Охорона об’єктів автобусних парків та адміністративних будівель КП «Київпастранс», код 79710000-4 за ДК 021:2015 «Охоронні послуги»

Текст рішення

РІШЕННЯ

№ 12683-р/пк-пз від 26.10.2026

Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "ХАРКІВСЬКА МІСЬКА ВАРТА" (код ЄДРПОУ: 41207006) від 17 жовтня 2026 № UA-2026-10-05-012918-a.a3 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,

ВСТАНОВИЛА:

Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:

- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;

- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;

- тендерна документація – Документація;

- тендерна пропозиція – Пропозиція.

Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.

Рішенням Комісії від 20.10.2026 № 12440-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду та зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.

Замовник на веб-порталі Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.

Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.

1. Скаржник зазначає, що додатком 1 Документації вимагається надати довідку довільної форми з інформацією про наявність у штаті особи керівного складу учасника (не менше 1 особи), до посадових обов'язків якої входить організація заходів охорони, а також про відповідність вказаної особи кваліфікаційним вимогам, визначеним Ліцензійними умовами провадження охоронної діяльності, затвердженими постановою Кабінету Міністрів України від 18.11.2015 № 960, та яка на дату подання тендерної пропозиції перебуває у трудових відносинах з учасником відповідно до вимог законодавства та відомості про яку подані учасником до органу ліцензування у випадках та порядку, передбачених законодавством у сфері охоронної діяльності, а саме зазначений фахівець повинен відповідати одному з таких критеріїв:

вища освіта і стаж роботи не менше трьох років на посадах офіцерського складу в оперативних і слідчих підрозділах органів внутрішніх справ або міліції охорони або СБУ або стаж не менше трьох років на командних посадах стройових частин та навчальних закладів Збройних Сил, на посадах середнього та старшого начальницького складу правоохоронних органів, військових формувань, утворених відповідно до законів, та відомчої воєнізованої охорони;

вища освіта і стаж роботи на керівних посадах (директора або заступника директора або керівника філії або іншого відокремленого підрозділу) суб'єкта охоронної діяльності не менше трьох років або стаж не менше трьох років на посадах, відповідальних за напрям охорони;

вища юридична освіта і стаж роботи за спеціальністю у суб'єкта охоронної діяльності не менше трьох років.

Додатково надати документи, що підтверджують відповідність вказаної особи одному з зазначених вище критеріїв.

Додатково надати документи:

що підтверджують відповідність вказаної особи одному з зазначених вище критеріїв;

документи, які підтверджують проходження особою обов'язкового попереднього (періодичного) психіатричного огляду та профілактичного наркологічного огляду, які видані в установленому порядку;

документ, який підтверджує, що особа не має не погашеної, чи не знятої в установленому законом порядку, судимості за скоєння умисних злочинів, виданий ДІТ МВС України або Витяг з інформаційно-аналітичної системи "Облік відомостей про притягнення особи до кримінальної відповідальності та наявності судимості" про відсутність судимості (QR-код повинен розпізнаватися сканувальним обладнанням).

Довідки повинні бути видані не раніше 60 (шістдесяти) днів з дати оприлюднення оголошення про закупівлю.

Скаржник зазначає, що суб'єкти охоронної діяльності здійснюють надання охоронних послуг на підставі отриманої Ліцензії МВС, Закону України "Про охоронну діяльність" та Ліцензійних умов.

Скаржник зазначає, що до Ліцензійних умов були внесені відповідні зміни, які вступили в дію 05.11.2025.

Пунктом 14 Розділу "Кадрові вимоги" Ліцензійних умов (із змінами) визначено, що до штату суб'єкта охоронної діяльності, його філії, іншого відокремленого підрозділу повинен входити фахівець (фахівці) з організації заходів охорони.

Вимога, визначена абзацом першим цього пункту, не поширюється на фізичних осіб підприємців, які відповідають вимогам, визначеним абзацом п'ятим, шостим чи сьомим цього пункту.

Під час прийняття на роботу фахівець (фахівці) з організації заходів охорони подає (подають) документи, перелічені у пункті 17 цих Ліцензійних умов.

