Висновок
За результатами аналізу питання розгляду тендерної пропозиції ТОВ «Еталон-Ком» встановлено порушення вимог абзацу 1 пункту 1 частини першої статті 31 Закону.
За результатами аналізу питання своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, своєчасності внесення змін до договору та їх оприлюднення – порушень не встановлено.
Зобов'язання
З огляду на встановлене порушення законодавства у сфері закупівель, керуючись статтями 5 та 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні» та статтею 8 Закону України «Про публічні закупівлі», Східний офіс Держаудитслужби зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень відповідно до Закону України «Про публічні закупівлі», а саме, в межах законодавства вжити заходів щодо припинення зобов`язань за договором від 14.12.2021 №0113122021, укладеним з ТОВ «Еталон-Ком», з дотриманням положень Господарського кодексу України та Цивільного кодексу України та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про вжиття таких заходів.
Констатуюча частина
Дата закінчення моніторингу: «03» травня 2022 року.
Предметом аналізу були питання: розгляд тендерних пропозицій, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, своєчасності внесення змін до договору та їх оприлюднення.
Під час моніторингу проаналізовано: реєстр отриманих тендерних пропозицій, протокол розкриття тендерних пропозицій, тендерну пропозицію Товариства з обмеженою відповідальністю «Еталон-Ком» (далі – ТОВ «Еталон-Ком»), повідомлення про намір укласти договір від 03.12.2021, договір від 14.12.2021 №0113122021.
Відповідно до Додатку 1 до тендерної документації для підтвердження наявності в учасника процедури закупівлі обладнання, матеріально-технічної бази та технологій учасники надають інформацію згідно таблиці «А». Для підтвердження інформації зазначеної в Таблиці «А» учасник повинен надати:
- у разі, якщо матеріально-технічна база, офіс використовуються на підставі договору (ів), що посвідчують право користування (договір оренди, тощо) – надаються відповідні скан-копіії з оригиналів договорів у повному обсязі (з додатками).
Моніторингом установлено, що у складі пропозиції ТОВ «Еталон-Ком» подана довідка про наявність обладнання та матеріально-технічної бази № 21-974 від 18.11.2021, у якій зазначені складські приміщення площею185,0 м² на праві договору оренди складських приміщень від 01.09.2019 №01-09/2019 з встановленим строком оренди до 01.09.2024 включно.
Відповідно до частини 2 статті 793 Цивільного Кодексу України договір найму будівлі або іншої капітальної споруди (їх окремої частини) строком на три роки і більше підлягає нотаріальному посвідченню.
Згідно зі ст. 220 ЦКУ у разі недодержання сторонами вимоги закону про нотаріальне посвідчення договору такий договір є нікчемним.
Отже, учасником ТОВ «Еталон-Ком» документально не підтверджено кваліфікаційний критерій в частині матеріально-технічної бази.
З врахуванням вищенаведеного, на порушення вимог пункту 1 частини першої статті 31 Закону Замовником не відхилено тендерну пропозицію учасника ТОВ «Еталон-Ком», яка не відповідала кваліфікаційному критерію, установленому статтею 16 цього Закону, а визначено вказаного учасника переможцем процедури закупівлі та укладено з ним договір від 14.12.2021 №0113122021 на суму 26 535 649,18 гривень.
Усунення порушень
Звіт замовника від 10.05.2022
У відповідь на Ваш висновок про результати моніторингу процедури закупівлі ідентифікатор UA-2021-11-05-011152-b «Реставрація експозиційних залів музею історії релігії на пл. Музейній, 1 у м. Львові (коригування)» (Код за ДК 021:2015: 45453000-7 — Капітальний ремонт і реставрація), розміщений в електронній торговій системі 03 травня 2022 року, повідомляємо наступне.
Щодо інформації, а саме зазначеної в Додатку 1 до тендерної документації: для підтвердження наявності в учасника процедури закупівлі обладнання, матеріально-технічної бази та технологій учасники надають інформацію згідно таблиці «А». Для підтвердження інформації зазначеної в Таблиці «А» учасник повинен надати: - у разі, якщо матеріально-технічна база, офіс використовуються на підставі договору (ів), що посвідчують право користування (договір оренди, тощо) – надаються відповідні скан-копіії з оригиналів договорів у повному обсязі (з додатками). Моніторингом установлено, що у складі пропозиції ТОВ «Еталон-Ком» подана довідка про наявність обладнання та матеріально-технічної бази № 21-974 від 18.11.2021, у якій зазначені складські приміщення площею185,0 м² на праві договору оренди складських приміщень від 01.09.2019
№ 01-09/2019 з встановленим строком оренди до 01.09.2024 включно.
Згідно наведеної інформації, відповідно до частини 2 статті 793 Цивільного Кодексу України договір найму будівлі або іншої капітальної споруди (їх окремої частини) строком на три роки і більше підлягає нотаріальному посвідченню. Згідно зі ст. 220 ЦКУ у разі недодержання сторонами вимоги закону про нотаріальне посвідчення договору такий договір є нікчемним. Отже, учасником ТОВ «Еталон-Ком» документально не підтверджено кваліфікаційний критерій в частині матеріально-технічної бази.
