Паливо

Текст рішення

РІШЕННЯ

№ 19231-р/пк-пз від 03.12.2024

Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Інтерференц Систем" (код ЄДРПОУ: 45067285) від 22 листопада 2024 № UA-2024-10-11-007484-a.c3 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,

ВСТАНОВИЛА:

Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:

- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;

- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;

- тендерна документація – Документація;

- тендерна пропозиція – Пропозиція.

Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.

Рішенням Комісії від 26.11.2024 № 18855-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду.

На веб-порталі Уповноваженого органу (prozorro.gov.ua) Комісією було зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.

Замовник шляхом розміщення листа на веб-порталі Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.

Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.

Скаржник зазначає, що в п. 2.2. додатку 2 Документації та п. 5.5. Проєкту договору:

Замовником встановлено вимогу щодо терміну дії талонів, які повинні бути не менше 350 (трьохсот п’ятдесяти) календарних днів з дати підписання видаткової накладної:

"Строк дії талонів: не менше 350 (трьохсот п’ятдесяти) календарних днів з дати підписання видаткової накладної, з можливістю подальшого безкоштовного обміну талонів, строк дії яких вже збіг, на талони такого ж номіналу з новим строком дії (або безстрокові) (надати в складі пропозиції гарантійний лист)".

"5.5. Строк дії талонів (бланків-дозволів) на отримання Товару повинен становити не менше 350 (трьохсот п’ятдесяти) календарних днів з дати оформлення видаткової накладної. У випадку закінчення строку дії талонів (бланків-дозволів), Постачальник зобов’язується забезпечити безоплатну заміну невикористаних Замовником талонів (бланків-дозволів)".

Відповідно до форми річного плану закупівель, відповідна процедура закупівлі оголошена на придбання Палива на 2024 рік, джерелом фінансування є Місцевий бюджет.

Згідно з п. 11.1. Проєкту договору Замовник визначає Строк дії Договору: Цей Договір набирає чинності з дати його підписання уповноваженими представниками Сторін та скріплення печатками Сторін і діє до 31 грудня 2024 включно, але у будь-якому випадку до повного виконання Сторонами своїх зобов’язань.

Також, Згідно з п. 5.5. Проєкту договору: 5.5. Строк дії талонів (бланків-дозволів) на отримання Товару повинен становити не менше 350 (трьохсот п’ятдесяти) календарних днів з дати оформлення видаткової накладної. У випадку закінчення строку дії талонів (бланківдозволів), Постачальник зобов’язується забезпечити безоплатну заміну невикористаних Замовником талонів (бланків-дозволів).

Отже, Документація Замовника містить суперечливі умови в частині строк дії талонів на паливо, який повинен бути не менше 350 (трьохсот п’ятдесяти) календарних днів з дати підписання видаткової накладної, та в частині строку поставки Товарів згідно з формою оголошення про проведення відкритих торгів - до 31.12.2024, при цьому Проєктом Договору також передбачено строк дії договору про закупівлю – до 31.12.2024.

Оскільки закупівля опублікована на сайті уповноваженого органу 11.10.2024, та прийом Пропозицій визначено Замовником до 26.11.2024, строк дії талонів, який згідно з вимогам Документації повинен не менше 350 (трьохсот п’ятдесяти) календарних днів з дати підписання видаткової накладної, а отже, закінчуватись щонайменше листопадом 2025 року, що свідчить про неузгодженість вимог Документації, в частині вимог згідно з додатком 2 Документації, додатку 3 Документації та Форми оголошення в частині строку поставки Товару, а саме - щодо Термін дії талонів на паливо який повинен складати не менше 350 (трьохсот п’ятдесяти) календарних днів з дати підписання видаткової накладної.

При визначені терміну дії талонів не менше 350 (трьохсот п’ятдесяти) календарних днів з дати підписання видаткової накладної, Замовник має враховувати, що існують природні втрати нафтопродуктів, при довгостроковому зберіганні нафтопродуктів реальна вартість талонів на пальне значно зростає.

В ч. 1 ст. 3 Бюджетного кодексу України зазначено, що бюджетний період для всіх бюджетів, що складають бюджетну систему України, становить один календарний рік, який починається 1 січня кожного року і закінчується 31 грудня того ж року. Згідно з п. 38 Постанови КМУ від 28 лютого 2002 №228 "Про затвердження Порядку складання, розгляду, затвердження та основних вимог до виконання кошторисів бюджетних установ", кошторис в бюджетних установах затверджується за загальним і спеціальним фондами на рік.

Замовник встановлює суперечливі вимоги Документації в частині терміну дії талонів не менше 350 (трьохсот п’ятдесяти) календарних днів з дати підписання видаткової накладної, з урахуванням, що строк поставки товару - до 31 грудня 2024. Як і бюджетний період закінчується 31 грудня 2024. Відповідно до чинного законодавства України Замовники здійснюють закупівлі згідно із затвердженим кошторисом та планують їх відповідно до потреб на поточний рік.

