Текст рішення
РІШЕННЯ
№10118 -р/пк-пз від 20.08.2026 Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "Охоронно-детективне агентство "Кольчуга" (код ЄДРПОУ 42667629) від 11 серпня 2026 № UA-2026-08-07-002655-a.a2 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,
ВСТАНОВИЛА:
Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:
- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;
- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;
- тендерна документація – Документація;
- тендерна пропозиція – Пропозиція.
Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.
Рішенням Комісії від 13.08.2026 № 9806 - р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду.
Замовник шляхом розміщення листа на веб-порталі Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.
Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.
1.
Скаржник зазначає про вимогу підпунктів 2.3. та 2.8. п.2 додатку 1 Документації_стосовно надання документів або копій документів, виданих уповноваженим органом МВС України, що підтверджують, що особи не має не погашеної, чи не знятої в установленому законом порядку, судимості за скоєння умисних злочинів, виданий ДІТМВС України або Витягів з інформаційно-аналітичної системи "Облік відомостей про притягнення особи до кримінальної відповідальності та наявності судимості" про відсутність судимості (QR-код повинен розпізнаватися сканувальним обладнанням) охоронників та чергових пульта централізованого спостереження, а саме їх дати видачі - в поточному році - є дискримінаційною та такою, що обмежує коло потенційних учасників закупівлі з огляду на наступне.
Відповідно до п. 2 розділу 3 Порядку доступу до відомостей інформаційноаналітичної системи "Облік відомостей про притягнення особи до кримінальної відповідальності та наявності судимості", затвердженого Наказом Міністерства внутрішніх справ України від 30 березня 2022 року № 207, надання відомостей з ІАС або вмотивованої відмови в їх наданні здійснюється протягом 30 календарних днів, якщо інше не передбачено законодавством.
Враховуючи, що зазначений документ не містить строку чинності, то в ньому міститься актуальна інформація, яка слугує достатнім підтвердженням про непритягнення відповідних осіб до кримінальної відповідальності.
Суб’єкти охоронної діяльності здійснюють надання охоронних послуг на підставі отриманої Ліцензії МВС, Закону України "Про охоронну діяльність" та Ліцензійних умов.
Скаржник, цитуючи положення Ліцензійних умов провадження охоронної діяльності, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 18 листопада 2015 р.
№ 960 та статтю 11 Закону України "Про охоронну діяльність" зазначає, що витяг про несудимість Скаржник як роботодавець вимагає у особи лише під час працевлаштування на роботу.
Так, Скаржник має працівників, які працевлаштовувались за професіями охоронник та черговий пульта раніше, ніж у 2026 році і на момент їх прийняття на роботу вже отримали витяги, що підтверджують відсутність судимості, тобто відповідні документи були оформлені до їх працевлаштування та, відповідно, до початку виконання ними трудових обов’язків.
В свою чергу, повторне отримання роботодавцем та/або повторне подання зазначених у п. 17 Ліцензійних умов документів працівниками роботодавцю не передбачене ні Законом України "Про охоронну діяльність", ні Ліцензійними умовами.
Скаржник має довідки (витяги) іншої датованості і вважає їх достатніми для підтвердження кваліфікаційного критерію.
Ні Законом України "Про охоронну діяльність", ні Ліцензійними умовами не встановлена періодичність отримання працівниками документу, який підтверджує, що такі особи не мають непогашеної чи не знятої в установленому законом порядку судимості за скоєння умисних злочинів.
Також з огляду на те, що відповідно до п. 2 розділу 3 Порядку доступу до відомостей інформаційно-аналітичної системи "Облік відомостей про притягнення особи до кримінальної відповідальності та наявності судимості", затвердженого Наказом Міністерства внутрішніх справ України від 30 березня 2022 року № 207, надання відомостей з ІАС або вмотивованої відмови в їх наданні може здійснюватись протягом 30 календарних днів, а термін подачі пропозицій становить 7 днів 13 годин, встановлена Замовником вимога фактично обмежує коло потенційних учасників Процедури закупівлі, оскільки участь у ній можуть взяти виключно ті суб’єкти господарювання, які відповідають встановленій вимозі та мають видані виключно в поточному році документи, які підтверджують, що особи не мають не погашеної, чи не знятої в установленому законом порядку, судимості за скоєння умисних злочинів, виданий ДІТ МВС України або Витяги з інформаційно-аналітичної системи "Облік відомостей про притягнення особи до кримінальної відповідальності та наявності судимості" про відсутність судимостей (QR-код повинен розпізнаватися сканувальним обладнанням).
Скаржник просить зобов’язати Замовника виключити дискримінаційні вимоги з підпунктів 2.3. та 2.8. пункту 2 Додатку 1 до Документації щодо встановлення обмежень стосовно строку видачі відповідних документів.
Скаржник на розгляд Комісії надав витяги з інформаційно-аналітичної системи "Облік відомостей про притягнення особи до кримінальної відповідальності та наявності судимості", зокрема, станом на 23.01.2023, 19.11.2024.
Замовник зазначає, що встановлюючи вимогу про документальне підтвердження відсутності судимості у працівників, він діяв в межах повноважень, прямо передбачених законодавством про публічні закупівлі. Предметом закупівлі є охоронні послуги. Перевірка відсутності у працівників охорони непогашеної або незнятої судимості не є штучно створеною Замовником умовою, яка не пов'язана з предметом закупівлі.
Крім того, як зазначає Замовник, законодавець у сфері охоронної діяльності прямо пов'язує можливість залучення особи до виконання охоронних функцій із відсутністю відповідної судимості.
Замовник погоджується лише з тим, що законодавство не встановлює універсального строку юридичної чинності витягу з інформаційно-аналітичної системи.
Однак із цього не випливає, що Замовник зобов'язаний приймати документ незалежно від дати його формування.
Відсутність встановленого законом строку чинності документа не позбавляє Замовника права визначити у Документації спосіб підтвердження кваліфікаційного критерію.
Зокрема, Замовник вправі визначити, що для підтвердження актуального стану відповідної інформації учасник має надати документ, сформований у певний період. При цьому Замовник не встановив вимоги щодо видачі документа безпосередньо напередодні подання Пропозиції, протягом 30, 60 чи 90 календарних днів. Встановлена вимога є значно ширшою — документ має бути виданий у поточному календарному році.
Як зазначає Замовник, у даному випадку вимога: стосується виключно працівників, які безпосередньо залучатимуться до надання охоронних послуг; стосується обставини, яка прямо передбачена статтею 11 Закону України "Про охоронну діяльність"; має безпосередній зв'язок із кадровою спроможністю учасника; однаково застосовується до всіх учасників; не встановлює вимог щодо конкретного працівника, конкретного роботодавця чи конкретного способу отримання документа; допускає альтернативні форми документального підтвердження — довідку уповноваженого органу МВС або витяг з відповідної інформаційно-аналітичної системи; не вимагає документа, виданого протягом надмірно короткого періоду до моменту подання пропозиції.
Довід Учасника про те, що працівники отримували документи про несудимість під час їх працевлаштування, не спростовує правомірності вимоги Замовника.
По-перше, вимога не встановлює обов'язку учасника отримувати документ виключно після оприлюднення оголошення про закупівлю. Учасник, який має намір брати участь у закупівлях охоронних послуг, має можливість завчасно забезпечувати актуальність кадрових документів щодо працівників, яких він планує залучати до виконання договорів.
По-друге, вимога поширюється однаково на всіх суб'єктів господарювання.
По-третє, сам факт того, що для отримання документа необхідний певний час, не означає, що вимога є дискримінаційною, якщо учасник має реальну можливість отримати відповідний документ та подати його у складі Пропозиції.
По-четверте, встановлена Замовником вимога є не вимогою "не більше 30/60 днів", а вимогою про видачу документа у поточному календарному році, що об'єктивно розширює можливість її виконання.
Замовник окремо звертає увагу, що сама по собі вимога щодо часової актуальності документа про відсутність судимості не є новою для практики публічних закупівель та не може автоматично вважатися дискримінаційною.У практиці органу оскарження розглядалися вимоги щодо надання документів про відсутність судимості, виданих протягом обмеженого періоду до дати розкриття тендерних пропозицій.Колегія не визнала сам факт встановлення часової межі документа достатньою підставою для висновку про дискримінаційність вимоги та оцінювала, зокрема, чи довів Скаржник фактичну неможливість виконання відповідної умови та порушення своїх прав.
Замовник додає, що виходить із того, що документ про відсутність судимості відображає відомості щодо конкретної фізичної особи на відповідний момент формування інформації. Тому документ, отриманий раніше, підтверджує відповідний стан інформації на момент його формування.
Водночас Замовнику необхідно переконатися, що саме на момент проведення закупівлі та визначення учасника, який має виконувати договір, заявлений персонал відповідає спеціальним вимогам законодавства. Така позиція не означає, що попередній документ є недійсним.
Також Замовник додає, що встановлення вимоги щодо 24 охоронників та 4 чергових пульта централізованого спостереження обумовлено необхідністю забезпечити фактичну кадрову спроможність учасника виконувати обсяг охоронних послуг, передбачений предметом закупівлі.
При цьому чергові пульта централізованого спостереження також є працівниками, безпосередньо пов'язаними із здійсненням охоронної діяльності, а законодавство про охоронну діяльність поширює на відповідних працівників спеціальні кадрові вимоги.
