Висновок
За результатами аналізу питання своєчасності укладання договору про закупівлю за лотами 1, 2 установлено порушення вимог частини першої статті 7 Закону № 1356-VIII. За результатами аналізу питання відповідності вимог оголошення про проведення відбору вимогам Закону України «Про особливості здійснення закупівель, товарів, робіт і послуг для гарантованого забезпечення потреб оборони» від 12.05.2016 № 1356-VIII та Закону України «Про публічні закупівлі» встановлено порушення принципів здійснення публічних закупівель, визначених статтею 5 Закону
За результатами аналізу питання своєчасності укладання договору про закупівлю за лотами 1, 2 установлено порушення вимог частини першої статті 7
Закону № 1356-VIII.
За результатами аналізу питання відповідності вимог оголошення про проведення відбору вимогам Закону України «Про особливості здійснення закупівель, товарів, робіт і послуг для гарантованого забезпечення потреб оборони» від 12.05.2016 № 1356-VIII та Закону України «Про публічні закупівлі» встановлено порушення принципів здійснення публічних закупівель, визначених статтею 5 Закону
За результатами аналізу питання визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані (додатку), оприлюднення інформації про закупівлю, розгляду цінових пропозицій ТОВ «МІК») за лотами 1, 2, ТОВ «ТОРНАДО» за лотами 3, 4, - порушень не установлено.
Зобов'язання
З огляду на встановлене порушення законодавства у сфері закупівель, керуючись статтями 2 та 5 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», Держаудитслужба, зобов’язує Замовника вжити заходів передбачених статтею 5 Закону № 1356-VIII за лотами 1, 2 та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, викладеного у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявленого порушення.
Констатуюча частина
Дата закінчення моніторингу: 09 лютого 2020 року.
Предметом аналізу були питання: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані (додатку), оприлюднення інформації про закупівлю, відповідності вимог оголошення про проведення відбору вимогам Закону України «Про особливості здійснення закупівель, товарів, робіт і послуг для гарантованого забезпечення потреб оборони» від 12.05.2016 № 1356-VIII (далі – Закон № 1356-VIII) та Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон), розгляду цінових пропозицій, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам цінової пропозиції переможця, внесення змін до договору.
Під час моніторингу процедури закупівлі проаналізовано: річний план закупівель Міністерства оборони України (Відділ підготовки та проведення закупівель за напрямком тилового забезпечення управління проведення закупівель Департаменту державних закупівель та постачання матеріальних ресурсів МОУ) (далі – МОУ, Замовник) на 2020 рік, оголошення про проведення відбору учасників для проведення переговорної процедури закупівлі для потреб оборони (далі – Оголошення), затверджене протоколом засідання тендерного комітету МОУ від 25.11.2020 № 75/701/1, реєстр отриманих тендерних пропозицій, цінові пропозиції товариства з обмеженою відповідальністю «МІК» (далі – ТОВ «МІК») (лот 1, 2), товариства з обмеженою відповідальністю “ТОРНАДО” (далі – ТОВ «ТОРНАДО») (лот 3, 4), витяги із протоколу від 09.12.2020 №75/701/3, від 15.12.2020 №75/701/6, №75/701/7, повідомлення про намір укласти договір від 15.12.2020, пояснення Замовника отримане через електронну систему закупівель від 27.01.2021, 04.02.2021.
Замовник за лотом 3, 4 відмінив торги через відхилення всіх цінових пропозицій.
За результатами моніторингу установлено, замовник на вебпорталі Уповноваженого органу оприлюднив річний план UA-P-2020-11-25-006299-c, відповідно до якого запланував закупівлю сумок адміністративних та кобури пістолетної універсальної на листопад 2020 року.