Зазначений фахівець повинен мати один з таких освітніх та (або) кваліфікаційних рівнів:

- вищу освіту і стаж роботи не менше трьох років на посадах офіцерського складу в оперативних і слідчих підрозділах органів внутрішніх справ, міліції охорони, поліції охорони, СБУ або стаж не менше трьох років на посадах офіцерського складу військовослужбовців Збройних Сил, військових формувань, утворених відповідно до законів, а також на посадах середнього, старшого та вищого начальницького складу правоохоронних органів, або керівного складу відомчої воєнізованої охорони;

вищу освіту і стаж роботи на керівних посадах (директора, заступника директора, керівника філії, іншого відокремленого підрозділу) суб'єкта охоронної діяльності не менше трьох років або стаж не менше трьох років на посадах, відповідальних за напрям охорони;

вищу юридичну освіту і стаж роботи за спеціальністю в суб'єкта охоронної діяльності не менше трьох років.

Скаржник додає, що таким чином, вимоги Документації Замовника не узгоджуються з Ліцензійними вимогами (із змінами), що, в свою чергу, суперечить законодавству.

Замовник зазначає, що відповідно до рішення уповноваженої особи від 22.10.2026 протокол №314 в Документацію внесено відповідні зміни та підпункт 2.4. пункту 2 таблиці 1 додатку 1 Документації викладено в новій редакції.

У ході ознайомлення із зазначеним питанням встановлено наступне.

Додаток 1 Документації містить перелік документів, які надаються УСІМА УЧАСНИКАМИ для підтвердження відповідності вимогам тендерної документації.

2.

Наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід:

2.4. Довідка довільної форми з інформацією про наявність у штаті особи керівного складу учасника (не менше 1 особи), до посадових обов’язків якої входить організація заходів охорони, а також про відповідність вказаної особи кваліфікаційним вимогам, визначеним Ліцензійними умовами провадження охоронної діяльності, затвердженими постановою Кабінету Міністрів України від 18.11.2015 № 960, та яка на дату подання тендерної пропозиції перебуває у трудових відносинах з учасником відповідно до вимог законодавства та відомості про яку подані учасником до органу ліцензування у випадках та порядку, передбачених законодавством у сфері охоронної діяльності, а саме - зазначений фахівець повинен відповідати одному з таких критеріїв:

- вища освіта і стаж роботи не менше трьох років на посадах офіцерського складу в оперативних і слідчих підрозділах органів внутрішніх справ або міліції охорони або СБУ або стаж не менше трьох років на командних посадах стройових частин та навчальних закладів Збройних Сил, на посадах середнього та старшого начальницького складу правоохоронних органів, військових формувань, утворених відповідно до законів, та відомчої воєнізованої охорони;

- вища освіта і стаж роботи на керівних посадах (директора або заступника директора або керівника філії або іншого відокремленого підрозділу) суб’єкта охоронної діяльності не менше трьох років або стаж не менше трьох років на посадах, відповідальних за напрям охорони;

- вища юридична освіта і стаж роботи за спеціальністю у суб’єкта охоронної діяльності не менше трьох років;

Постановою Кабінету Міністрів України від 18.11.2015 №960 затверджено Ліцензійні умови провадження охоронної діяльності.

Ліцензійні умови провадження охоронної діяльності, затверджені постановою Кабінету Міністрів України від 18 листопада 2015 року № 960 передбачають, зокрема:

1. Ці Ліцензійні умови встановлюють вичерпний перелік документів, що додаються до заяви про отримання ліцензії на провадження охоронної діяльності (далі - ліцензія), а також організаційні, кадрові і технологічні вимоги до матеріально-технічної бази ліцензіата, обов’язкові для виконання під час провадження охоронної діяльності.

Кадрові вимоги 14. До штату суб’єкта охоронної діяльності, його філії, іншого відокремленого підрозділу повинен входити фахівець (фахівці) з організації заходів охорони.

Вимога, визначена абзацом першим цього пункту, не поширюється на фізичних осіб - підприємців, які відповідають вимогам, визначеним абзацом п’ятим, шостим чи сьомим цього пункту.

Під час прийняття на роботу фахівець (фахівці) з організації заходів охорони подає (подають) документи, перелічені у пункті 17 цих Ліцензійних умов.