Стаття 11 Закону України "Про охоронну діяльність" прямо передбачає, що працівники, задіяні до роботи на пункті централізованого спостереження, повинні відповідати вимогам частини першої цієї статті.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Додаток 1 до Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції І. Інформація та документи, що підтверджують відповідність учасника кваліфікаційним критеріям:
КВАЛІФІКАЦІЙНІ КРИТЕРІЇ*
Наявність в учасника процедури закупівлі працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід ** 2. Документальне підтвердження про наявність працівників відповідної кваліфікації у штаті учасника для виконання вимог Технічного завдання (Додаток 3 до тендерної документації), такими документами повинні бути:
2.1. довідка учасника з переліком працівників (не менше 24 охоронників) за формою, наведеною у Таблиці 1 цього Додатку 1 до тендерної документації;
2.3. Документ або копія документа, виданого уповноваженим органом МВС України, що підтверджує, що особи, які вказані у довідці (п. 2.1) не мають непогашеної чи незнятої в установленому законом порядку судимості за вчинення умисних злочинів, а саме: довідка, видана ДІТ МВС України, або Витяг з інформаційно-аналітичної системи «Облік відомостей про притягнення особи до кримінальної відповідальності та наявності судимості» (QR-код повинен розпізнаватися сканувальним обладнанням). Документ повинен бути виданий в поточному році;
2.8. Довідка про наявність не менше чотирьох чергових пульта централізованого спостереження (далі – ПЦС) (не менше двох в зміні, з урахуванням змінності, відпусток та тимчасової втрати працездатності), які відповідають вимогам п.п. 16-17 Ліцензійних умов провадження охоронної діяльності, знаходяться в штаті власника (ПЦС) та здійснюватимуть моніторинг сигналів тривоги, які надходять з об’єктів Замовника. Для підтвердження надати всі відповідні документи: або копії документів на зазначених працівників, зокрема - Документ або копія документа, виданого уповноваженим органом МВС України, що підтверджує, особа не має не погашеної, чи не знятої в установленому законом порядку, судимості за скоєння умисних злочинів, виданий ДІТ МВС України або Витяг з інформаційно-аналітичної системи «Облік відомостей про притягнення особи до кримінальної відповідальності та наявності судимості» про відсутність судимості (QR-код повинен розпізнаватися сканувальним обладнанням). Документ повинен бути виданий в поточному році.
Відповідно до пункту 1 розділу І порядку доступу до відомостей інформаційноаналітичної системи "Облік відомостей про притягнення особи до кримінальної відповідальності наявності судимості" затвердженого Наказом Міністерства внутрішніх справ України 30 березня 2022 року № 207 (надалі Порядок):
Цей Порядок визначає процедуру доступу до відомостей інформаційно-аналітичної системи "Облік відомостей про притягнення особи до кримінальної відповідальності та наявності судимості" (далі ІAC).
Відповідно до пункту 4 розділу І Порядку право на запит та отримання відомостей з ІАС мають:
державні органи, які здійснюють правоохоронні функції, органи прокуратури, розвідувальні органи України;
органи державної влади, органи місцевого самоврядування, суди, установи та організації, у зв’язку із здійсненням ними повноважень, визначених законодавством;
фізичні особи.
Відповідно до пункту 13 розділу IV "Отримання відомостей з ІАС за запитами фізичних осіб" Порядку результати перевірки засобами робочого місця віддаленого доступу до ІАС надаються ініціатору Запиту у вигляді Витягу.
13. Результати перевірки засобами робочого місця віддаленого доступу до ІАС надаються ініціатору Запиту у вигляді Витягу.
Відповідь на Запит (Витяг або рішення про відмову в наданні Витягу) надається у строк до 30 календарних днів.
Витяг у паперовій формі за бажанням особи може бути отримано:
особисто Заявником або представником за адресою розташування служби ЄІС МВС або відповідного ВПР АЦСК МВС до якого було подано Запит;
за плату з використанням засобів та об’єктів призначеного оператора поштового зв’язку або кур’єром.
Витяг у паперовій формі з проставленням апостиля, за бажанням особи може бути отримано:
особисто Заявником або представником за адресою розташування служби ЄІС МВС;
за додаткову плату з використанням засобів та об’єктів призначеного оператора поштового зв’язку або кур’єром.
Скаржник не довів та документально не підтвердив необхідність внесення змін до Документації в цій частині, а також документально не підтвердив неможливість виконання вказаної умови Документації та не довів, яким чином наведена вище умова Документації порушує права та законні інтереси Скаржника, пов’язані з участю у Процедурі закупівлі, у зв'язку з чим відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.
2. Скаржник зазначає, що підпунктом 2.7. п.2 додатку 1 Документації передбачено, що Учасники повинні: "Надати в складі Пропозиції довідку про наявність не менше двох електромонтерів ОПС, які здійснюватимуть технічне обслуговування засобів охоронно/тривожної сигналізації. На підтвердження надати копію свідоцтва про присвоєння кваліфікації електромонтер охоронно-пожежної сигналізації не менше 4-го розряду;" В свою чергу, відповідно до пп. 6.1.3 п.6.1. Додатку 4 до Документації (Проект договору) визначено, що:
"6.1.3. Інші обов’язки: обладнати об’єкти (з огляду на специфіку їх функціонування та регламент роботи), що передаються під охорону Виконавцю, охоронно-пожежною сигналізацією, первинними засобами пожежогасіння." Скаржник зазначає, що відповідно до пункту 1.4.1. розділу І "Загальні положення" Документації, назва предмета закупівлі - ДК 021:2015 79710000-4 Охоронні послуги (Послуги з охорони об’єктів Украероруху) ДК 021:2015 79710000-4 Охоронні послуги. В свою чергу, технічне обслуговування засобів охоронно/тривожної сигналізації відноситься до предмету закупівлі за кодом ДК 021:2015: 50610000-4 — Послуги з ремонту і технічного обслуговування захисного обладнання.
Зазначена діяльність за своїм змістом не є охоронною послугою. Технічне обслуговування засобів охоронно/тривожної сигналізації спрямоване на забезпечення належного технічного стану, працездатності та справності відповідного обладнання і є відмінним за своїм функціональним призначенням від безпосереднього надання охоронних послуг.
По-друге, встановлення Замовником вимоги щодо обов’язкової наявності у складі працівників Учасника не менше двох електромонтерів охоронно-пожежної сигналізації 4го розряду є необґрунтованим та таким, що не має належного зв’язку з обсягом обов’язків Виконавця, визначених проєктом договору.
Зокрема, відповідно до пп. 6.1.3 п. 6.1 Додатку 4 до Документації саме Замовник зобов’язується обладнати об’єкти, що передаються під охорону Виконавцю, охороннопожежною сигналізацією. Таким чином, встановлення та забезпечення об’єктів відповідними технічними засобами покладається безпосередньо на Замовника, тому необхідність наявності електромонтерів ОПС 4-го розряду у Виконавця умовами Документації належним чином не обґрунтована.
Отже, умовами Документації передбачено, що охоронно-пожежна сигналізація вже має бути наявною на об’єктах та забезпечується Замовником, тоді як предметом закупівлі є саме послуги з охорони таких об ’ єктів, а не встановлення чи технічне обслуговування відповідних систем сигналізації.
Більше того, Проєкт договору не містить жодного обов'язку Виконавця щодо технічного обслуговування сигналізації.
При цьому Замовником не визначено, які саме роботи з технічного обслуговування засобів охоронно-пожежної сигналізації мають виконувати зазначені працівники, у якому обсязі та з якою періодичністю, а також чому виконання таких робіт потребує наявності саме не менше двох електромонтерів відповідної кваліфікації.
Виникає очевидна невідповідність між кваліфікаційною вимогою (наявність не менше двох електромонтерів ОПС, які здійснюватимуть технічне обслуговування засобів охоронно/тривожної сигналізації з наданням копій свідоцтв про присвоєння кваліфікації електромонтер охоронно -пожежної сигналізації не менше 4-го розряду) та обсягом послуг, які Виконавець фактично повинен надавати.
За таких обставин вимога щодо обов’язкової наявності не менше двох електромонтерів ОПС 4¬го розряду не є пропорційною встановленим договором обов’язкам Виконавця та не обумовлена об’єктивною потребою Замовника. Її встановлення фактично звужує коло потенційних учасників до суб’єктів господарювання, які вже на момент подання Пропозиції мають у штаті не менше двох працівників відповідної кваліфікації, навіть за відсутності підтвердженої необхідності виконання ними відповідних робіт у межах цієї закупівлі.
Скаржник вважає, що зазначена вимога має ознаки дискримінаційної, та у зв’язку із викладеним просимо зобов’язати Замовника виключити підпункт 2.7 з пункту 2 Додатку 1 до Документації, як такий, що є необгрунтованим, непропорційним та таким, що обмежує конкуренцію серед потенційних учасників Процедури закупівлі.
Замовник зазначає, що законодавство прямо пов'язує технічні засоби охорони із процесом здійснення охоронної діяльності. Охоронна сигналізація та тривожна сигналізація не є стороннім для охоронних послуг обладнанням. У проекті договору передбачено обов'язок Виконавця застосовувати, зокрема, засоби фізичного захисту, автоматичної та тривожної сигналізації та забезпечувати оперативне реагування на відповідні виклики. Таким чином, технічні засоби охорони не є стороннім елементом договору.