Відповідно до пункту 5 Оголошення Замовник визначив строк поставки товарів до 21.12.2020 рік. При цьому Замовник пунктами 2.1-2.4 розділу ІІ «Порядок здійснення контролю Товару за якістю» типового проєкту договору до Оголошення установив Постачальнику строки щодо перевірки виготовлення Товару (3 робочі дні після отримання повідомлення від постачальника), перевірки контрольного зразка (2 робочі дні після складання акта відбору зразків матеріалів) та приймального контролю Товару (3 робочі дні з дня отримання контрольних зразків та супровідних документів), що унеможливлюють своєчасне виконання умов договору, виготовлення та постачання товару у встановленні Оголошенням строки.
Згідно з частиною першою статті 41 Закону договір про закупівлю укладається відповідно до норм Цивільного та Господарського кодексу України з урахуванням особливостей, визначених цим Законом.
Відповідно до частини першої статті 631 Цивільного кодексу України з строком договору є час, протягом якого сторони можуть здійснити свої права і виконати свої обов'язки відповідно до договору.
Слід зазначити, що відповідно до загальних вимог, додержання яких є необхідним для чинності правочину, передбачених статтею 203 Цивільного Кодексу України, зміст правочину не може суперечити цьому Кодексу, іншим актам цивільного законодавства, а також інтересам держави і суспільства, його моральним засадам.
Крім того, частиною п’ятою статті 203 Цивільного Кодексу України передбачено, що правочин має бути спрямований на реальне настання правових наслідків, що обумовлені ним.
Вищевказане свідчить про те, що визначені Замовником в Оголошенні умови закупівлі в частині кінцевого строку постачання товару суперечать принципам здійснення публічних закупівель, визначених статтею 5 Закону, зокрема добросовісній конкуренції серед учасників; максимальній економії, ефективності та пропорційності; відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель; об’єктивному та неупередженому визначенню переможця процедури закупівлі; запобігання корупційним діям і зловживанням та унеможливлюють реальне настання правових наслідків за договором, проект якого розміщений до Оголошення.
Відповідно інформації, розміщеної на вебпорталі Уповноваженого органу, встановлено, що Замовник 15.12.2020 оприлюднив повідомлення про намір укласти договір з переможцем процедури закупівлі ТОВ «МІК» за лотами 1, 2.
При цьому станом на 20.01.2021 (початок моніторингу закупівлі) в електронній системі закупівель відсутня інформація щодо укладеного договору та/або будь-які рішення тендерного комітету Замовника щодо цієї закупівлі після оприлюднення повідомлення про намір укласти договір.
Отже, Замовник на порушення вимог частини першої статті 7
Закону № 1356-VIII не уклав договір за лотами 1, 2 у десятиденний строк з дня прийняття рішення про намір укласти договір.
Запити й пояснення
25.01.2021 · ДАСУ: Про надання пояснень
У межах проведення моніторингу процедури закупівлі сумок адміністративних та кобури пістолетної універсальної (ДК 021:2015:18920000-4: Сумки), 4 лоти (інформацію опубліковано в електронній системі закупівель за номером ID: UA-2020-11-25-010840-c), проведеної Міністерством оборони України (далі – Замовник) та відповідно до пунктів 6 та 11 статті 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», частини п’ятої статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі», підпунктів 2 та 9 пункту 6 Положення про Державну аудиторську службу України, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 03 лютого 2016 року № 43, постала потреба в отриманні пояснення щодо причин не укладання та/або не оприлюднення договору з переможцем торгів ТОВ «МІК» за лотами 1, 2 з наданням документів, що обґрунтовують таке рішення Замовника з обов’язковим посиланням на норми законодавства.
Пояснення, інформацію та документи необхідно надати через електронну систему закупівель протягом трьох робочих днів з дня оприлюднення цього запиту.
27.01.2021 · Замовник: Пояснення
До Департаменту державних закупівель та постачання матеріальних ресурсів Міністерства оборони України (далі – Департамент) надійшов Протокол засідання тендерного комітету Міністерства оборони України від 15.12.2020 № 75/701/6 (переговорна процедура UA-2020-11-25-010840-c) щодо закупівлі cумок (18920000-4) (Сумка адміністративна та кобура пістолетна універсальна) (Сумки (18920000-4) (Сумка адміністративна, вид 5)) про намір укласти договори за лотами № 1 та № 2 з ТОВ “МІК” на загальну суму 19 560 000,00 грн., у кількості 20 000 штук з кінцевим терміном постачання до 21.12.2020 включно.