Скаржник планує запропонувати Замовнику здійснювати заправку автомобілів через мережу АЗС БРСМ-нафта. Партнерський договір надає право ТОВ "ТД "ІФС" здійснювати продаж талонів (скретч-карток,дозволів), емітованих власниками мереж АЗС БРСМ-нафта для потреб Замовника, у разі, якщо за результатом закупівлі між нами буде укладено договір.

Замовник зазначає, що був проведений моніторинг і відповідно до проведених досліджень було виявлено що "всі поважні" замовники (Наприклад : ВИЩА РАДА

ПРАВОСУДДЯ

UA-2024-11-11-004403-a; ГУНП в Київській області UA-2024-10-21014233-a; Київська обласна прокуратура UA-2024-09-23-010171-a ) прописують аналогічні нашим вимогі в частині терміну дії талонів, в свою чергу всі поважні постачальники (а не такі шахраї, як скаржник)(наприклад ТОВ "УКРНАФТА-ПОСТАЧ"; ПП "ОККО-СЕРВІС";

ТОВ "ПЕТРОЛ ПАРТНЕР" і т.д.), беззаперечно виконують вимоги і укладають договори з аналогічними умовами.

Замовник звертає увагу, що за період допоки проходить процедура "нудужеоскаржуваних" торгів лише одним незадоволеним "шахраєм" ним же систематично укладались договори в яких термін дії закінчується 31.12.2024, а термін дії талонів 365 днів, 1 рік і т.д. і т.п.! В цьому можете переконатися передягнувши такі завершені процедури проведені в листопаді 2024 року (UA-2024-11-18-010561-a; UA-2024-11-14-017786-a; UA2024-11-14-014385-a; UA-2024-11-13-011111-a) при цьому у Скаржника не виникало жодних нарікань на умови Документації чи договору.

Не слід ототожнювати поняття "поставки" талонів (бланків-дозволів) та "використання" талонів (бланків-дозволів) . Відповідно до Документації розділ 1. Загальні положення пункт 4.4 строки поставки товарів, виконання робіт, надання послуг - Термін поставки талонів (бланків-дозволів) протягом 5 (п’яти) календарних днів з моменту набрання чинності Договору, але не пізніше 20 грудня 2024 р. включно. Поставка (відпуск) дизельного палива та бензину здійснюється у мережі автозаправних станцій протягом 350 (трьохсот п’ятдесяти) календарних днів з дати оформлення видаткової накладної на талони (бланки-дозволи). У випадку закінчення строку дії талонів (бланків-дозволів), постачальник зобов’язується забезпечити безоплатну заміну невикористаних Замовником талонів (бланків-дозволів) з новим строком дії (або безстрокові).

Скаржник вводить в оману опускаючи цей факт і акцентуючи увагу лише на умовах прописаних в додатку 2 та договорі. Також Скаржник звертає увагу на форму річного плану і висвітлює його зміст в якомусь дивному ракурсі. План закупівель на 2024 тому звісно закупівлі і здійснюється 2024 році, і договір буде укладено в 2024 і передпча талонів буде у 2024 і навіть оплата за товар (ну талони як ви вже всі звісно зрозуміли) буде у 2024.

При цьому всьому нагло брешучи і жирним виділявши в своїй скарзі що до форми оголошення якому насправді зазначено що Строк поставки товарів, виконання робіт чи надання послуг – до 20 грудня 2024, а не так як зазначено в скарзі до 31.12.2024 року Замовник зазначає та просить не плутати фіскальний чек, який видає оператор на АЗС при "отоваренні" талону з видатковою накладною яку підписують уповновадені особи при укдаданні договору і передачі товару, отже відповідно оплата за товар буде на підставі видаткової наклатної в термін зазначений в договорі, а не через 350 днів.

Замовник зазначає, що потребу він визначає самостійно і купує товари, які потрібно йому і відповідно використовуємо його в той час коли буде вважати за потрібне, а використовуватимемо його в разі настання надзвичайної ситуації, а вразі не настання талони лежатимуть, а постачальнику доведеться іх обмінювати, аж до повного використання.

Скаржник зловживаючи своїм правом оскарження наражає на небезпеку всю громаду Замовника. Як вже було раніше зазначено в попередніх відповідях на скарги паливо купується для Пожежників і через затягування процедури закупівлі є ризик залишитись найближчим часом без палива, і у випадку надзвичайної ситуації, що в наших умовах може статись щохвилини Пожежники не відреагуть оперативно бо банально нема палива.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

1. Щодо інших процедур закупівель.

Згідно з частиною четвертою статті 18 Закону реєстраційна картка скарги повинна містити таку інформацію, зокрема:

2) номер скарги, присвоєний в електронній системі закупівель під час її подання;

3) унікальний номер оголошення про проведення конкурентної процедури закупівлі, що оприлюднене в електронній системі закупівель, або унікальний номер повідомлення про намір укласти договір про закупівлі, в разі застосування переговорної процедури закупівлі.

