Висновок
За результатами аналізу питання внесення зміни до договору установлено порушення вимог пункту 4 частини четвертої статті 36 Закону.
За результатами аналізу питання дотримання Замовником своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця, повідомлення про внесення змін до договору, своєчасності оприлюднення Замовником такого повідомлення на вебпорталі Уповноваженого органу в порядку, встановленому Уповноваженим органом та Законом - порушень не установлено.
Зобов'язання
З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері закупівель, керуючись статтями 2 та 5 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», Держаудитслужба зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень в установленому законодавством порядку, шляхом скасування Додаткової угоди № 2 та вжиття заходів щодо стягнення штрафних санкцій за невиконання/неналежне виконання зобов’язань за Договором з ТОВ «Албат» та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про вжиття таких заходів.
Констатуюча частина
Дата закінчення моніторингу: 09 грудня 2020 року.
Предметом аналізу були питання: своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця, внесення зміни до договору, повідомлення про внесення змін до договору та своєчасності його оприлюднення комунальним підприємством «Облводоканал» Запорізької обласної ради (далі - Замовник) на вебпорталі Уповноваженого органу.
Під час моніторингу проаналізовано: договір на закупівлю товару
від 30.08.2019 № 176/08/19 (далі - Договір), повідомлення про внесення змін від 07.11.2019, додаткову угоду від 07.11.2019 № 1 до Договору, повідомлення про внесення змін від 26.12.2019, додаткову угоду від 26.12.2019 № 2 до Договору (далі – Додаткова угода № 2).
На виконання вимог щодо технічних, кількісних та якісних характеристик до предмету закупівлі установлених Замовником у додатку № 2 до тендерній документацій учасник ТОВ «Албат» запропонував до постачання лічильники електричної енергії (4 позиції) та передбачив, що: гарантія на лічильники складає не менше 24 місяців; рік випуску лічильників – 2019; повірка лічильників буде становити не більше року перед поставкою товару; поставка товару – 2019 рік.
За результатами проведених торгів 30.08.2019 між Замовник та
ТОВ «Албат» відповідно до норм Цивільного кодексу України та Господарського кодексу України з урахуванням особливостей визначених цим Законом укладено договір на закупівлю товару від 30.08.2019 № 176/08/19, згідно з яким: постачальник гарантує якість і надійність товару, що постачається, протягом гарантійного строку. Гарантійний строк не може бути меншим від гарантійного строку заводу виробника; гарантійний строк зазначеного в даному договорі товару складає 24 місяці; договір набуває чинності з моменту його підписання обома сторонами і діє до 31.12.2019 (пункти 2.2, 2.3. розділу 2 та пункт 12.1 розділу 12 договору відповідно).
Слід зазначити, що за невиконання або неналежне виконання зобов’язань згідно з договором сторони несуть відповідальність передбачену чинним законодавством України та Договором (пункт 9.1 Договору).
Зокрема, за порушення Постачальником строків поставки/допоставки/ заміни товару (в тому числі одного з цих строків) та/або строків усунення виявлених покупцем зауважень та/або строків виконання інших зобов’язань, передбачених даним Договором, Постачальник сплачує покупцю неустойку в розмірі 10% (десять) від ціни несвоєчасно поставленого/допоставленого/ заміненого Товару відповідно, за кожен день прострочення, відповідно до вимог пункту 9.2 Договору.
Водночас 26.12.2019 сторони за договором на підставі пункту 4 частини четвертої статті 36 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон) уклали додаткову угоду № 2, якою продовжили термін дії договору до 31.12.2020 року або до його розірвання в установленому порядку.
Відповідно до пункту 4 частини четвертої статті 36 Закону істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватись після його підписання до виконання зобов’язань в повному обсязі, крім продовження строку дії договору та виконання зобов’язань щодо передання товару, виконання робіт, надання послуг у разі виникнення документально підтверджених об’єктивних обставин, що спричинили таке продовження, у тому числі непереборної сили, затримки фінансування витрат замовника, за умови, що такі зміни не призведуть до збільшення суми, визначеної в договорі.