Разом з тим, відповідно до ч.1 ст. 7 ЗУ «Про особливості здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для гарантованого забезпечення потреб оборони» Замовник має право укласти договір про закупівлю за результатами застосування переговорної процедури закупівлі у строк не раніше ніж через чотири робочі дні та не пізніше ніж через 10 робочих днів з дня оприлюднення на веб-порталі Уповноваженого органу повідомлення про намір укласти договір про закупівлю.
Отже, перший дозволений зазначеним ЗУ день укладання вищезгаданого договору 22.12.2020 року, що є за межами встановленого строку постачання.
Згідно зі ст. 712 ЦК України за договором поставки продавець (постачальник), який здійснює підприємницьку діяльність, зобов`язується передати у встановлений строк (строки) товар у власність покупця для використання його у підприємницькій діяльності або в інших цілях, не пов`язаних з особистим, сімейним, домашнім або іншим подібним використанням, а покупець зобов`язується прийняти товар і сплатити за нього певну грошову суму. До договору поставки застосовуються загальні положення про купівлю-продаж, якщо інше не встановлено договором, законом або не випливає з характеру відносин сторін.
Відповідно до ч. 1 ст. 662 ЦК України продавець зобов`язаний передати покупцеві товар, визначений договором купівлі-продажу.
Договір є обов`язковим для виконання сторонами (ст. 629 ЦК України).
Згідно зі ст. 193 Господарського кодексу України (далі - ГК України) суб`єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов`язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться. Кожна сторона повинна вжити усіх заходів, необхідних для належного виконання нею зобов`язання, враховуючи інтереси другої сторони та забезпечення загальногосподарського інтересу.
Якщо у зобов`язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін) (ч. 1 ст. 530 ЦК України).
Відповідно до ст. 610 ЦК України порушенням зобов`язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов`язання (неналежне виконання).
Згідно зі ст. 611 ЦК України у разі порушення зобов`язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом, зокрема, сплата неустойки.
Боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов`язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом. Прострочення боржника не настає, якщо зобов`язання не може бути виконане внаслідок прострочення кредитора (ч.ч. 1, 4 ст. 612 ЦК України).
Отже, виконання ТОВ "“МІК”" свого договірного зобов`язання в частині поставки товару у строк до 21.12.2020 є неможливим з огляду на те, що підписання сторонами Договору можливе лише не раніше 22.12.2020 (тобто поза межами терміну поставки, визначеного умовами цього Договору).
На підставі викладеного, існує факт неможливості виконання ТОВ "МІК" свого договірного зобов`язання в частині поставки товару у строк до 21.12.2020 за умови підписання Договору між контрагентами 22.12.2020.
Вищенаведені висновки відповідають правовій позиції Верховного Суду, викладеній у постанові Верховного Суду від 22.05.2019 у справі № 922/1332/18 у подібних правовідносинах.
При цьому, слід врахувати, що при підписанні Договору не раніше 22.12.2020 не лише ТОВ «МІК, але представники Департаменту усвідомлюють, що поставку товару не можливо здійснити у термін до 21.12.2020.
Одночасно Департамент фінансів зазначив, що під час укладання договорів необхідно суворо дотримуватись вимог бюджетного законодавства щодо взяття за ними бюджетних зобов’язань та недопущення виникнення небюджетної заборгованості.
Також, слід заначити, що Департаментом були отримано від Департаменту внутрішнього аудиту Міністерства оборони України відповідний лист щодо існуючих ризиків по невиконанню термінів постачання, отримання предмету речового майна неналежної якості, не освоєння виділеного фінансового ресурсу та порушення законодавства у сфері публічних закупівель.