Більше того, проект договору передбачає відповідальність за невикористання або відключення передбачених договором технічних засобів охорони, у тому числі систем сигналізації охоронного призначення, у разі їх наявності на об'єкті. Отже, працездатність та можливість належного використання таких систем має пряме значення для належного виконання договору. Дійсно, пунктом 6.1.3 проекту договору передбачено обов'язок Замовника: "обладнати об'єкти ... охоронно-пожежною сигналізацією, первинними засобами пожежогасіння". Однак із цієї умови не випливає, що Виконавець не має жодного відношення до функціонування таких систем. Навпаки, зазначена умова означає лише, що первинне обладнання об'єктів відповідними технічними засобами забезпечує Замовник.
Наявність технічного засобу сама по собі не гарантує його працездатності. Для ефективного використання сигналізації необхідні: контроль її працездатності; виявлення технічних несправностей; відновлення працездатності; проведення відповідних технічних заходів; аварійне реагування; забезпечення взаємодії технічних засобів із пультом централізованого спостереження; перевірка проходження сигналів; оперативне усунення технічних несправностей у межах компетенції Виконавця.
Вимога про наявність двох електромонтерів не є вимогою про закупівлю окремих послуг з технічного обслуговування. Вона є вимогою до кадрової спроможності суб'єкта, який бере на себе комплексне виконання охоронних функцій на об'єктах Замовника.
При цьому Замовник має право враховувати не лише безпосередню фізичну присутність охоронника на посту, а весь комплекс заходів, необхідних для забезпечення безпеки об'єкта. Сучасна охоронна діяльність передбачає поєднання: фізичної охорони;
контролю доступу; патрулювання; відеоспостереження; охоронної сигналізації; тривожної сигналізації; передачі тривожних повідомлень; оперативного реагування; взаємодії з пультом централізованого спостереження. Технічні засоби охорони при цьому є невід'ємним інструментом забезпечення безпеки.
Вимога щодо двох працівників також має об'єктивне організаційне обґрунтування.
Замовник додає, що встановлення вимоги щодо двох працівників не означає, що обидва електромонтери повинні одночасно перебувати на об'єкті. Йдеться про наявність у складі кадрового ресурсу Виконавця достатньої кількості кваліфікованих працівників, які можуть забезпечити відповідне реагування протягом строку дії договору.
Також чинне законодавство у сфері протипожежного захисту безпосередньо передбачає спеціальні кадрові вимоги до осіб, які здійснюють роботи з монтажу та підтримання експлуатаційної придатності систем пожежної сигналізації.
Замовник додає, що посилання Учасника на код ДК 021:2015 50610000-4 саме по собі не свідчить про неправомірність встановленої кадрової вимоги. Визначення коду предмета закупівлі та визначення кваліфікаційних вимог є різними юридичними питаннями. Замовник здійснює закупівлю послуг з охорони за кодом ДК 021:2015 79710000-4.
Водночас це не означає, що при наданні охоронних послуг Замовник позбавлений права вимагати від Виконавця наявності персоналу, необхідного для використання та забезпечення функціонування технічних засобів охорони. Код Єдиного закупівельного словника не визначає вичерпний перелік функцій працівників, які можуть бути необхідними для надання конкретної послуги.
Як зазначає Замовник, він не закуповує за цією процедурою окремий предмет:
"Послуги з ремонту і технічного обслуговування захисного обладнання". Замовник закуповує охоронні послуги, у межах яких Виконавець повинен забезпечувати комплекс заходів безпеки, у тому числі із застосуванням технічних засобів охорони.
Учасник аналізує лише один пункт проекту договору — 6.1.3 — та робить на його підставі висновок про відсутність будь-яких обов'язків Виконавця щодо технічних засобів.
Такий підхід є неправильним. Проект договору має розглядатися системно. Зокрема, у ньому прямо передбачено використання Виконавцем автоматичної та тривожної сигналізації та відповідне реагування на виклики. Крім того, договором передбачено наслідки невикористання або відключення технічних засобів охорони, у тому числі систем сигналізації охоронного призначення.
Отже, твердження про повну відсутність зв'язку Виконавця із системами сигналізації не відповідає змісту договору в цілому. Предметом закупівлі є послуги з охорони об'єктів Державного підприємства обслуговування повітряного руху України. Сам Замовник у проекті договору визначає необхідність застосування автоматичної та тривожної сигналізації та оперативного реагування на загрози незаконного втручання, несанкціонованого проникнення та розкрадання. Отже, йдеться не про стандартну охорону звичайного адміністративного приміщення. Безпека об'єктів, пов'язаних із забезпеченням функціонування повітряного руху, потребує підвищеної надійності систем виявлення та передачі сигналів про небезпеку. У таких умовах вимога щодо наявності персоналу, здатного забезпечити технічну справність відповідних засобів охорони, має об'єктивне обґрунтування.
Замовник також враховує практику Постійно діючої адміністративної колегії
АМКУ.
Замовник додає, що твердження Учасника про те, що вимога щодо наявності двох електромонтерів ОПС не має зв'язку з предметом закупівлі, є необґрунтованим. Предметом закупівлі є охоронні послуги, при наданні яких Виконавець відповідно до умов проекту договору застосовує автоматичну та тривожну сигналізацію та забезпечує реагування на відповідні сигнали.
Закон України "Про охоронну діяльність" прямо визначає технічні засоби охорони як засоби, що використовуються під час здійснення охоронної діяльності. При цьому спеціальне законодавство у сфері протипожежного захисту прямо передбачає наявність двох електромонтерів ОПС для забезпечення чергування та аварійного виїзду при виконанні відповідних робіт із системами сигналізації.
Замовник додає, що посилання Учасника на код ДК 021:2015 50610000-4 не спростовує правомірності вимоги, оскільки Замовник не здійснює окрему закупівлю послуг з технічного обслуговування захисного обладнання, а встановлює кадрову вимогу до Виконавця охоронних послуг, обумовлену необхідністю забезпечення функціонування технічних засобів охорони.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Додаток 1 до Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції І. Інформація та документи, що підтверджують відповідність учасника кваліфікаційним критеріям:
КВАЛІФІКАЦІЙНІ КРИТЕРІЇ*
Наявність в учасника процедури закупівлі працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід ** 2. Документальне підтвердження про наявність працівників відповідної кваліфікації у штаті учасника для виконання вимог Технічного завдання (Додаток 3 до тендерної документації), такими документами повинні бути:
2.1. довідка учасника з переліком працівників (не менше 24 охоронників) за формою, наведеною у Таблиці 1 цього Додатку 1 до тендерної документації;
2.7. Надати в складі Пропозиції довідку про наявність не менше двох електромонтерів ОПС, які здійснюватимуть технічне обслуговування засобів охоронно/тривожної сигналізації.
На підтвердження надати копію свідоцтва про присвоєння кваліфікації електромонтер охоронно-пожежної сигналізації не менше 4-го розряду.
Предметом закупівлі є ДК 021:2015 79710000-4 Охоронні послуги (Послуги з охорони об’єктів Украероруху).
Додаток 3 до Документації містить ТЕХНІЧНЕ ЗАВДАННЯ Завдання: послуги з охорони об’єктів РСП "Київцентраеро", Львівського РСП, Дніпровського РСП Украероруху.
Загальні вимоги 1. Охорона об’єктів Украероруху повинна включати виконання таких функцій:
а) організація охорони об’єктів Замовника здійснюється відповідно до вимог Авіаційних правил України "Правила охорони повітряних суден та інших важливих об’єктів цивільної авіації, забезпечення контролю доступу до них" затверджених наказом Державної авіаційної служби України від 07.08.2019 № 1017, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 28.08.2019 за № 991/33962;
б) охорона будівель і споруд шляхом здійснення контролю (візуального та із застосуванням технічних засобів охорони) за станом майнової безпеки об’єктів Замовника.
Забезпечення цілісності і недоторканості об’єктів (насильницького проникнення, руйнування, пошкодження, підпалення, розкрадання тощо), захист об’єктів, що наведені в таблиці 2 технічного завдання, від актів незаконного втручання, вжиття негайних заходів щодо недопущення і припинення протиправних посягань;
в) забезпечення на об’єктах встановленого Замовником контролю доступу (порядку допуску осіб і транспортних засобів), зберігання ключів від вхідних дверей будівель і споруд та окремих приміщень на об’єктах;
г) контроль переміщення матеріальних цінностей на(з) контрольовану(ої) територію(ї) об’єктів охорони відповідно до встановленого Замовником порядку;
д) взаємодія з керівництвом підрозділів авіаційної безпеки, керівниками та черговим персоналом об’єктів охорони Замовника, а також з працівниками чергових частин підрозділів місцевих органів МВС України при виконанні завдань з охорони, забезпеченні контролю доступу й захисту об’єктів.
2. Під час виконання завдань з охорони об’єктів персонал охорони повинен:
- чітко виконувати завдання і функції із забезпечення охорони майна, забезпеченні контролю доступу й встановленого порядку перебування на об’єктах охорони Замовника;
- дотримуватися вимог чинного законодавства щодо осіб, які здійснюють протиправні дії щодо об’єкта охорони, при застосуванні заходів фізичного впливу та спеціальних засобів;
- дотримуватися вимог встановленого на об’єктах охорони Замовника порядку допуску осіб і транспортних засобів, правил пожежної безпеки. У разі виникнення пожежі грамотно застосовувати первинні засоби пожежогасіння;
- знати схему надання термінових повідомлень у випадках загрози/скоєння акту незаконного втручання в діяльність об’єктів, що наведені в таблиці 2 технічного завдання;
- знати порядок дій охоронника у випадках протиправних дій щодо об’єкта охорони та при здійсненні виклику групи швидкого реагування Виконавця;
- дотримуватися встановлених правил з охорони праці, електробезпеки і санітарногігієнічних норм, чітко виконувати вимоги щодо порядку і правил носіння форменого одягу.