Зазначений фахівець повинен мати один з таких освітніх та (або) кваліфікаційних рівнів:

вищу освіту і стаж роботи не менше трьох років на посадах офіцерського складу в оперативних і слідчих підрозділах органів внутрішніх справ, міліції охорони, поліції охорони, СБУ або стаж не менше трьох років на посадах офіцерського складу військовослужбовців Збройних Сил, військових формувань, утворених відповідно до законів, а також на посадах середнього, старшого та вищого начальницького складу правоохоронних органів, або керівного складу відомчої воєнізованої охорони;

вищу освіту і стаж роботи на керівних посадах (директора, заступника директора, керівника філії, іншого відокремленого підрозділу) суб’єкта охоронної діяльності не менше трьох років або стаж не менше трьох років на посадах, відповідальних за напрям охорони;

вищу юридичну освіту і стаж роботи за спеціальністю в суб’єкта охоронної діяльності не менше трьох років.

У разі тимчасової відсутності фахівця (фахівців) з організації заходів охорони суб’єкт охоронної діяльності зобов’язаний покласти тимчасове виконання обов’язків фахівця з організації заходів охорони на працівника, який має один з освітніх та (або) кваліфікаційних рівнів, визначених абзацами п’ятим - сьомим цього пункту, та відповідає вимогам, що встановлені абзацом першим пункту 17 цих Ліцензійних умов.

Відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу, Замовником 22.10.2026 було внесено зміни до Документації та викладено оскаржувану вимогу Документації в наступній редакції:

2.4. Довідка довільної форми з інформацією про наявність у штаті особи керівного складу учасника (не менше 1 особи), до посадових обов’язків якої входить організація заходів охорони, а також про відповідність вказаної особи кваліфікаційним вимогам, визначеним Ліцензійними умовами провадження охоронної діяльності, затвердженими постановою Кабінету Міністрів України від 18.11.2015 № 960, та яка на дату подання тендерної пропозиції перебуває у трудових відносинах з учасником відповідно до вимог законодавства та відомості про яку подані учасником до органу ліцензування у випадках та порядку, передбачених законодавством у сфері охоронної діяльності, а саме - зазначений фахівець повинен відповідати одному з таких критеріїв:

- вища освіта і стаж роботи не менше трьох років на посадах офіцерського складу в оперативних і слідчих підрозділах органів внутрішніх справ, міліції охорони, поліції охорони, СБУ або стаж не менше трьох років на посадах офіцерського складу військовослужбовців Збройних Сил, військових формувань, утворених відповідно до законів, а також на посадах середнього, старшого та вищого начальницького складу правоохоронних органів, або керівного складу відомчої воєнізованої охорони;

- вища освіта і стаж роботи на керівних посадах (директора або заступника директора або керівника філії або іншого відокремленого підрозділу) суб’єкта охоронної діяльності не менше трьох років або стаж не менше трьох років на посадах, відповідальних за напрям охорони;

- вища юридична освіта і стаж роботи за спеціальністю у суб’єкта охоронної діяльності не менше трьох років.

Враховуючи викладене, Замовником усунено порушення, зазначені у Скарзі.

Відповідно до підпункту 3 пункту 63 Особливостей орган оскарження залишає скаргу без розгляду в разі коли замовником відповідно до Закону з урахуванням цих особливостей усунуто порушення, зазначені в скарзі.

Відповідно до пункту 64 Особливостей орган оскарження приймає рішення про припинення розгляду скарги в разі, коли обставини, зазначені в підпунктах 1-4 пункту 63 цих особливостей, установлені органом оскарження після прийняття скарги до розгляду.

Таким чином, Комісія припиняє розгляд Скарги в цій частині.

2. Скаржник зазначає, що абзацом 3 "Технічних вимог загального опису предмету закупівлі (надання послуг)" Додатку 5 до тендерної документації визначено, що Учасник (Виконавець), враховуючи специфіку надання послуг Замовнику, складність та специфічність умов праці його співробітників повинен мати: в своєму штаті досвідчених працівників, віком не старше 70 років (не менше вісімдесяти відсотків на дату оприлюднення оголошення закупівлі), які відповідають кваліфікаційним розрядам та пройшли медичний огляд.

Скаржник вважає зазначену вимогу дискримінаційною, такою, що протирічить чинному законодавству України, порушує принципи здійснення закупівель та штучно обмежує конкуренцію, з огляду на наступне:

Згідно зі статтею 24 Конституції України, громадяни мають рівні конституційні права і свободи та є рівними перед законом, зокрема, не може бути привілеїв чи обмежень за ознаками раси, кольору шкіри, політичних, релігійних та інших переконань, статі, етнічного та соціального походження, майнового стану, місця проживання, за мовними або іншими ознаками.

