмета закупівлі, джерело його походження або виробника - застосовується вираз "або еквівалент". У разі надання еквіваленту до продукції що вимагається Замовником в Технічній специфікації учасники на підтвердження загальних та якісних технічних (якісних) вимог до предмету закупівлі повинні додатково надати:

- Нормативну документацію у повному обсязі згідно якої виготовляється еквівалентний товар на підтвердження встановлених замовником вимог до технічних характеристик. В наданій нормативній документації кожна складова показників технічних характеристик, що встановлена замовником в вимогах до технічних характеристик повинна бути підтверджена.

Скаржник не довів та документально не підтвердив необхідність внесення змін до Документації в цій частині, а також документально не підтвердив неможливість виконання вказаної умови Документації та не довів, яким чином наведена вище умова Документації порушує права та законні інтереси Скаржника, пов’язані з участю у Процедурі закупівлі, у зв'язку з чим відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.

5. Скаржник зазначає, що Замовником вимагається надати виключно на еквіваленти посилання на інтернет ресурс, де міститься інформація з технічними та якісним характеристикам запропонованого для встановлення відповідності запропонованого учасником товару технічним вимогам тендерної документації, а також фото (скановану копію) упаковки товару що буде постачатися в оригінальній тарі зі зворотною та лицьовою етикетками з можливістю чіткого та розбірливого читання тексту маркування, та фото запакованого товару, в тому вигляді і в якому товар буде поставлятися з повно кольоровим друком (підписану уповноваженою особою з відтиском печатки Учасника).

Також фото етикетки вимагається на позиції предмета закупівлі у таблиці 1 додатку 3 до Документації.

Скаржник повідомляє, що ані інформація на "інтернет-ресурсах", ані фото мийних засобів не є належними засобами підтвердження об'єктивних характеристик мийних засобів, якість яких встановлюється на підставі лабораторних випробувань на спеціальному обладнанні за спеціальними методиками, прописаними в нормативних документах (ДСТУ тощо), а не за фото упаковки чи інформацією в Інтернеті.

На підставі лабораторних випробувань видаються й інші передбачені законодавством документи сертифікати та декларації відповідності тощо.

Разом з тим, частиною третьою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація може містити іншу інформацію, вимоги щодо наявності якої передбачені законодавством та яку замовник вважає за необхідне включити до тендерної документації.

Ані інформація на "інтернет-ресурсах", ані фото упаковок чи етикеток мийних засобів не є вимогами, наявність яких передбачена законодавством.

Замовник зазначає, що як зазначено у ст. 22 Закону тендерна документація може містити, зокрема, іншу інформацію, вимоги щодо наявності якої передбачені законодавством та яку замовник вважає за необхідне включити до тендерної документації, а вимоги щодо маркування даного виду продукції затверджені у Технічному регламенті мийних засобів, затвердженому постановою КМУ від 20.08.2008 № 717, тож вимога є законною, так як Замовник має впевнитися у відповідності пропонованого еквіваленту заявленим вимогам та зазначеному Технічному регламенту.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 3 Документації містить технічні вимоги (технічна специфікація) Технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі ДК 021:2015 39830000-9: Продукція для чищення.

Додатково надати:

5. До всіх посилань на конкретні торговельну марку чи фірму, патент, конструкцію або тип предмета закупівлі, джерело його походження або виробника - застосовується вираз "або еквівалент". У разі надання еквіваленту до продукції що вимагається Замовником в Технічній специфікації учасники на підтвердження загальних та якісних технічних (якісних) вимог до предмету закупівлі повинні додатково надати:

- Посилання на інтернет ресурс, де міститься інформація з технічними та якісним характеристикам запропонованого для встановлення відповідності запропонованого учасником товару технічним вимогам тендерної документації, а також фото (скановану копію) упаковки товару що буде постачатися в оригінальній тарі – зі зворотною та лицьовою етикетками з можливістю чіткого та розбірливого читання тексту маркування, та фото запакованого товару, в тому вигляді і в якому товар буде поставлятися з повно кольоровим друком (підписану уповноваженою особою з відтиском печатки Учасника).

5.1 Щодо фото упаковки та товару.

Скаржник не довів та документально не підтвердив необхідність внесення змін до Документації в цій частині, а також документально не підтвердив неможливість виконання вказаної умови Документації та не довів, яким чином наведена вище умова Документації порушує права та законні інтереси Скаржника, пов’язані з участю у Процедурі закупівлі, у зв'язку з чим відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.

5.2. Щодо посилання на інтернет ресурс.