Відповідно до частини п'ятої статті 18 Закону скарга повинна містити, зокрема, посилання на порушення процедури закупівлі або прийняті рішення, дії або бездіяльність замовника, фактичні обставини, що це можуть підтверджувати.

Слід зазначити, що реєстраційна картка за Скаргою створена 22.11.2024 та містить посилання на Процедуру закупівлі, оголошення про проведення якої оприлюднене на вебпорталі Уповноваженого органу за № UA-2024-10-11-007484-a, відповідно, Скарга розміщена в оголошенні, яке оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2024-10-11-007484-a.

Враховуючи викладене, інші процедури закупівлі не можуть бути предметом розгляду органу оскарження під час розгляду зазначеної Скарги.

2. Щодо дискримінаційних умов (на думку Скаржника).

На адресу органу оскарження надійшла скарга Скаржника від 05 листопада 2024 № UA-2024-10-11-007484-a.b2.

За результатами розгляду зазначеної скарги Комісією прийнято рішення від 15.11.2024 № 18442-р/пк-пз, відповідно до якого встановлено, зокрема, наступне:

"Замовник не виконав рішення Комісії від 28.10.2024 № 17450-р/пк-пз в частині вимог до строку дії талонів.

… За таких умов, прийняти участь у процедурі закупівлі зможуть лише ті учасники, які зможуть надати талони зі строком дії не менше 12 (дванадцяти) місяців з дати підписання видаткової накладної та талони (бланки-дозволи) зі строком дії не менше 1 (одного) року з дати оформлення видаткової накладної, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Також умови Документації щодо строку дії талонів та строку поставки товару не узгоджуються між собою.

… Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині" та зобов'язано Замовника внести зміни до Документації.

Відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу, Замовником 21.11.2024 було внесено зміни до Документації, зокрема:

Відповідно до пункту 4.4 розділу 1 Документації (в редакції від 21.11.2024) строки поставки товарів, виконання робіт, надання послуг - Термін поставки талонів (бланківдозволів) протягом 5 (п’яти) календарних днів з дати укладання договору, але не пізніше 20 грудня 2024 р. включно.

Поставка (відпуск) дизельного палива та бензину здійснюється у мережі автозаправних станцій протягом 350 (трьохсот п’ятдесяти) календарних днів з дати оформлення видаткової накладної на талони (бланки-дозволи). У випадку закінчення строку дії талонів (бланків-дозволів), постачальник зобов’язується забезпечити безоплатну заміну невикористаних Замовником талонів (бланків-дозволів) з новим строком дії (або безстрокові).

Додаток 2 Документації (в редакції від 21.11.2024) містить ТЕХНІЧНУ СПЕЦИФІКАЦЮ. Технічні специфікації, маркування, сертифікати, протоколи випробувань та інші засоби підтвердження відповідності.

2.2 Вимоги до предмета закупівлі, зокрема:

Строк дії талонів: не менше 350 (трьохсот п’ятдесяти) календарних днів з дати підписання видаткової накладної, з можливістю подальшого безкоштовного обміну талонів, строк дії яких вже збіг, на талони такого ж номіналу з новим строком дії (або безстрокові) (надати в складі пропозиції гарантійний лист).

Додаток 3 Документації (в редакції від 21.11.2024) містить ПРОЄКТ ДОГОВОРУ

ПРО ЗАКУПІВЛЮ.

5.5. Строк дії талонів (бланків-дозволів) на отримання Товару повинен становити не менше 350 (трьохсот п’ятдесяти) календарних днів з дати оформлення видаткової накладної. У випадку закінчення строку дії талонів (бланків-дозволів), Постачальник зобов’язується забезпечити безоплатну заміну невикористаних Замовником талонів (бланків-дозволів).

11.1. Цей Договір набирає чинності з дати його підписання уповноваженими представниками Сторін та скріплення печатками Сторін і діє до 31 грудня 2024 року включно, але у будь-якому випадку до повного виконання Сторонами своїх зобов’язань.

Відповідно до оголошення про проведення відкритих торгів UA-2024-10-11-007484a строк поставки товарів, виконання робіт чи надання послуг до 20 грудня 2024.

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

Також умови Документації щодо строку дії талонів та строку поставки товару не узгоджуються між собою.

За таких умов, прийняти участь у процедурі закупівлі зможуть лише ті учасники, які зможуть надати талони строк дії, яких не менше 350 (трьохсот п’ятдесяти) календарних днів з дати оформлення видаткової накладної, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Згідно з частиною першою статті 5 Закону Закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.

Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:

1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);

2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.

Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.

Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.

Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель

ПОСТАНОВИЛА:

Зобов'язати Виконавчий комітет Феодосіївської сільської ради Обухівського району Київської області (код ЄДРПОУ: 43997288) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "Паливо", оголошення про проведення якої оприлюднене на вебпорталі Уповноваженого органу за № UA-2024-10-11-007484-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.

Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.

Голова Комісії Ганна ГОРНОСТАЛЬ Члени Комісії Наталя ЛЕНЬ Діана ГОСТЄВА

Скарга

Скарга на умови тендерної документації