Стаття 21 Кодексу законів про працю України (КЗпП України) визначає рівність трудових прав громадян України, недопущення дискримінації у сфері праці та передбачає заборону будь-якої дискримінації у сфері праці, зокрема порушення принципу рівності прав і можливостей, пряме або непряме обмеження прав працівників залежно від віку.

Стаття 11 Закону України "Про зайнятість населення" визначає право особи на захист від проявів дискримінації у сфері зайнятості населення та передбачає, що держава гарантує особі право на захист від будь-яких проявів дискримінації у сфері зайнятості населення за ознаками раси, кольору шкіри, політичних, релігійних та інших переконань, членства у професійних спілках або інших об'єднаннях громадян, статі, віку, етнічного та соціального походження, майнового стану, місця проживання, за мовними або іншими ознаками".

Скаржник зазначає, що суб'єкти охоронної діяльності здійснюють надання охоронних послуг на підставі отриманої Ліцензії МВС, Закону України "Про охоронну діяльність" та Ліцензійних умов.

Пункт 1 статті 11 Закону України "Про охоронну діяльність" визначає умови залучення громадян до охоронної діяльності, а саме - Персоналом охорони можуть бути дієздатні громадяни України, які досягли 18 річного віку, пройшли відповідне навчання або професійну підготовку, уклали трудовий договір із суб'єктом господарювання та подали документи.

Пунктом 17 Ліцензійних умов визначено, що персоналом охорони можуть бути дієздатні громадяни України, які досягли 18 річного віку, пройшли відповідне навчання або професійну підготовку, уклали трудовий договір із суб'єктом охоронної діяльності (входять до штату суб'єкта охоронної діяльності).

Отже законодавцем не визначено та не передбачено вимоги щодо граничного віку і тем паче відсоткового пропорційного обмеження відносно персоналу охорони.

Встановивши вікові межі для працівників учасника (зокрема, обмеження віком 70 років), Замовник змушує потенційних учасників порушувати норми КЗпП України та дискримінувати власних працівників за віковою ознакою для задоволення формальних вимог тендерної документації. Встановлення будь яких вікових бар'єрів для працівників кваліфікованого суб'єкта господарювання не має жодного об'єктивного чи правового підгрунтя та є прямим порушенням конституційні права і свободи громадян та проявом дискримінації.

Водночас Замовник встановив необгрунтовані дискримінаційні відсоткові пропорційні обмеження, а саме не менше вісімдесяти відсотків на дату оприлюднення оголошення.

Дана вимога штучно обмежує право учасника залучати кваліфікований персонал охорони, якщо їх частка у штаті підприємства перевищує 20%.

Законодавство України про публічні закупівлі передбачає, що замовник оцінює наявність відповідної кваліфікації, знань та досвіду працівників, необхідних для виконання умов договору, а не їхній вік чи штучні відсоткові співвідношення за віковими категоріями в штаті підприємства на дату оприлюднення оголошення закупівлі.

Словник української мови (Академічний тлумачний словник в 11 томах), визначає тлумачення слова КВАЛІФІКАЦІЯ, зокрема, як: ступінь придатності, підготовленості до якого-небудь виду праці, фах, професія, спеціальність.

Враховуючи вищевказане, встановлена Замовником в тендерній документації вимога жодним чином не гарантує якість або своєчасність виконання/надання послугу, а лише створює штучні перешкоди для участі підприємств, які мають законно сформований штат працівників незалежно від їхнього віку.

Замовником не наведено жодного обгрунтування (розрахунків, технічних, організаційних чи інших об'єктивних причин), яке підтверджувало необхідність установлення такого відсоткового співвідношення.

Скаржник має у своєму штаті необхідну кількість кваліфікованих працівників, які володіють значним досвідом та відповідають усім вимогам щодо специфіки виконання предмета закупівлі. Проте через наявність у тендерній документації вимоги щодо обов'язкового вікового відсоткового співвідношення персоналу (не менше вісімдесяти відсотків віком до 70 років), Скаржник позбавлений можливості взяти участь у закупівлі.