Додаток 4 Документації містить проект договору, відповідно до якого:
VI. ПРАВА ТА ОБОВ'ЯЗКИ СТОРІН
6.1. Замовник зобов'язаний:
6.1.3. Інші обов'язки:
- обладнати об’єкти (з огляду на специфіку їх функціонування та регламент роботи), що передаються під охорону Виконавцю, охоронно-пожежною сигналізацією, первинними засобами пожежогасіння.
Враховуючи викладене, у тому числі технічне завдання, наведені вище вимоги Документації (в частині не менше двох електромонтерів ОПС, які здійснюватимуть технічне обслуговування засобів охоронно/тривожної сигналізації та надання копії свідоцтва про присвоєння кваліфікації електромонтер охоронно-пожежної сигналізації не менше 4-го розряду) не узгоджуються з предметом закупівлі (Послуги з охорони об’єктів Украероруху).
За таких умов, взяти участь у процедурі закупівлі зможуть лише ті учасники, які мають не менше двох електромонтерів ОПС, які здійснюватимуть технічне обслуговування засобів охоронно/тривожної сигналізації та зможуть надати копію свідоцтва про присвоєння кваліфікації електромонтер охоронно-пожежної сигналізації не менше 4-го розряду, що не дає можливість учасникам належним чином оформити свої Пропозиції, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб'єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.
Згідно з частиною першою статті 5 Закону Закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.
Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.
Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.
Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.
Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.
Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.
3. Скаржник зазначає про вимоги підпункту 2.10. п. 2 додатку 1 Документації, пунктів 6.3.3.,7.1.4., 14.1.1 Додатку 4 до Документації (Проект договору) та умови Додатку 3 до Документації (Технічне завдання) стосовно документального підтвердження проходження навчання з авіаційної безпеки працівниками Учасника є дискримінаційними та такими, що обмежують коло потенційних учасників закупівлі з огляду на наступне.
Скаржник додає, що сфера застосування авіаційної безпеки є вузькоспеціалізованою.
Авіаційна безпека регулюється спеціальним законодавством, зокрема: Повітряним кодексом України; Наказом Міністерства транспорту та зв'язку від 18.06.2007 № 508 "Про затвердження Програми підготовки персоналу з авіаційної безпеки".
Навчання з основ авіаційної безпеки є обов'язковим виключно для персоналу суб'єктів авіаційної діяльності, а саме: працівників аеропортів; авіаперевізників; суб'єктів наземного обслуговування; підприємств, що здійснюють контроль доступу до контрольованих зон; персоналу, який має доступ до зон обмеженого доступу або здійснює перевірки безпеки.
Натомість діяльність з охоронних послуг не відноситься безпосередньо до авіаційної діяльності, як такої.
Відповідно до п. 3 Наказу Міністерства транспорту та зв'язку від 18.06.2007 №508 "Про затвердження Програми підготовки персоналу з авіаційної безпеки" первинна підготовка - здобуття авіаційним персоналом знань та умінь у галузі авіаційної безпеки, яких вони раніше не мали.
Відповідно до статті 85 пункту 11 авіаційних правил України, вимога щодо наявності документів з авіаційної безпеки встановлюється виключно для персоналу, робота якого безпосередньо пов'язана із забезпеченням авіаційної безпеки.
Таким чином, законодавець чітко обмежує коло осіб, для яких така підготовка є обов'язковою, а саме - персоналом служб авіаційної безпеки та іншими працівниками, що виконують відповідні функції.
Працівники учасника, які надають послуги з охорони, не здійснюють функцій із забезпечення авіаційної безпеки та не належать до зазначеної категорії персоналу.
Отже, встановлення Замовником вимоги щодо обов'язкової наявності у таких працівників сертифікатів з авіаційної безпеки є безпідставним та таким, що не відповідає чинному законодавству.
Охоронна діяльність регулюється Ліцензійними умовами провадження охоронної діяльності затверджених Постановою Кабінету Міністрів України №960 від 18.11.2015.
Зазначеними Ліцензійними умовами встановлено вичерпний перелік вимог до суб'єкта господарювання, зокрема, до матеріально-технічної бази та кваліфікації працівників, які виконують такі роботи.
Працівники, які здійснюють охорону об'єкта, зобов'язані відповідати виключно вимогам, визначеним постановою Кабінету Міністрів України № 960, і не зобов'язані проходити підготовку з авіаційної безпеки, оскільки така вимога не передбачена чинним законодавством України та не пов'язана з предметом закупівлі.
Таким чином, Скаржник має у своєму складі працівників, які повністю відповідають вимогам Ліцензійних умов, затверджених постановою Кабінету Міністрів України № 960.
Враховуючи, що предметом закупівлі є охорона об'єктів, а не організація польотів чи повітряних перевезень, вимоги щодо проходження навчання з авіаційної безпеки для зазначених працівників є надмірними та дискримінаційними.
Скаржник цитуючи АВІАЦІЙНІ ПРАВИЛА УКРАЇНИ "Правила охорони повітряних суден та інших важливих об'єктів цивільної авіації, забезпечення контролю доступу до них", затверджені Наказом Державної авіаційної служби України 07 серпня 2019 року № 1017 зазначає, що Замовник не довів, що виконання послуг за предметом закупівлі обов’язково передбачає отримання працівниками виконавця саме постійних перепусток до контрольованих зон без супроводження.
Скаржник наголошує перед Органом оскарження на тому, що аналогічні дискримінаційні вимоги Документації Замовника вже були предметом оскарження в межах закупівлі за оголошенням UA-2026-05-14-003266-a - рішення від 27.05.2026 № 6385-р/пкпз та рішення від 27.05.2026 № 6384-р/пк-пз.
Скаржник звертає увагу, увагу на те, що Замовник і в даній закупівлі все рівно вимагає наявності у працівників учасника сертифікати/свідоцтва, що підтверджують проходження ним навчання з авіаційної безпеки, не зважаючи на рішення органу оскарження від 27.05.2026 № 6385 та № 6384, якими визнано вищевказану вимогу дискримінаційною та зобов’язано Замовника виключити її з Документації.
Навіть рішення Органу оскарження від 30.07.2026 №9252-р/пк-пз, у якому встановлено факт невиконання рішення Органу оскарження в даній частині, що призвело врешті-решт до неможливості усунення порушень, що виникли через виявлені порушення вимог законодавства у сфері публічних закупівель не зупиняє Замовника від свідомого та цілеспрямованого встановлення в Документації вказаної дискримінаційної вимоги під певного переможця або лобіювання інтересів теперішнього виконавця послуг.
Скаржник вважає, що вимоги підпункту 2.10. п. 2 Додатку 1 до Документації, пунктів 6.3.3.,7.1.4., 14.1.1 Додатку 4 до Документації (Проєкт договору) та умови Додатку 3 до Документації (Технічне завдання) стосовно документального підтвердження проходження навчання з авіаційної безпеки працівниками Учасника є дискримінаційними, такими що не відповідають вимогам чинного законодавства та не пов'язані з предметом закупівлі.
У зв’язку із викладеним, Скаржник просить зобов’язати Замовника виключити з Документації та додатків до неї вимоги щодо документального підтвердження проходження навчання з авіаційної безпеки працівниками Учасника, як такі, що є необгрунтованими, непропорційними та такими, що обмежують конкуренцію серед потенційних учасників Процедури закупівлі.
Замовник зауважує, що відповідно до пункту 76 Державної програми авіаційної безпеки цивільної авіації, що затверджена Законом України від 21.03.2017 № 1965-VIII Захист об’єктів радіонавігаційного забезпечення засобів і служб здійснюється шляхом:
здійснення охорони об’єктів, розташованих поза межами контрольованої зони аеропорту, працівниками служби авіаційної безпеки суб’єкта авіаційної діяльності або працівниками органів внутрішніх справ, або персоналом охорони суб’єктів охоронної діяльності, які мають ліцензію на провадження охоронної діяльності та пройшли відповідне навчання з авіаційної безпеки.
Відповідно до абзацу другого пункту 42 розділу X. "Захист ПС та об’єктів" Авіаційних правил України "Правила охорони повітряних суден та інших важливих об’єктів цивільної авіації, забезпечення контролю доступу до них" затверджених наказом Державної авіаційної служби України від 07.08.2019 № 1017, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 28.08.2019 за № 991/33962 (далі – Авіаційні правила) Захист таких об’єктів поза межами контрольованої зони аеропорту (аеродрому) можуть здійснювати визначений персоналом САБ суб’єкта авіаційної діяльності, працівники Національної поліції України або суб’єкт охоронної діяльності, які мають ліцензію на провадження такої діяльності та пройшли відповідне навчання з авіаційної безпеки.
Тобто не надання потенційними учасниками торгів сертифікатів або документів, що підтверджують проходження відповідного навчання з авіаційної безпеки є важливим фактором, який випливає з вказаних вище нормативних актів. І де такі нормативні акти говорять про обов’язковість працівниками суб’єкта охоронної діяльності які вже пройшли таке навчання.
Тож, Скаржник не обґрунтовує та жодним чином не зазначає, яким чином зазначена вимога не дозволяє йому взяти участь в закупівлі або призводить до порушення його прав як учасника.