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

Виходячи з наведеного, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть суб’єкти господарювання, які зможуть надати посилання на інтернет ресурс, де міститься інформація з технічними та якісним характеристикам запропонованого товару, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

6. Скаржник зазначає, що Замовником вимагається надати зразки запропонованого товару з метою встановлення відповідності товару вимогам, зазначених замовником, протягом трьох робочих днів на стадії кваліфікації. У разі ненадання учасником на запит Замовника зразків товарів, тендерна пропозиція такого учасника буде відхилена, як така, що не відповідає вимогам тендерної документації Замовника. Для підтвердження даної вимоги замовника, учасник у складі пропозиції надає гарантійний лист.

Зазначена вимога не узгоджується із чинним законодавством.

Надання зразків товару, зокрема, на стадії кваліфікації, не має жодного стосунку до подання учасником тендерної пропозиції і не може спричиняти відхилення тендерної пропозиції Замовником.

Законом та Особливостями передбачено виключний перелік підстав відхилення тендерних пропозицій учасників.

Замовник не уповноважений встановлювати додаткові підстави відхилення на власний розсуд..

Замовник зазначає, що згідно з частиною 5 статті 23 Закону замовник може вимагати від учасників підтвердження того, що пропоновані ними товари, послуги чи роботи за своїми екологічними чи іншими характеристиками відповідають вимогам, установленим у тендерній документації. У разі встановлення екологічних чи інших характеристик товару, роботи чи послуги замовник повинен в тендерній документації зазначити, які маркування, протоколи випробувань або сертифікати можуть підтвердити відповідність предмета закупівлі таким характеристикам. Так, виходячи зі змісту цієї норми, для підтвердження відповідності тендерної пропозиції учасника технічним, якісним та кількісним характеристикам предмета закупівлі замовник може вимагати від учасника надання у складі його пропозиції, окрім іншого зразки запропонованого товару, що не забороняється законом. Окрім того, згідно вимог Закону України від 12.05.1991 №1023-XII "Про захист прав споживачів" - цей Закон регулює відносини між споживачами товарів, робіт і послуг та виробниками і продавцями товарів, виконавцями робіт і надавачами послуг різних форм власності, встановлює права споживачів, а також визначає механізм їх захисту та основи реалізації державної політики у сфері захисту прав споживачів. Згідно ст. 5. Закону про захист прав споживачів держава забезпечує споживачам захист їх прав, надає можливість вільного вибору продукції, здобуття знань і кваліфікації, необхідних для прийняття самостійних рішень під час придбання та використання продукції відповідно до їх потреб, і гарантує придбання або одержання продукції іншими законними способами в обсязі, що забезпечує рівень споживання, достатній для підтримання здоров'я і життєдіяльності.

Статтею 6 даного закону визначено право споживача на належну якість продукції.

До того ж, якщо учасник є виробником продукції, яким саме є скаржник, взагалі відсутні перешкоди для надання замовнику зразку товару.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 3 Документації містить технічні вимоги (технічна специфікація) Технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі ДК 021:2015 39830000-9: Продукція для чищення.

Додатково надати:

6. Учасник повинен надати зразки запропонованого товару з метою встановлення відповідності товару вимогам, зазначених замовником, протягом трьох робочих днів на стадії кваліфікації. У разі ненадання учасником на запит Замовника зразків товарів, тендерна пропозиція такого учасника буде відхилена, як така, що не відповідає вимогам тендерної документації Замовника. Для підтвердження даної вимоги замовника, учасник у складі пропозиції надає гарантійний лист.

Відповідно до пункту 31 Особливостей тендерні пропозиції подаються відповідно до порядку, визначеного статтею 26 Закону, крім положень частин першої, четвертої, шостої та сьомої статті 26 Закону.

Тендерна пропозиція подається в електронній формі через електронну систему закупівель шляхом заповнення електронних форм з окремими полями, у яких зазначається інформація про ціну, інші критерії оцінки (у разі їх встановлення замовником), інформація від учасника процедури закупівлі про його відповідність кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям (у разі їх (його) встановлення, наявність/відсутність підстав, установлених у пункті 47 цих особливостей і в тендерній документації, та шляхом завантаження необхідних документів, що вимагаються замовником у тендерній документації.