Зазначена вище вимога Документації не узгоджуються з Законом України "Про охоронну діяльність" та Ліцензійними умовами, а також штучно обмежує потенційне коло учасників Замовник зазначає, що відповідно до статті 11 Закону України "Про охоронну діяльність" до персоналу охорони встановлюються визначені законодавством вимоги, а персонал безпосередньо виконує функції з охорони майна та фізичних осіб.

Вимога про наявність працівників, віком не старше 70 років (не менше 80% на дату оприлюднення оголошення закупівлі) встановлена Замовником з урахуванням специфіки предмета закупівлі, необхідності забезпечення цілодобової, безперервної та належної якості охоронних послуг, фізичної спроможності персоналу виконувати покладені на нього функції, здійснювати пропускний та внутрішньооб’єктовий режим, реагувати на надзвичайні ситуації та забезпечувати безпеку об’єктів.

Виконання обов’язків охоронника може передбачати тривале перебування на посту, пересування територією об’єкта, здійснення обходів, перевірку документів і перепусток, контроль доступу, спостереження за обстановкою, оперативне повідомлення відповідальних осіб про виявлені порушення, а за необхідності — виконання дій, спрямованих на припинення правопорушень і реагування на надзвичайні ситуації.

Залежно від конкретного об’єкта та визначених технічною специфікацією обов’язків такі функції можуть вимагати достатньої фізичної витривалості, оперативності, здатності тривалий час підтримувати належний рівень уваги та своєчасно реагувати на зміну обстановки.

У зв’язку із цим, Замовник при формуванні вимог до персоналу виходив із необхідності забезпечення належного рівня організації охорони, безперервності надання послуг та мінімізації ризиків неналежного виконання працівниками покладених на них функціональних обов’язків.

Крім того, предметом цієї закупівлі є не прийняття працівників на роботу Замовником, а закупівля охоронних послуг у суб’єкта господарювання, який повинен організувати їх надання відповідно до договору та технічної специфікації.

Отже, необхідно розмежовувати трудові відносини між працівником та роботодавцем і правовідносини між Замовником та учасником процедури закупівлі щодо надання послуг.

У ході ознайомлення із зазначеним питанням встановлено наступне.

Через електронну систему закупівель була подана скарга приватного підприємства "ІННОВАЦІЙНІ БЕЗПЕКОВІ КОМПЛЕКСИ" (код ЄДРПОУ: 39208096) від 15 жовтня 2026 № UA-2026-10-05-012918-a.a1 щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі, в якій повідомлялось, зокрема, про дискримінаційні умови Документації, у тому числі, наведені Скаржником у Скарзі, та за результатами розгляду зазначеної скарги Комісією було прийняте рішення від 26.10.2026 № 12678-р/пк-пз.

Зазначене питання стосується того самого порушення, у тій самій процедурі закупівлі та з тих самих підстав, що вже були предметом розгляду органу оскарження і щодо яких органом оскарження було прийнято відповідне рішення.

Відповідно до підпункту 1 пункту 63 Особливостей орган оскарження залишає скаргу без розгляду в разі, коли суб'єкт оскарження подає скаргу щодо того самого порушення, у тих самих відкритих торгах та з тих самих підстав, що вже були предметом розгляду органу оскарження і щодо яких органом оскарження було прийнято відповідне рішення.

Відповідно до пункту 64 Особливостей орган оскарження приймає рішення про припинення розгляду скарги в разі, коли обставини, зазначені в підпунктах 1-4 пункту 63 цих особливостей, установлені органом оскарження після прийняття скарги до розгляду.

Таким чином, Комісія припиняє розгляд Скарги в цій частині 3. Скаржник зазначає, що згідно з додатком 1 Документації міститься наступна вимога: "Перелік найменувань основного, обов'язкового обладнання, матеріально-технічної бази технологій, які Учасник повинен мати:

1. Гумові кийки з фіксаторами кріплення для носіння (не менше 27 од.) 2. Балончики з рідиною сльозоточивої та/або дратівливої дії з поясними чохлами (не менше 27 од.) 3. Засоби радіоелектронного зв'язку (персональні), які працюють в цифровому режимі передачі даних, з встановленим рівнем захисту не менше ніж AES 256 біт, потужністю не менше 2 Вт (не менше 27 од.) 4. Формений одяг працівників охорони (літній та зимовий) з наявністю ознак належності до суб'єкта охоронної діяльності відповідно до вимог п. 3 ст. 11 Закону України "Про охоронну діяльність" (не менше 108 комплектів зимового та літнього форменого одягу, ременів, черевиків та головних уборів та інше).