Скаржник не доводить та документально не підтверджує неможливість виконати наведені вище умови Документації, а також не надає документального підтвердження, яким чином наведені вище умови Документації порушують його права та законні інтереси, пов'язані з участю у Процедурі закупівлі.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Додаток 1 до Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції І. Інформація та документи, що підтверджують відповідність учасника кваліфікаційним критеріям:
КВАЛІФІКАЦІЙНІ КРИТЕРІЇ*
Наявність в учасника процедури закупівлі працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід ** 2. Документальне підтвердження про наявність працівників відповідної кваліфікації у штаті учасника для виконання вимог Технічного завдання (Додаток 3 до тендерної документації), такими документами повинні бути:
2.1. довідка учасника з переліком працівників (не менше 24 охоронників) за формою, наведеною у Таблиці 1 цього Додатку 1 до тендерної документації;
2.10. Чинні (не менш ніж до кінцевого строку подання пропозицій) сертифікати або документи, що підтверджують проходження відповідного навчання з авіаційної безпеки працівниками учасника, які вказані у довідці (пункт 2.1), (вимога стосується персоналу, який здійснюватиме охорону об’єктів, що наведені в таблиці 2 технічного завдання (додаток 3 Документації). Сертифікати або документи про проходження навчання з питань авіаційної безпеки повинні бути видані відповідним навчальним центром, який має право на проведення такого навчання у відповідності до чинного законодавства.
Додаток 3 до Документації містить ТЕХНІЧНЕ ЗАВДАННЯ ДК 021:2015 797100004 Охоронні послуги (Послуги з охорони об'єктів Украероруху) Завдання: послуги з охорони об’єктів РСП "Київцентраеро", Львівського РСП, Дніпровського РСП Украероруху.
Підстава для надання послуг: Державна програма авіаційної безпеки цивільної авіації, що затверджена Законом України від 21.03.2017 № 1965-VIII.
Переліки об’єктів, що підлягають охороні, наведені в таблицях 2, 3.
Строк надання послуг з охорони об’єктів Украероруху – 731 (сімсот тридцять одна) доба з дня початку надання послуг після укладання договору.
Кваліфікаційний розряд охорони повинен бути не нижче 3.
Охорону об’єктів, що наведені в таблиці 2, повинен здійснювати персонал, який пройшов відповідне навчання з авіаційної безпеки.
Таблиця 2 Перелік об’єктів Украероруху, що підлягають охороні персоналом, який пройшов відповідне навчання з авіаційної безпеки Назва об’єкта Графік надання послуг з охорони РСП "Київцентраеро" м. Київ цілодобово Львівське РСП м. Львів та Львівська область Адреса Резервний ПРЦ м. Київ Об’єкт ДПРМ-132, площадка для встановлення ДМРЛ Львівська обл., Пустомитівський р-н, цілодобово с. Зимна вода м. Чернівці та Чернівецька область Чернівецька обл., цілодобово Глибоцький р-н, с. Чагор Рівненська область Рівненська обл., Рівненський р-н, цілодобово с. В. Омеляна м. Ужгород, Закарпатська область м. Ужгород цілодобово Приводна радіостанція ”Vector-125”
БПРМ-296
дорогою АРП 75 АВК з під’їзд.
м. Харків АДЦ Харків Дніпровського РСП м. Харків та Харківська область цілодобово Кількість постів охорони 17 544 17 544 17 544 17 544 17 544 17 544 Кількість годин охорони Таблиця 3 Перелік об’єктів Украероруху, що підлягають охороні персоналом, якому не потрібне проходження відповідного навчання з авіаційної безпеки Загальні вимоги, зокрема 1. Охорона об’єктів Украероруху повинна включати виконання таких функцій:
а) організація охорони об’єктів Замовника здійснюється відповідно до вимог Авіаційних правил України «Правила охорони повітряних суден та інших важливих об’єктів цивільної авіації, забезпечення контролю доступу до них» затверджених наказом Державної авіаційної служби України від 07.08.2019 № 1017, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 28.08.2019 за № 991/33962;
5. Вимоги до персоналу:
відсутність судимості;
наявність робітничої кваліфікації за професією "охоронник", не нижче 3-го кваліфікаційного розряду відповідно до вимог статті 14 Закону України "Про охоронну діяльність";
наявність обов’язкового медичного огляду щодо відсутності обмежень для роботи в охороні з обов’язковим обстеженням нарколога та психіатра;
проходження навчання з авіаційної безпеки (вимога стосується персоналу, який здійснюватиме охорону об’єктів, що наведені в таблиці 2 технічного завдання).
Додаток 4 Документації містить проект договору, відповідно до якого:
VI. ПРАВА ТА ОБОВ'ЯЗКИ СТОРІН
6.3. Виконавець зобов'язаний:
6.3.3. Інші обов'язки залучати до надання послуг з охорони об’єктів, що наведені в Таблиці 2 Технічного завдання (Додаток № 2 до цього Договору), працівників охорони, які повинні мати сертифікати/свідоцтва, що підтверджують проходження ним навчання з авіаційної безпеки, чинні протягом всього строку надання послуг;
VII. ВІДПОВІДАЛЬНІСТЬ СТОРІН
7.1.4. Формами прояву (вираження) неналежного виконання своїх зобов'язань за цим Договором можуть бути, але не виключаючи лише цим:
відсутність чинних сертифікатів/свідоцтв, що підтверджують навчання з авіаційної безпеки (вимога стосується персоналу, який здійснюватиме охорону об’єктів, що наведені в таблиці 2 технічного завдання);
ХІV. Умови банківської гарантії Під невиконанням або неналежним виконанням Виконавцем власного зобов’язання за Договором мається на увазі наступне:
14.1.1 Невиконання своїх зобов'язань за цим Договором виражається в ненаданні послуг охорони на об’єкті, що означає повну відсутність виконання охоронних функцій з боку персоналу Виконавця, передбачених Договором, у встановлений період часу та в межах погодженого обсягу послуг. Це є істотним порушенням умов Договору, оскільки призводить до зниження або втрати рівня безпеки об’єкта й забезпеченістю його охороною та захистом. Формами прояву (вираження) невиконання своїх зобов'язань за цим Договором можуть бути, але не виключаючи лише цим:
відсутність чинних сертифікатів/свідоцтв, що підтверджують навчання з авіаційної безпеки (вимога стосується персоналу, який здійснюватиме охорону об’єктів, що наведені в таблиці 2 технічного завдання).
АВІАЦІЙНІ ПРАВИЛА УКРАЇНИ "Правила охорони повітряних суден та інших важливих об'єктів цивільної авіації, забезпечення контролю доступу до них", затверджені Наказом Державної авіаційної служби України 07 серпня 2019 року № 1017 (надалі Авіаційні правила України) передбачають, зокрема:
IV. Система перепусток 1. Доступ до контрольованої зони та зони обмеженого доступу, що охороняється, суб'єкта авіаційної діяльності контролюється за допомогою системи перепусток, яка дає змогу ідентифікації особи та спрощення процедур доступу осіб і транспортних засобів на територію суб'єктів авіаційної діяльності.
V. Формат перепусток 1. Перепустки поділяються: за строком дії на постійні, тимчасові та одноденні; за призначенням на особисті, транспортні.
VI. Інструктаж власників перепусток 1. Особа, яка отримує постійну перепустку, що надає право допуску та перебування в контрольованій зоні чи зоні обмеженого доступу, що охороняється, аеропорту 44 (аеродрому) або провайдера аеронавігаційного обслуговування без супроводження, повинна пройти підготовку з АБ відповідно до програми підготовки з авіаційної безпеки персоналу, яка затверджується уповноваженим органом з питань цивільної авіації.
Також Авіаційні правила України, зокрема X. Захист ПС та об’єктів.
42. Охорону і захист об’єктів радіонавігаційного забезпечення, засобів і служб провайдера радіонавігаційного обслуговування, розташованих у межах контрольованої зони аеропорту (аеродрому), здійснює тільки персонал САБ аеропорту (аеродрому). Захист таких об’єктів поза межами контрольованої зони аеропорту (аеродрому) можуть здійснювати визначений персоналом САБ суб’єкта авіаційної діяльності, працівники Національної поліції України або суб’єкт охоронної діяльності, які мають ліцензію на провадження такої діяльності та пройшли відповідне навчання з АБ.
3.1. Щодо надання у складі Пропозиції сертифікатів або документів, що підтверджують проходження відповідного навчання з авіаційної безпеки працівниками учасника, які вказані у довідці (пункт 2.1).
Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.
Виходячи з наведеного, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть суб’єкти господарювання, які зможуть надати саме у складі Пропозиції чинні (не менш ніж до кінцевого строку подання пропозицій) сертифікати або документи, що підтверджують проходження відповідного навчання з авіаційної безпеки працівниками учасника, які вказані у довідці (пункт 2.1), що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.
Згідно з частиною першою статті 5 Закону Закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.
Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.
Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.
Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.
Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.
Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.
3.2. Щодо умов проекту договору в частині наявності у працівників виконавця, зокрема, сертифікатів/свідоцтв, що підтверджують проходження ним навчання з авіаційної безпеки, чинні протягом всього строку надання послуг.
Враховуючи положення Авіаційних правил України "Правила охорони повітряних суден та інших важливих об’єктів цивільної авіації, забезпечення контролю доступу до них", Скаржник не довів та документально не підтвердив необхідність внесення змін до Документації в цій частині, а також документально не підтвердив неможливість виконання вказаної умови Документації та не довів, яким чином наведена вище умова Документації порушує права та законні інтереси Скаржника, пов’язані з участю у Процедурі закупівлі, у зв'язку з чим відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.
4.