Відповідно до пункту 44 Особливостей замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, коли:

1) учасник процедури закупівлі:

підпадає під підстави, встановлені пунктом 47 цих особливостей;

зазначив у тендерній пропозиції недостовірну інформацію, що є суттєвою для визначення результатів відкритих торгів, яку замовником виявлено згідно з абзацом першим пункту 42 цих особливостей;

не надав забезпечення тендерної пропозиції, якщо таке забезпечення вимагалося замовником;

не виправив виявлені замовником після розкриття тендерних пропозицій невідповідності в інформації та/або документах, що подані ним у складі своєї тендерної пропозиції, та/або змінив предмет закупівлі (його найменування, марку, модель тощо) під час виправлення виявлених замовником невідповідностей, протягом 24 годин з моменту розміщення замовником в електронній системі закупівель повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей;

не надав обґрунтування аномально низької ціни тендерної пропозиції протягом строку, визначеного абзацом першим частини чотирнадцятої статті 29 Закону/абзацом дев’ятим пункту 37 цих особливостей;

визначив конфіденційною інформацію, що не може бути визначена як конфіденційна відповідно до вимог пункту 40 цих особливостей;

є громадянином Російської Федерації/Республіки Білорусь/Ісламської Республіки Іран (крім того, що проживає на території України на законних підставах); юридичною особою, утвореною та зареєстрованою відповідно до законодавства Російської Федерації/Республіки Білорусь/Ісламської Республіки Іран; юридичною особою, утвореною та зареєстрованою відповідно до законодавства України, кінцевим бенефіціарним власником, членом або учасником (акціонером), що має частку в статутному капіталі 10 і більше відсотків (далі - активи), якої є Російська Федерація/Республіка Білорусь/Ісламська Республіка Іран, громадянин Російської Федерації/Республіки Білорусь/Ісламської Республіки Іран (крім того, що проживає на території України на законних підставах), або юридичною особою, утвореною та зареєстрованою відповідно до законодавства Російської Федерації/Республіки Білорусь/Ісламської Республіки Іран, крім випадків, коли активи в установленому законодавством порядку передані в управління АРМА; або пропонує в тендерній пропозиції товари походженням з Російської Федерації/Республіки Білорусь/Ісламської Республіки Іран (за винятком товарів походженням з Російської Федерації/Республіки Білорусь, необхідних для ремонту та обслуговування товарів, придбаних до набрання чинності постановою Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 2022 р. № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" (Офіційний вісник України, 2022 р., № 84, ст. 5176);

2) тендерна пропозиція:

не відповідає умовам технічної специфікації та іншим вимогам щодо предмета закупівлі тендерної документації, крім невідповідності в інформації та/або документах, що може бути усунена учасником процедури закупівлі відповідно до пункту 43 цих особливостей;

є такою, строк дії якої закінчився;

є такою, ціна якої перевищує очікувану вартість предмета закупівлі, визначену замовником в оголошенні про проведення відкритих торгів, якщо замовник у тендерній документації не зазначив про прийняття до розгляду тендерної пропозиції, ціна якої є вищою, ніж очікувана вартість предмета закупівлі, визначена замовником в оголошенні про проведення відкритих торгів, та/або не зазначив прийнятний відсоток перевищення або відсоток перевищення є більшим, ніж зазначений замовником в тендерній документації;

не відповідає вимогам, установленим у тендерній документації відповідно до абзацу першого частини третьої статті 22 Закону;

3) переможець процедури закупівлі:

відмовився від підписання договору про закупівлю відповідно до вимог тендерної документації або укладення договору про закупівлю;

не надав у спосіб, зазначений в тендерній документації, документи, що підтверджують відсутність підстав, визначених у підпунктах 3, 5, 6 і 12 пункту 47 цих особливостей;

не надав забезпечення виконання договору про закупівлю, якщо таке забезпечення вимагалося замовником;

надав недостовірну інформацію, що є суттєвою для визначення результатів процедури закупівлі, яку замовником виявлено згідно з абзацом першим пункту 42 цих особливостей.

Враховуючи наведене, зразки товару не є складовою Пропозиції, а тому їх відсутність та/або невідповідність умовам Документації не може бути підставою для відхилення Пропозиції учасника.

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

Враховуючи наведене, з незалежних від учасника обставин, надані зразки можуть бути розцінені Замовником, як такі, що не відповідають вимогам Замовника, що в подальшому може стати підставою для відхилення Пропозиції учасника, що є дискримінаційним по відношенню до суб'єктів господарювання, у тому числі Скаржника.

Згідно з частиною першою статті 5 Закону закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

7. Скаржник зазначає, що Замовником у пункті 5 додатку 3 до Документації встановив додаткові вимоги для підтвердження відповідності еквівалентних товарів, що не узгоджується з чинним законодавством про публічні закупівлі, адже є проявом дискримінації одних учасників порівняно з іншими на підставі критерію виробника продукції, яку вони пропонують, в той час як конкурувати між собою повинні товари співставної якості й лише за ціною, без додаткових обмежень.

Тобто, Замовником встановлено вимоги до підтвердження відповідності пропонованих засобів у класично дискримінаційному форматі, адже на засоби конкретних торговельних марок конкретних виробників не вимагається надання додаткового переліку документів на еквіваленти за 4 підпунктами пункту 5 додатку 3 Документації, окремі з яких не можуть бути надані ні в який спосіб.