5. Бронежилети (не менше 27 од.).

6. Ліхтарі акумуляторні з зарядним пристроєм (не менше 27 од.) 7. Шоломи захисні (не менше 27 од.) 8. Спеціалізовані автомобілі реагування (не менше 4 авто.) 9. Мобільні телефони (не менше 27 од.) 10. Світловідбиваючі жилети (не менше 27 од.) 11. Комплект обладнання для термінового виклику мобільних груп (кнопка тривожної сигналізації) (не менше 8 комплектів) 12. Пульт охорони, сертифікований в Україні (не менше одного).

Згідно з додатком 5 Документації виконавець повинен забезпечити:

"Для об'єктивності контролю несення служби, з метою запобігання протиправним діям з обов'язковим оприлюдненням подій на об'єкті, що охороняється, групи швидкого реагування (ГШР) та групи контролю несення служби (ГКНС) повинні мати засоби персональної відео реєстрації подій (нагрудні відеореєстратори), при цьому інформація про здійснення таких заходів повинна записуватись на ці засоби".

А також в Додатку 5 Документації передбачено, що:

"Персонал охорони Учасника повинен мати формений одяг по сезону з ознаками належності до суб'єкта охоронної діяльності, бути екіпірований спецзасобами, засобами зв'язку, ліхтарями, світло-відбиваючими жилетами (окрім охоронників адміністративних будівель), плащами дощовиками. Учасник повинен за власний рахунок забезпечити приміщення охорони електричними чайниками та обігрівачами".

Дані вимоги є дискримінаційними та обмежують коло учасників, які зможуть взяти участь в закупівлі, з огляду на наступне: Постановою КМУ від 11 лютого 2013 № 97, якою затверджено перелік спеціальних засобів, придбання, зберігання та використання яких здійснюється суб'єктами охоронної діяльності, визначено вичерпний перелік таких спеціальних засобів. Закон України "Про охоронну діяльність" та Ліцензійні умови провадження охоронної діяльності також опосередковано зазначають яку матеріальнотехнічну базу повинні або можуть придбавати, зберігати та використовувати суб'єкти охоронної діяльності.

Проте, зазначені нормативно правові акти не передбачають обов'язкової наявності в суб'єктів охоронної діяльності при наданні ними послуг охорони наступного:

1. Світловідбиваючі жилети;

2. Нагрудні відеореєстратори;

3. Плащі дощовики;

4. Електричні чайники та обігрівачі.

Зазначені вимоги Замовника жодним чином не відносяться до предмету закупівлі.

Якщо Замовник встановлює вимоги щодо наявності обладнання, яке не передбачене в діяльності суб'єкта охоронної діяльності або не відноситься до предмету закупівлі, то він зобов'язаний забезпечити наявність такого обладнання та передати його в користування.

Також у разі виробничої потреби, на розсуд Виконавця, ним може бути закуплене усе необхідне обладнання для якісного надання послуги, яка є предметом закупівлі.

Проте, виключно на етапі виконання договору та за наявності такої специфічної потреби.

Скаржник має спеціальні засоби, передбачені чинним законодавством та може підтвердити їх наявність (копія оборотно-сальдової відомості додається), проте не зобов'язаний мати обладнання та матеріально-технічну базу, перелічену в цьому пункті скарги.

Замовник зазначає, що згідно з п. 4 ст. 1 Закону України "Про охоронну діяльність" охоронну діяльність можуть провадити на всій території України юридичні особи, а також фізичні особи - підприємці на підставі ліцензії за наявності матеріально-технічної бази, необхідної для провадження такої діяльності, та за умови виконання такими особами організаційних, кадрових і технологічних вимог, передбачених цими Ліцензійними умовами.