Скаржник зазначає про вимоги пункту 7 додатку 5 Документації (Відомості про учасника) стосовно зазначення інформації щодо зазначення наявності або відсутності сертифікатів ISO 9001, ISO 14001 є дискримінаційними та такими, що обмежують коло потенційних учасників закупівлі з огляду на наступне.
Замовник закуповує послуги з охорони (ДК 021:2015 79710000-4 Охоронні послуги (Послуги з охорони об’єктів Украероруху).
Даний вид діяльності здійснюється на підставі отриманої Ліцензії, Закону України "Про охоронну діяльність" та Ліцензійних умов.
Жодний пункт Закону України "Про охоронну діяльність" та Ліцензійних умов не містять обов’язку для суб’єктів охоронної діяльності мати вказані вище сертифікати.
Стаття 23 Закону України "Про стандартизацію" №1315-VII від 05.06.2014 передбачає, що національні стандарти та кодекси усталеної практики застосовуються на добровільній основі, крім випадків, якщо обов'язковість їх застосування встановлена нормативно-правовими актами.
Вимога про надання сертифікатів ISO 9001, ISO 14001 розрахована на учасників торгів, в яких вже є у наявності вказані сертифікати, що є дискримінаційним по відношенню до інших учасників.
Законодавець у Законі України "Про охоронну діяльність" та Ліцензійних умовах чітко визначив виключний перелік документів, що додаються до заяви про отримання ліцензії на провадження охоронної діяльності, а також організаційні, кадрові і технологічні вимоги до матеріально-технічної бази ліцензіата, обов’язкові для виконання під час провадження охоронної діяльності.
Вказаний перелік не містить вимоги або зобов’язання про отримання суб’єктів охоронної діяльності сертифікатів ISO для провадження діяльності на ринку охоронних послуг.
Законодавець встановлює одну єдину вимогу до суб’єктів охоронної діяльності наявність Ліцензії (декларації, іншого дозвільного документу).
Скаржник має відповідну Ліцензію на здійснення охоронної діяльності відповідно до вимого діючого законодавства України.
Виходячи з вищевикладеного та з метою уникнення необґрунтованого відхилення при розкритті Пропозицій учасника, через дискримінаційну вимогу у змісті Документації Замовника, що в результаті може призвести до порушення законодавства у сфері публічних закупівель, просимо Орган оскарження зобов’язати Замовника внести зміни у тендерну документацію прибравши дискримінаційну вимогу з пункту 7 Додатку 5 до Документації (Відомості про учасника) , а саме - про зазначення учасником інформації щодо наявності сертифікатів ISO 9001, ISO 14001.
Замовник зазначає, що Вимога і відомостях Додаток 5 до Документації, звучить так:
"Учасником зазначається інформація щодо наявності або відсутності даних сертифікатів".
В чому дискримінація Замовнику не зрозуміло. І що заважає учаснику вказати таку інформацію. Отже, якщо учасник зазначає у відомостях: "сертифікати ISO 9001, ISO 14 001 відсутні". Вказане не призведе до відхилення його Пропозиції.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Додаток 5 до Документації містить форму "Відомості про учасника" 1. Інформація щодо наявності сертифікатів ISO 9001, ISO 14 001 Учасником зазначається інформація щодо наявності або відсутності даних сертифікатів Враховуючи наведене, у тому числі можливість зазначення інформації про наявність або відсутність сертифікатів ISO 9001, ISO 14 001, Скаржник не довів та документально не підтвердив необхідність внесення змін до Документації в цій частині, а також документально не підтвердив неможливість виконання вказаної умови Документації та не довів, яким чином наведена вище умова Документації порушує права та законні інтереси Скаржника пов’язані з участю у Процедурі закупівлі, у зв'язку з чим відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.
5. Скаржник зазначає про дискримінаційні вимоги підпункту1.2. п.1. додатку 1 Документації стосовно надання інформації та фото форменого одягу в частині відомостей про ремені є дискримінаційними та такими, що обмежують коло потенційних учасників закупівлі з огляду на наступне.
Скаржник цитуючи Наказ № 62 від 16.04.2009 зазначає, що встановлюючи вимогу щодо наявності у форменому одязі охоронників ременів та зобов’язуючи учасників надати відповідну інформацію і фото, Замовник фактично висунув додаткову вимогу до матеріально-технічної бази учасників, яка не передбачена чинним законодавством та не обумовлена необхідністю належного виконання предмета закупівлі.
При цьому Замовником не наведено жодного об’єктивного та документально підтвердженого обґрунтування необхідності використання охоронниками саме ременів як елементу форменого одягу, а також не доведено, яким чином відсутність такого елементу форменого одягу може впливати на якість чи безпеку надання охоронних послуг.
Таким чином, вимога підпункту 1.2 пункту 1 Додатку 1 до Документації в частині обов’язкової наявності ременів у складі форменого одягу працівників охорони та надання їх фотозображень є необґрунтованою та такою, що встановлює додаткові, не передбачені законодавством умови для учасників процедури закупівлі.
Враховуючи викладене, Скаржник вважає, що вимога підпункту 1.2 пункту 1 Додатку 1 до Документації в частині обов’язкової наявності ременів у складі форменого одягу працівників охорони є дискримінаційною та такою, що не відповідає принципам недискримінації учасників і добросовісної конкуренції, у зв’язку з чим підлягає виключенню з Документації.
Замовник зазначає, що наявність відповідного одягу із ознаками належності до суб'єкта охоронної діяльності не є виключно внутрішньою вимогою Замовника чи його суб'єктивним побажанням, а прямо пов'язана з установленими законом умовами виконання персоналом охорони своїх функцій.
Більше того, стаття 10 Закону України "Про охоронну діяльність" встановлює обмеження щодо використання суб'єктами охоронної діяльності ознак належності, зокрема елементів символіки та форменого одягу, до МВС, СБУ, Управління державної охорони, Збройних Сил України, інших військових формувань, правоохоронних та інших органів.
Отже, законодавець прямо регулює питання зовнішнього вигляду та належності одягу персоналу охорони до конкретного суб'єкта охоронної діяльності.
Крім того, чинні Ліцензійні умови провадження охоронної діяльності, затверджені постановою Кабінету Міністрів України від 18.11.2015 № 960, передбачають цілу систему організаційних, кадрових та матеріально-технічних вимог до суб'єктів охоронної діяльності, а також ведення відомостей про засоби провадження охоронної діяльності, зокрема спеціальні засоби, транспорт реагування, пункти централізованого спостереження тощо.
Як зазначає Замовник, законодавство не обмежує Замовника виключно переліком майна, прямо названого у Ліцензійних умовах. Навпаки, Замовник має право визначити, які саме ресурси та матеріально-технічна база необхідні для належного виконання конкретного договору, якщо такі вимоги мають об'єктивний зв'язок із предметом закупівлі та є пропорційними.
Формений одяг є не стороннім майном, яке не має зв'язку з предметом закупівлі, а безпосереднім елементом організації служби охорони.
Наявність у охоронника форменого одягу дозволяє: чітко ідентифікувати його як працівника конкретного суб'єкта охоронної діяльності; відрізнити персонал охорони від працівників Замовника, відвідувачів та сторонніх осіб;
забезпечити дотримання встановленого Законом України "Про охоронну діяльність" обов'язку щодо наявності на одязі персоналу ознак належності до відповідного суб'єкта охоронної діяльності;
забезпечити належний рівень організації служби та дисципліни персоналу; забезпечити можливість оперативної ідентифікації охоронника у разі виникнення надзвичайної ситуації, правопорушення або конфліктної ситуації; забезпечити належний зовнішній вигляд персоналу, який представляє суб'єкта охоронної діяльності на території об'єктів Замовника.
Замовник звертає увагу, що Скаржник фактично намагається ототожнити вимогу Замовника із встановленням законодавчої вимоги про обов'язковість конкретного елементу одягу — ременя. Замовник не стверджує, що саме ремінь прямо передбачений статтею 11 Закону України "Про охоронну діяльність" як обов'язковий елемент форменого одягу.
Замовник додає, що Документація, своєю чергою, визначає конкретний перелік основних елементів комплекту форменого одягу, який Замовник вважає необхідним для забезпечення персоналу, з урахуванням характеру та умов надання послуг. При цьому формулювання "та інше" свідчить про те, що Замовник не встановлює виключно закритий перелік предметів одягу, а визначає базовий склад комплекту, необхідний для належної організації служби.
Отже, вимогу щодо ременя необхідно розглядати не як самостійну кваліфікаційну вимогу, відірвану від предмета закупівлі, а як складову вимоги щодо забезпечення персоналу належним комплектом форменого одягу.
Скаржник посилається на наказ Державного комітету України з промислової безпеки, охорони праці та гірничого нагляду від 16.04.2009 № 62 та зазначає, що ним для професії "охоронник" визначено костюм, берет, напівчеревики, а для зовнішніх робіт узимку — утеплену куртку, утеплені штани, чоботи, шапку та рукавиці.
Разом з тим наведені Норми регулюють питання забезпечення працівників спеціальним одягом, спеціальним взуттям та іншими засобами індивідуального захисту у сфері охорони праці. Вони не встановлюють заборони Замовнику під час проведення публічної закупівлі визначати додаткові характеристики матеріально-технічної бази учасника, необхідні для належного надання конкретних послуг. Іншими словами, відсутність ременя у наведеному Скаржником нормативному переліку не означає заборони Замовнику передбачати його як елемент комплекту форменого одягу для цілей конкретної закупівлі.
Крім того, Замовник додає, що фото є виключно способом документального підтвердження фактичної наявності та зовнішнього вигляду відповідного майна.