При цьому, Замовник при укладанні додаткової угоди № 2 (якою продовжено термін дії договору до 31.12.2020), не визначив документально об’єктивних підстав, що спричинили таке продовження.
Крім того, зазначене продовження терміну дії договору призводить до погіршення якісних характеристик товару що закуповується, зокрема, в частині гарантійного строку товару, що є істотним порушенням у розумінні Цивільного кодексу України, згідно з яким істотним є таке порушення стороною договору, коли в наслідок цим шкоди друга сторона значною мірою позбавляється того, на що вона розраховувала при укладанні договору. Зміна обставин є істотною, якщо вони змінилися на стільки, що, якби сторони могли це передбачити, вони не уклади б договір або уклали б його на інших умовах (статті 651, 652 ЦКУ).
Враховуючи зазначене, Замовник уклав додатку угоду № 2 до договору з порушенням вимог пункту 4 частини четвертої статті 36 Закону.
Усунення порушень
Звіт замовника від 15.12.2020
Аргументовані заперечення щодо висновку до проведеного моніторингу України (ID моніторингу: UA-M-2020-11-19-000090) до закупівлі ДК 021:2015: 38550000-5 Лічильники (Лічильники електричної енергії), ідентифікатор закупівлі: UA-2019-07-19-000762-b.
За результатами проведеної процедури закупівлі ДК 021:2015: 38550000-5 Лічильники (Лічильники електричної енергії), ідентифікатор закупівлі: UA-2019-07-19-000762-b, між КП «Облводоканал» ЗОР та ТОВ «Албат» було укладено договір №76/08/19 від 30.08.2019. На виконання вимог Замовника щодо технічних, кількісних та якісних характеристик до предмету закупівлі установлених Замовником у додатку №2 до тендерної документації, учасник ТОВ «Албат» запропонував до постачання лічильники електричної енергії (4 позиції) та передбачив, що гарантія на лічильники буде складати не менше 24 місяців, рік випуску лічильників – 2019 та при поставці Товару повірка лічильника буде здійснена у термін не більше року перед поставкою Товару, поставка товару відбудеться у 2019 році.
Відповідно до умов укладеного договору на закупівлю товару від 30.08.2019 від №176/08/19, згідно з яким постачальник гарантує якість і надійність товару, що постачається протягом гарантійного строку та гарантійний строк не може бути меншим від гарантійного строку заводу виробника, гарантійний строк зазначеного в договорі товару складає 24 місяці. Договір набуває чинності з моменту його підписання обома сторонами і діє до 31.12.2019.
Поставка Товару була здійснена у 2019 році (видаткові накладні №ЦБАБ0000704 від 25 жовтня 2019р., №ЦБАБ0000765 від 14 листопада 2019р., №ЦБАБ0000802 від 22 листопада 2019р. додаються), що свідчить про дотримання строків поставки та виконання обов’язків перед Замовником, повністю відповідає вимогам Замовника та пропозиції Учасника, а також умовам укладеного договору та, як наслідок, не призводить до погіршення якісних характеристик товару, зокрема, в частині гарантійного строку товару.
26.12.2019р. у зв’язку із затримкою фінансування витрат замовника та у зв’язку із наявністю заборгованості перед ТОВ «Албат» за поставлений товар, на підставі пункту 4 частини четвертої статті 36 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон) було укладено додаткову угоду №2 до Договору №76/08/19 від 30.08.2019, якою було подовжено термін дії договору до 31.12.2020 року або до його розірвання в установленому порядку.
Вищезазначене свідчить про повне дотримання умов укладеного договору між КП «Облводоканал» ЗОР та ТОВ «Албат» №76/08/19 30.08.2019, про дотримання строків поставки та виконання обов’язків перед Замовником та, як наслідок, про відсутність підстав щодо стягнення штрафних санкцій за невиконання/неналежне виконання зобов’язань за Договором з ТОВ «Албат» та про відсутність підстав щодо скасування Додаткової угоди №2.