01.02.2021 · ДАСУ: Про надання пояснень
У межах проведення моніторингу процедури закупівлі сумок адміністративних та кобури пістолетної універсальної (ДК 021:2015:18920000-4: Сумки), 4 лоти (інформацію опубліковано в електронній системі закупівель за номером ID: UA-2020-11-25-010840-c), проведеної Міністерством оборони України (далі – Замовник) та відповідно до пунктів 6 та 11 статті 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», частини п’ятої статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі», підпунктів 2 та 9 пункту 6 Положення про Державну аудиторську службу України, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 03 лютого 2016 року № 43, постала потреба в отриманні пояснення (інформації, документів).
Відповідно до частини першої статті 7 Закону України «Про особливості здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для гарантованого забезпечення потреб оборони» (далі - Закон № 1356-VIII) Замовник має право укласти договір про закупівлю за результатами застосування переговорної процедури закупівлі у строк не раніше ніж через чотири робочі дні та не пізніше ніж через 10 робочих днів з дня оприлюднення на вебпорталі Уповноваженого органу повідомлення про намір укласти договір про закупівлю.
Замовник на вебпорталі Уповноваженого органу 15.12.2020 за лотами 1, 2 оприлюднив повідомлення про намір укласти договір з переможцем торгів товариством з обмеженою відповідальністю «МІК»
Враховуючи, що перший дозволений Законом № 1356-VIII день укладання договору за вищевказаною процедурою закупівлі становить 22.12.2020, що є за межами встановленого строку постачання (до 21.12.2020), необхідно надати пояснення (інформацію та документи) щодо причин неможливості збільшення Замовником строку постачання товарів з урахуванням строків укладання договору.
Пояснення, інформацію та документи необхідно надати через електронну систему закупівель протягом трьох робочих днів з дня оприлюднення цього запиту.
04.02.2021 · Замовник: Пояснення
Інформація для розміщення в системі “Prozorro” щодо причин неможливості збільшення Замовником строку постачання товарів з урахуванням строків укладання договору за результатом проведення процедури закупівлі сумки (18920000-4) (Сумка адміністративна та кобура пістолетна універсальна) UA-2020-11-25-010840-c
При оголошені 25.11.2020 процедури закупівлі сумки (18920000-4) (Сумка адміністративна та кобура пістолетна універсальна) UA-2020-11-25-010840-c (далі –процедура закупівлі) Замовником визначено терміни постачання зазначеного товару, а саме до 21.12.2020 (включно) та не було винесені змін до оголошення в дозволений Законом України «Про публічні закупівлі» термін в частині строків постачання.
Разом з тим, частиною 4 статті 41 Законом України «Про публічні закупівлі» передбачено, що. умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту тендерної пропозиції/пропозиції за результатами електронного аукціону (у тому числі ціни за одиницю товару) переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі або узгодженої ціни пропозиції учасника у разі застосування переговорної процедури, крім випадків визначення грошового еквівалента зобов’язання в іноземній валюті та/або випадків перерахунку ціни за результатами електронного аукціону в бік зменшення ціни тендерної пропозиції/пропозиції учасника без зменшення обсягів закупівлі.
Також пунктом 4 частини 5 статті 41 Закону України «Про публічні закупівлі» встановлено, що продовження строку дії договору про закупівлю та строку виконання зобов’язань щодо передачі товару, виконання робіт, надання послуг у разі виникнення документально підтверджених об’єктивних обставин, що спричинили таке продовження, у тому числі обставин непереборної сили, затримки фінансування витрат замовника, за умови що такі зміни не призведуть до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю.
Виходячи з вищевикладеного, Замовником не було продовжено термін постачання товару з метою недопущення порушено вимоги статті 41 Закону України «Про публічні закупівлі», якою визначено вичерпний перелік для зміни істотних умов договору.
Також необхідно зазначити, що у разі продовження Замовником термін постачання товару з порушенням вимоги статті 41 Закону України «Про публічні закупівлі» це призвело до нікчемності договору відповідно до п. 2 ч.1 статті 43 Закону України «Про публічні закупівлі».