Відповідно до вимог п. 28 Особливостей у тендерній документації зазначаються, серед іншого, один або кілька кваліфікаційних критеріїв відповідно до статті 16 Закону з урахуванням положень цих особливостей та інформація про спосіб підтвердження відповідності учасників процедури закупівлі установленим критеріям і вимогам згідно із законодавством;

Статтею 16 Закону передбачено, що Замовник установлює один або декілька з таких кваліфікаційних критеріїв наявність в учасника процедури закупівлі обладнання, матеріально-технічної бази та технологій.

Згідно зі статтею 12 Закону України "Про охоронну діяльність" суб'єкт охорони має право використовувати технічні засоби візуального спостереження. Фіксація подій на нагрудні відеореєстратори дозволяє об'єктивно оцінити дії як охоронця, так і правопорушника, а також є доказовою базою у разі виникнення позаштатних ситуацій.

Вимога щодо наявності світловідбиваючих жилетів та нагрудних відеореєстраторів встановлена у зв’язку з охороною об’єктів з підвищеним рівнем небезпеки, великою територією, наявністю транспорту, а також надання послуг в темну пору доби. Також наявність світловідбиваючих жилетів встановлено з метою забезпечення охорони праці згідно Кодексу законів про працю України, профільними інструкціями та видимості охоронця для запобігання нещасним випадкам.

Замовник зазначає, що при встановлені даної вимоги враховано всі наявні засоби та заходи щодо охорони об’єктів, зокрема – складність об’єктів, розташування, загальна площа об’єктів, наявність освітлення та специфіки об’єктів.

При встановлені вимоги щодо наявності плащів дощовиків, електричних чайників та обігрівачів враховано строк надання послуг, погодні умови, оскільки виконання обов’язків охоронника може передбачати тривале перебування на посту, пересування територією об’єкта, здійснення обходів, перевірку документів і перепусток, контроль доступу. Крім того, тендерною документацією не передбачено надання документів, які підтверджують наявність даного обладнання.

Отже, зазначена вимога не є дискримінаційною, оскільки не містить вказівок на конкретного виробника чи марку обладнання. Вона висувається до будь-якого суб'єкта господарювання, який надає послуги з охорони/спостереження об’єктів критичної інфраструктури та має належне матеріально-технічне забезпечення для роботи у надзвичайних умовах воєнного стану.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 1 Документації містить перелік документів, які надаються УСІМА УЧАСНИКАМИ для підтвердження відповідності вимогам тендерної документації.

1.

Наявність в учасника процедури закупівлі обладнання, матеріально-технічної бази та технологій:

Перелік найменувань основного, обов’язкового обладнання, матеріально-технічної бази та технологій, які Учасник повинен мати:

1.

Гумові кийки з фіксаторами кріплення для носіння (не менше 27 од.) 2.

Балончики з рідиною сльозоточивої та/або дратівливої дії з поясними чохлами (не менше 27 од.) 3.

Засоби радіоелектронного зв’язку (персональні), які працюють в цифровому режимі передачі даних, з встановленим рівнем захисту не менше ніж AES 256 біт, потужністю не менше 2 Вт (не менше 27 од.) 4.

Формений одяг працівників охорони (літній та зимовий) з наявністю ознак належності до суб'єкта охоронної діяльності відповідно до вимог п. 3 ст. 11 Закону України "Про охоронну діяльність" (не менше 108 комплектів зимового та літнього форменого одягу, ременів, черевиків та головних уборів та інше).

5.

Бронежилети (не менше 27 од.).

6.

Ліхтарі акумуляторні з зарядним пристроєм (не менше 27 од.) 7.

Шоломи захисні (не менше 27 од.) 8.

Спеціалізовані автомобілі реагування (не менше 4 авто.) 9.

Мобільні телефони (не менше 27 од.) 10.

Світловідбиваючі жилети (не менше 27 од.) 11.

Комплект обладнання для термінового виклику мобільних груп (кнопка тривожної сигналізації) (не менше 8 комплектів) 12.

Пульт охорони, сертифікований в Україні (не менше одного).

Додаток 5 Документації містить інформацію про технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі.

Для об’єктивності контролю несення служби, з метою запобігання протиправним діям з обов’язковим оприлюдненням подій на об’єкті, що охороняється, групи швидкого реагування (ГШР) та групи контролю несення служби (ГКНС) повинні мати засоби персональної відео реєстрації подій (нагрудні відеореєстратори), при цьому інформація про здійснення таких заходів повинна записуватись на ці засоби.