Замовник додає, що не встановлює вимогу щодо конкретної торговельної марки, виробника, моделі чи постачальника форменого одягу. Учасник має можливість використовувати власний формений одяг, придбаний або виготовлений ним самостійно, за умови відповідності вимогам документації та законодавства.
Саме по собі твердження Скаржника про те, що він не має певного елементу форменого одягу, не свідчить про дискримінаційність вимоги.
Окрім того, у закупівлі UA-2026-05-14-003266-a, оголошеній 14 травня 2026 року, Скаржник брав участь та самостійно підтверджував відповідність встановленим Замовником вимогам щодо наявності форменого одягу працівників охорони, у тому числі шляхом надання відповідних фотоматеріалів, що додається до цих пояснень.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Додаток 1 до Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції
КВАЛІФІКАЦІЙНІ КРИТЕРІЇ*
Наявність в учасника процедури закупівлі обладнання, матеріально-технічної бази та технологій ** 1. Учасник повинен бути забезпечений обладнанням та матеріально - технічною базою, необхідною для надання послуг. Наявність матеріально-технічної бази, обладнання Учасник повинен підтвердити документально: договорами купівлі-продажу з актами прийому-передачі або видатковими накладними або договором надання послуг або договорами оренди (у разі оренди обладнання до договору оренди Учасником долучаються документи, які підтверджують наявність орендованого майна у орендодавця).
Орендодавець надає гарантійний лист, яким підтверджує надання майна Учаснику на весь строк надання послуг та не надання цього майна іншим орендарям.
Окрім того, Учасник надає наступну інформацію та документи, що містить інформацію про наявність відповідного обладнання та матеріально-технічної бази:
1.2 Довідка про наявність форменого одягу працівників охорони (літній/зимовий), який має бути з наявністю ознак належності до суб'єкта охоронної діяльності відповідно до вимог п. 3 ст. 11 Закону України «Про охоронну діяльність» (у кількості необхідній для забезпечення всіх охоронників та задіяних для надання послуг (костюми, куртки, черевики, головні убори, ремені, рукавиці та інше). Надати фото форменого одягу.
Відповідно пункту 3 статті 11 до Закону України «Про охоронну діяльність» персонал охорони виконує функції з охорони майна за обов'язкової наявності на його одязі ознак належності до відповідного суб'єкта охоронної діяльності згідно з його статутними документами.
Відповідно до Постанови Кабінету Міністрів України від 18 листопада 2015 № 960 "Про затвердження Ліцензійних умов провадження охоронної діяльності" зазначено, зокрема:
8. Суб’єкт охоронної діяльності забезпечує:
2) виконання функції з охорони майна за обов’язкової наявності на одязі персоналу охорони ознак належності до відповідного суб’єкта охоронної діяльності згідно з його статутними документами щодо найменування юридичної особи або прізвища, імені, по батькові (за наявності) фізичної особи – підприємця.
За таких умов, вимога Документації щодо надання довідки з про наявність форменого одягу працівників охорони (літній/зимовий), з інформацією щодо саме переліку, зокрема, про ремені не узгоджується з наведеними вище вимоги чинного законодавства.
Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.
6. Скаржник зазначає про вимоги підпункту 1.5. п.1. Додатку 1 до Документації стосовно надання копії документа (дозволу/відомостей), виданого Учаснику, або співвиконавцю, або суб’єкту охоронної діяльності, який здійснюватиме передачу даних як пульт централізованого спостереження, або постачальнику (оператору) електронних комунікаційних послуг, що підтверджує право на експлуатацію радіообладнання ультракороткохвильового радіотелефонного зв’язку сухопутної рухомої служби з потужністю передавача не менше 10 Вт є дискримінаційними та такими, що обмежують коло Діяльність у сфері надання охоронних послуг регулюється Законом України "Про охоронну діяльність" та Ліцензійними умовами.
Так, відповідно до пункту 2 частини 1 ст. 9 Закону України "Про охоронну діяльність", суб'єкт охоронної діяльності має право для забезпечення радіозв'язку використовувати в установленому порядку радіочастоти. Суб’єкт охоронної діяльності може використовувати засоби радіозв'язку лише із наявним дозволом на їх використання на наданих радіочастотах.
ТОВ "Охоронно-детективне агентство "Кольчуга" є суб’єктом охоронної діяльності та здійснює свою діяльність на підставі відповідної ліцензії та відповідно до Ліцензійних умов провадження охоронної діяльності.
Скаржник повідомляє, що має власний сертифікований пункт централізованого спостереження, розташований у м. Полтава, а також транспорт реагування, обладнаний радіостанціями для здійснення зв’язку з постами охорони, що підтверджується відповідними відомостями ДП "Український державний центр радіочастот".
Окрім того, Скаржник має у власності засоби стільникового зв’язку (мобільні телефони) та засоби супутникового зв’язку Starlink, що у сукупності з наявним радіозв’язком забезпечують можливість організації безперервного зв’язку між персоналом охорони, пунктом централізованого спостереження та постами охорони та дозволяють забезпечити безперебійний зв’язок під час надання охоронних послуг.
Водночас чинним законодавством не встановлено обов’язку суб’єкта охоронної діяльності використовувати для забезпечення охоронної діяльності виключно радіообладнання ультракороткохвильового радіотелефонного зв’язку сухопутної рухомої служби з потужністю передавача не менше 10 Вт. Законодавство передбачає можливість використання різних засобів радіотехнічного зв’язку, зокрема і засобів стільникового, супутникового та транкінгового зв’язку.
Отже, встановлюючи вимогу щодо обов’язкового надання документа, який підтверджує право на експлуатацію саме радіообладнання ультракороткохвильового радіотелефонного зв’язку сухопутної рухомої служби з потужністю передавача не менше 10 Вт, Замовник фактично визначив конкретний вид та технічні характеристики засобу зв’язку, необхідність використання якого для надання послуг за предметом закупівлі нормативно не обґрунтована.
При цьому Замовник не довів, що саме використання радіообладнання із потужністю передавача не менше 10 Вт є необхідною умовою належного та безперебійного надання охоронних послуг, а також не обґрунтував, чому використання інших передбачених законодавством каналів зв’язку, здатних забезпечити виконання відповідних функцій, є недостатнім.
Враховуючи викладене, Скаржник вважає, що вимога підпункту 1.5 пункту 1 Додатку 1 до Документації в частині обов’язкового надання копії документа (дозволу/відомостей), що підтверджує право на експлуатацію радіообладнання ультракороткохвильового радіотелефонного зв’язку сухопутної рухомої служби з потужністю передавача не менше 10 Вт, є необґрунтованою та дискримінаційною, оскільки встановлює конкретний вид засобу зв’язку та його технічні характеристики, які не є обов’язковими відповідно до законодавства для здійснення охоронної діяльності.
У зв’язку із зазначеним, Скаржник просить визнати вимогу підпункту 1.5 пункту 1 Додатку 1 до Документації в зазначеній частині дискримінаційною та зобов’язати Замовника внести відповідні зміни до Документації.
Замовник зазначає, що наявність ліцензії на провадження охоронної діяльності підтверджує право суб’єкта господарювання здійснювати відповідний вид господарської діяльності, однак сама по собі не підтверджує наявність у такого суб’єкта конкретної матеріально-технічної бази, необхідної для виконання конкретного договору.
Вимога Замовника щодо наявності пункту централізованого спостереження не є штучною або такою, що не пов'язана з охоронною діяльністю. Навпаки, саме законодавство України у сфері охоронної діяльності передбачає існування такого виду інфраструктури.
Пункт централізованого спостереження визначається законодавством як центр із працюючим персоналом, який спостерігає за станом систем передавання тривожних сповіщень. Тобто ПЦС безпосередньо пов'язаний із функціонуванням систем централізованого спостереження та оперативним реагуванням на сигнали тривоги. Отже, вимога Замовника про наявність ПЦС має безпосередній функціональний зв'язок із предметом закупівлі — наданням охоронних послуг.
ПЦС є не стороннім або випадковим обладнанням, а інфраструктурним елементом, безпосередньо пов'язаним із централізованим моніторингом та реагуванням на тривожні повідомлення. Замовник встановив вимогу не лише щодо наявності ПЦС, а й щодо його оснащення альтернативними джерелами електроживлення та безперебійним Інтернетз'єднанням.
ПЦС фактично є одним із ключових елементів системи реагування на сигнали тривоги. У разі припинення його роботи через відсутність електроживлення або втрату каналу зв'язку може бути втрачена можливість своєчасного отримання інформації про спрацювання технічних засобів охорони та, відповідно, організації реагування.
Отже, вимога щодо резервного електроживлення та резервування/безперебійності каналів зв'язку має безпосередній причинно-наслідковий зв'язок із якістю та безперервністю охоронних послуг.
При цьому Замовник не вимагає використання конкретного виробника обладнання, конкретного постачальника Інтернет-послуг чи конкретної технології резервування.
Документація встановлює саме функціональний результат — можливість забезпечити безперебійну роботу ПЦС. Тому учасник має можливість самостійно визначити технічний спосіб досягнення такого результату. Документація прямо передбачає можливість використання будь-яких каналів зв'язку, які забезпечують безперебійну роботу ПЦС.
З урахуванням воєнного стану, можливих аварійних відключень електроенергії, пошкодження телекомунікаційної інфраструктури, перебоїв мобільного та дротового зв'язку саме наявність альтернативних каналів зв'язку є об'єктивним способом зменшення ризику втрати зв'язку між ПЦС, постами охорони та групами реагування.