Те, що на зазначені у Документації товари такі документи не вимагаються, дискримінує учасників, які планують пропонувати "еквіваленти" (тобто ставить у нерівні умови з учасниками, які пропонують саме зазначені у Документації товари).

Разом з тим, якщо Замовник не вимагає надання на товари, зазначені у Документації додаткових документів за переліком пункту 5 додатку 3, це має означати, що він з ними ознайомлений та встановив вимоги відповідно до цих документів.

Отже ніщо не заважає надавати однаковий перелік документів на усі товари, а не лише на еквіваленти, для можливості ознайомлення з ними усіх учасників закупівлі та перевіряючих органів, що мало б сприяти втіленню визначального принципу прозорості публічних закупівель.

Замовник зазначає, що частиною 4 статті 23 Закону України "Про публічні закупівлі" визначено, що технічні специфікації не повинні містити посилання на конкретні марку чи виробника або на конкретний процес, що характеризує продукт чи послугу певного суб’єкта господарювання, чи на торгові марки, патенти, типи або конкретне місце походження чи спосіб виробництва. У разі якщо таке посилання є необхідним, воно повинно бути обґрунтованим та містити вираз "або еквівалент". Частиною 5 цієї статті визначено право Замовника вимагати від учасників підтвердження того, що пропоновані ними товари, послуги чи роботи за своїми екологічними чи іншими характеристиками відповідають вимогам, установленим у тендерній документації. Таким чином, встановлення додаткових вимог щодо підтвердження відповідності еквівалентних товарів заявленим вимогам до предмету закупівлі ніяким чином не порушує законодавства про публічні закупівлі.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 3 Документації містить технічні вимоги (технічна специфікація) Технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі ДК 021:2015 39830000-9: Продукція для чищення.

Додатково надати:

5. До всіх посилань на конкретні торговельну марку чи фірму, патент, конструкцію або тип предмета закупівлі, джерело його походження або виробника - застосовується вираз "або еквівалент". У разі надання еквіваленту до продукції що вимагається Замовником в Технічній специфікації учасники на підтвердження загальних та якісних технічних (якісних) вимог до предмету закупівлі повинні додатково надати:

- Порівняльну таблицю запропонованої учасником еквівалентної продукції з вимогами замовника, в якій повинно бути зазначено найменування запропонованої продукції, назва виробника, технічні характеристики запропонованого товару у повному обсязі згідно встановлених вимог, найменування товару згідно висновку державної санітарно - епідеміологічної експертизи.

- Лист виробника (або офіційного представника виробника/дилера/дистриб’ютора) про справжність документів якості, що надані в пропозиції учасника на еквівалентний товар.

- Нормативну документацію у повному обсязі згідно якої виготовляється еквівалентний товар на підтвердження встановлених замовником вимог до технічних характеристик. В наданій нормативній документації кожна складова показників технічних характеристик, що встановлена замовником в вимогах до технічних характеристик повинна бути підтверджена.

- Посилання на інтернет ресурс, де міститься інформація з технічними та якісним характеристикам запропонованого для встановлення відповідності запропонованого учасником товару технічним вимогам тендерної документації, а також фото (скановану копію) упаковки товару що буде постачатися в оригінальній тарі – зі зворотною та лицьовою етикетками з можливістю чіткого та розбірливого читання тексту маркування, та фото запакованого товару, в тому вигляді і в якому товар буде поставлятися з повно кольоровим друком (підписану уповноваженою особою з відтиском печатки Учасника).

Враховуючи інформацію, наведену в пунктах 4-5 мотивувальної частини цього рішення, Скаржник не довів та документально не підтвердив необхідність внесення змін до Документації в цій частині, а також документально не підтвердив неможливість виконання вказаної умови Документації та не довів, яким чином наведена вище умова Документації порушує права та законні інтереси Скаржника, пов’язані з участю у Процедурі закупівлі, у зв'язку з чим відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.

Разом з тим, враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.

Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:

1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);

2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.

Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.

Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.

Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель

ПОСТАНОВИЛА:

Зобов'язати державне підприємство "Генеральна дирекція з обслуговування іноземних представництв" (код ЄДРПОУ: 04013583) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "39830000-9 Продукція для чищення", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-202502-20-005240-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.

Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.

Голова Комісії Євгеній БЄГАЛОВ Члени Комісії Інна РОМАНЕНКО Сергій БУРЗАК

Скарга

Скарга на порушення законодавства у сфері публічних закупівель щодо усунення дискримінаційних вимог тендерної документації.