Персонал охорони Учасника повинен мати формений одяг по сезону з ознаками належності до суб’єкта охоронної діяльності, бути екіпірований спецзасобами, засобами зв’язку, ліхтарями, світло-відбиваючими жилетами (окрім охоронників адміністративних будівель), плащами дощовиками. Учасник повинен за власний рахунок забезпечити приміщення охорони електричними чайниками та обігрівачами.

Постановою Кабінету Міністрів України від 18.11.2015 №960 затверджено Ліцензійні умови провадження охоронної діяльності.

Ліцензійні умови провадження охоронної діяльності, затверджені постановою Кабінету Міністрів України від 18 листопада 2015 року № 960 передбачають, зокрема:

1. Ці Ліцензійні умови встановлюють вичерпний перелік документів, що додаються до заяви про отримання ліцензії на провадження охоронної діяльності (далі - ліцензія), а також організаційні, кадрові і технологічні вимоги до матеріально-технічної бази ліцензіата, обов’язкові для виконання під час провадження охоронної діяльності.

4. Охоронну діяльність можуть провадити на всій території України юридичні особи, а також фізичні особи - підприємці на підставі ліцензії за наявності матеріально-технічної бази, необхідної для провадження такої діяльності, та за умови виконання такими особами організаційних, кадрових і технологічних вимог, передбачених цими Ліцензійними умовами.

Відповідно до пункту 13 Ліцензійних умов провадження охоронної діяльності під час організації та провадження охоронної діяльності забороняється, зокрема:

14) використовувати спеціальні засоби, не включені до переліку спеціальних засобів, придбання, зберігання та використання яких здійснюється суб’єктами охоронної діяльності, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 11 лютого 2013 р. № 97 (Офіційний вісник України, 2013 р., № 12, ст. 456).

Відповідно до Переліку спеціальних засобів, придбання, зберігання та використання яких здійснюється суб’єктами охоронної діяльності, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 11.02.2013 № 97 встановлено:

Бронежилети Захисні каски Газові балончики з аерозолями сльозоточивої та дратівної дії Газові пістолети і револьвери та патрони до них калібру 6, 8 і 9 міліметрів, заряджені речовинами сльозоточивої та дратівної дії Гумові кийки Наручники пластикові (текстильні) одноразового використання Електрошокові пристрої* Пристрої вітчизняного виробництва для відстрілу патронів, споряджених гумовими чи аналогічними за своїми властивостями метальними снарядами несмертельної дії, та зазначені патрони* *Виключно суб’єктами охоронної діяльності, які здійснюють охорону особливо важливих об’єктів права державної власності або надають охоронні послуги із залученням власного транспорту реагування та використанням пунктів централізованого спостереження.

Таким чином, Переліком спеціальних засобів, придбання, зберігання та використання яких здійснюється суб’єктами охоронної діяльності, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 11.02.2013 № 97 та Ліцензійними умовами провадження охоронної діяльності не передбачено наявності у суб’єктів охоронної діяльності, зокрема, світловідбиваючих жилетів, засобів персональної відео реєстрації подій (нагрудні відеореєстратори), плащів дощовиків, електричних чайників та обігрівачів.

Враховуючи наведене, вищенаведені вимоги Документації не узгоджуються з чинним законодавством в цій частині.

За таких умов, прийняти участь у процедурі закупівлі зможуть лише ті учасники, які зможуть підтвердити наявність світловідбиваючих жилетів, засобів персональної відео реєстрації подій (нагрудні відеореєстратори), плащів дощовиків, електричних чайників та обігрівачів, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Згідно з частиною першою статті 5 Закону закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.

Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження процедури закупівлі відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:

1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);

2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.

Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.

Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.

Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель

ПОСТАНОВИЛА:

Зобов'язати КОМУНАЛЬНЕ ПІДПРИЄМСТВО "КИЇВПАСТРАНС" (код ЄДРПОУ:

31725604) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "Охорона об’єктів автобусних парків та адміністративних будівель КП "Київпастранс", код 797100004 за ДК 021:2015 "Охоронні послуги", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2026-10-05-012918-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.

Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.

Голова Комісії Ганна ГОРНОСТАЛЬ Члени Комісії Наталя ЛЕНЬ Інна РОМАНЕНКО

Скарга

на дискримінаційні вимоги тендерної документації Замовника