Враховуючи вищенаведене, повідомляємо, що згідно інформації та відповідних документів, поданих учасником Товариство з обмеженою відповідальністю "Еталон-Ком", в частині наявності складських приміщень подано Замовником враховано наступне. Оскільки згідно отриманої додаткової інформації від Товариство з обмеженою відповідальністю "Еталон-Ком" договір оренди подано саме виробничо-складських приміщень, які не вважаються нерухомим майном, зокрема згідно Державного класифікатора будівель та споруд (ДК БС) не відносяться до категорії оскільки Будівлі - це споруди, що складаються з несучих та огороджувальних або сполучених (несучо-огороджувальних) конструкцій, які утворюють наземні або підземні приміщення, призначені для проживання або перебування людей, розміщення устаткування, тварин, рослин, а також предметів. Окрім цього, Споруди - це будівельні системи, пов'язані з землею, які створені з будівельних матеріалів, напівфабрикатів, устаткування та обладнання в результаті виконання різних будівельно-монтажних робіт. У Цивільному кодексі, на жаль, відсутні визначення понять «будівлі», «споруди». виходячи із положень щодо нерухомості, їм можна надати наступну юридичну дефініцію: будівля (капітальна споруда) — будь-який штучно збудований на земельній ділянці чи під нею (під землею) самостійний об´єкт, який фундаментальне пов´язаний із земельною ділянкою, використовується (або може використовуватися) за цільовим призначенням та переміщення якого є неможливим без його знецінення та зміни його призначення. Таке визначення дає нам змогу встановити всі характерні ознаки вказаних об´єктів нерухомості, та, відповідно, - й особливості договору найму (оренди) таких об´єктів. Так, очевидним є те, що як будівлі та споруди слід розглядати об´єкти, розташовані як над землею, так і під нею (наприклад, шахти). Правове регулювання договору найму будівлі або іншої капітальної споруди здійснюється відповідно до спеціальних правил, закріплених у № 4 гл. 58 ЦК, а при їх відсутності -правилами щодо оренди нерухомого майна, закріпленими в загальних положеннях про найм (оренду). Так статтею 763 ЦК встановлений строк дії договору найму нерухомості у випадку незакріплення його у тексті самого договору. Тільки при відсутності яких-небудь правил щодо оренди нерухомості регулювання орендних правовідносин здійснюється загальними положеннями щодо оренди.
Спеціальні правила найму будівлі та інших споруд не підлягають застосуванню до правовідносин, пов´язаних із орендою ларьків, кіосків, павільйонів, інших подібних конструкцій, а також до незакінчених будівництвом об´єктів. Це випливає з того, що всі вказані об´єкти не є нерухомістю. Вони можуть бути об´єктами різноманітних правочинів, у тому числі й договору оренди, однак і в цьому випадку відповідні правовідносини не будуть охоплені спеціальними правилами, що регулюють найм будівель та інших капітальних споруд. Наведене чинне законодавство України не дає визначення поняттю “капітальна споруда”, як і не виділяє ознаки капітальності споруди.
Національний стандарт N 2 “Оцінка нерухомого майна”, який затверджений постановою Кабінету Міністрів України від 28.10.2004 р. № 1442, не містить визначення поняття “капітальна споруда”, а згідно п. 2 цього стандарту споруди –це земельні поліпшення, що не належать до будівель та приміщень, призначені для виконання спеціальних технічних функцій (дамби, тонелі, естакади, мости тощо). При цьому, земельне поліпшення –це результати будь-яких заходів, що призводять до зміни якісних характеристик земельної ділянки та її вартості. До земельних поліпшень належать матеріальні об'єкти, розташовані у межах земельної ділянки, переміщення яких є неможливим без їх знецінення та зміни призначення, а також результати господарської діяльності або проведення певного виду робіт (зміна рельєфу, поліпшення ґрунтів, розміщення посівів, багаторічних насаджень, інженерної інфраструктури тощо).
Державний класифікатор будівель та споруд ДК 018-2000, який затверджено і введено в дію наказом Держстандарту України від 17.08.2000 р. № 507, також не містить визначення “капітальна споруда”.
Оскільки у переданій в оренду споруді відсутні ознаки капітальності, а тому договір не підлягав обов’язковому нотаріальному посвідченню. Таке твердження наведено також в позиції суду, а саме Постанова Вищого Господарського Суду України від 14 листопада 2007 р № 5/52 http://www.arbitr.gov.ua/docs/28_1767660.html.
Враховуючи вищенаведену інформацію, а також інформацію, одержану від учасника ТОВ «Еталон-Ком» у ході перевірки тендерної пропозиції, Замовником прийнято рішення про визначення ТОВ «Еталон-Ком» переможцем процедури після оцінки тендерної пропозицій та відповідність вимогам тендерної документації останнього, тендерна пропозиція якого визначена найбільш економічно вигідною за результатом електронного аукціону.
Окрім цього, просимо врахувати інформацію щодо часткового виконання договору підряду та неможливість його розірвання з наступних причин: 1) на даний час та період введення воєнного стану на території України у зв’язку із веденням бойових дій, органами державної казначейської служби тимчасово «заморожено» проведення розрахунків та призупинено реєстрацію зобов’язань за капітальними видатками Замовників, окрім тих, які безпосередньо стосуються воєнних закупівель; окрім цього, проведення нових відкритих торгів становить певні обмеження в діях Замовника, зокрема відсутністю нормалізованої роботи відкритих реєстрів, складності підготовки пакету документів учасниками, просимо також врахувати часткове виконання певних підготовчих будівельних робіт, що в подальшому супроводжуватиметься новою експертизою та коригуванням обсягу робіт, що також викликатиме певні додаткові затрати та час Замовника.