Окремо Скаржник заперечує проти вимоги щодо підтвердження права на експлуатацію радіообладнання ультракороткохвильового радіотелефонного зв'язку сухопутної рухомої служби з потужністю передавача не менше 10 Вт.
Закон України "Про охоронну діяльність" передбачає право суб'єкта охоронної діяльності використовувати для забезпечення радіозв'язку радіочастоти в установленому порядку. При цьому спеціальне законодавство у сфері електронних комунікацій регулює експлуатацію радіообладнання та користування радіочастотним спектром.
Закон України "Про електронні комунікації" визначає користування радіочастотним спектром як діяльність, пов'язану з експлуатацією радіообладнання та інших засобів, що випромінюють та/або приймають електромагнітну енергію в межах радіочастотного спектра. Закон також передбачає механізми присвоєння радіочастот, експлуатації радіообладнання та контролю за дотриманням установлених параметрів його використання.
Таким чином, Замовник має законні підстави вимагати підтвердження того, що учасник має можливість законно використовувати відповідне радіообладнання.
Скаржник фактично виходить із припущення, що якщо законодавство не встановлює для всіх охоронних компаній універсального обов'язку мати радіостанції саме потужністю 10 Вт, то Замовник не може встановлювати таку вимогу.
Замовник звертає увагу, що наведена Скаржником позиція вже фактично була предметом розгляду Антимонопольного комітету України у закупівлі охоронних послуг Державного підприємства обслуговування повітряного руху України — Украерорух.
Замовник звертає увагу, що Документація передбачає можливість підтвердження відповідної матеріально-технічної спроможності не виключно шляхом наявності відповідного обладнання безпосередньо у власності учасника.
Документація допускає надання документа: учасника; співвиконавця; іншого суб'єкта охоронної діяльності, який здійснюватиме передачу даних; постачальника (оператора) електронних комунікаційних послуг. Отже, Замовник не вимагає, щоб кожен елемент відповідної інфраструктури обов'язково перебував у власності самого учасника.
Замовник не заперечує, що чинне законодавство не встановлює для кожного суб'єкта охоронної діяльності універсального обов'язку мати радіообладнання саме з потужністю передавача не менше 10 Вт.
Однак із цього не випливає заборона Замовнику встановити таку характеристику як вимогу до матеріально-технічної бази учасника конкретної закупівлі.
Таке право випливає з положень законодавства про публічні закупівлі щодо встановлення кваліфікаційних критеріїв, а також із необхідності Замовника забезпечити належне виконання майбутнього договору.
Як зазначає Замовник, він не встановлював вимог щодо: конкретної марки радіостанцій; конкретного виробника; конкретної моделі; конкретного оператора електронних комунікацій; конкретної технології резервування Інтернету; конкретної марки обладнання ПЦС.
Як зазначає Замовник, доводи Скаржника про те, що вимога щодо наявності ПЦС, резервного живлення, безперебійного Інтернет-з'єднання та можливості використання радіообладнання з потужністю передавача не менше 10 Вт є дискримінаційною виключно через те, що така характеристика не встановлена як загальна ліцензійна вимога для всіх суб'єктів охоронної діяльності, є безпідставними.
Замовник встановив зазначені вимоги не з метою звуження кола учасників, а з метою забезпечення належного, безперервного, оперативного та безпечного надання охоронних послуг на об'єктах Замовника, що відповідає характеру та підвищеним вимогам до предмета закупівлі.
Скаржник на розгляд Комісії надає, зокрема, ВІДОМОСТІ з автоматизованої інформаційної системи управління радіочастотним спектром щодо присвоєнь радіочастот (ПРЧ) для абонентського радіообладнання безпосереднього ультракороткохвильового радіозв'язку із статусом «задіяне» на строк: згідно з Планом розподілу і користування РЧС, з інформацією, зокрема, про Номер присвоєння радіочастоти в Реєстрі присвоєнь радіочастот загальних користувачів; Назва/тип РО ; Місце експлуатації РО (реєстраційний номер транспортного засобу) переносна; Потужність передавача 2 Вт. Загальна смуга радіочастот, МГц 0,0125.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Додаток 1 до Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції
КВАЛІФІКАЦІЙНІ КРИТЕРІЇ*
Наявність в учасника процедури закупівлі обладнання, матеріально-технічної бази та технологій ** 1.4 Документально підтвердити наявність не менше восьми одиниць транспорту реагування, зареєстрованого у встановленому органами МВС порядку, як транспорт спеціального (спеціалізованого) призначення, обладнаний кольорографічними схемами та написами, відповідними світловими сигналами, шляхом надання наступних документів:
копія документу дозволу (відомості) виданого власнику транспортного засобу уповноваженим органом на право експлуатації радіоелектронних засобів радіотехнічного зв'язку, зокрема радіостанцій, засобів стільникового, супутникового, транкінгового зв'язку, які розташовані в транспорті реагування з потужністю передавача не менше 10 Вт, в регіонах надання послуг.
1.5. Довідка у довільній формі, що містить інформацію про наявність в Учасника пункту централізованого спостереження, оснащеного власними альтернативними джерелами електроживлення та безперебійним інтернет-з’єднанням, а також про можливість використання будь-яких каналів зв’язку, які забезпечують його безперебійну роботу.
На підтвердження наявності або права користування пультом централізованого спостереження (моніторинговою станцією) Учасник надає видаткову накладну та/або договір купівлі-продажу, та/або договір оренди разом з актом приймання-передачі, та/або договір про надання послуг моніторингу.
Також Учасник повинен підтвердити наявність безперебійного інтернет-з’єднання.
Додатково необхідно надати копію документа (дозволу/відомостей), виданого Учаснику, або співвиконавцю, або суб’єкту охоронної діяльності, який здійснюватиме передачу даних як пульт централізованого спостереження, або постачальнику (оператору) електронних комунікаційних послуг, що підтверджує право на експлуатацію радіообладнання ультракороткохвильового радіотелефонного зв’язку сухопутної рухомої служби з потужністю передавача не менше 10 Вт.
ПОСТАНОВОЮ КАБІНЕТУ МІНІСТРІВ УКРАЇНИ від 18 листопада 2015 р. № 960 затверджені Ліцензійні умов провадження охоронної діяльності, які встановлюють вичерпний перелік документів, що додаються до заяви про отримання ліцензії на провадження охоронної діяльності (далі - ліцензія), а також організаційні, кадрові і технологічні вимоги до матеріально-технічної бази ліцензіата, обов’язкові для виконання під час провадження охоронної діяльності.
Організаційні вимоги 12. Обладнання транспорту реагування засобами радіотехнічного зв’язку, кольорографічними схемами (написами), світловими та звуковими сигналами здійснюється з урахуванням таких вимог:
1) засоби радіотехнічного зв’язку, експлуатація яких потребує наявності відповідних дозволів, використовуються після отримання таких дозволів;
2) на транспорт реагування суб’єкта охоронної діяльності наносяться кольорографічні схеми (написи), які ідентифікують суб’єкта охоронної діяльності, зокрема його скорочене найменування, номер телефону та емблема (у разі наявності);
3) на транспорт реагування, обладнаний кольорографічними схемами (написами), установлюються спеціальні світлові сигнальні пристрої автожовтого (оранжевого) кольору та спеціальні звукові сигнали (далі - спеціальні пристрої);
4) використання спеціальних пристроїв дозволяється виключно у випадках оперативного реагування на тривожні сповіщення, що надійшли до пункту централізованого спостереження суб’єкта охоронної діяльності.
Відповідно до Закону України "Про охоронну діяльність" транспорт реагування суб'єкта охоронної діяльності є спеціальним транспортом і обладнується засобами радіотехнічного зв'язку, кольорографічними схемами та написами, відповідними світловими та звуковими сигналами у порядку, визначеному Міністерством внутрішніх справ України.
Наказом МІНІСТЕРСТВА ВНУТРІШНІХ СПРАВ УКРАЇНИ "Про затвердження Порядку обладнання транспорту реагування суб'єкта охоронної діяльності засобами радіотехнічного зв'язку, кольорографічними схемами (написами), світловими та звуковими сигналами" від 18.04.2013 № 375 передбачено:
IІ. Обладнання транспорту реагування засобами радіотехнічного зв’язку 2.1. Транспорт реагування обладнується засобами радіотехнічного зв'язку, зокрема радіостанціями, засобами стільникового, супутникового, транкінгового зв'язку.
2.2. Засоби радіотехнічного зв'язку використовуються з метою забезпечення постійного зв'язку між персоналом охорони транспорту реагування, пунктом (пунктами) централізованого спостереження, іншими структурними підрозділами суб’єкта охоронної діяльності.
2.3. Засоби радіотехнічного зв’язку, експлуатація яких вимагає наявності відповідних дозволів, використовуються лише після отримання таких дозволів у порядку та на умовах, визначених Законом України „Про радіочастотний ресурс України”.
Враховуючи наведене, у тому числі пояснення Замовника, в яких не заперечує, що чинне законодавство не встановлює для кожного суб'єкта охоронної діяльності універсального обов'язку мати радіообладнання саме з потужністю передавача не менше 10 Вт, а також надані документи, Скаржником на розгляд Комісії Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.
За таких умов, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть суб’єкти господарювання, які зможуть надати копію документа (дозволу/відомостей), виданого Учаснику, або співвиконавцю, або суб’єкту охоронної діяльності, який здійснюватиме передачу даних як пульт централізованого спостереження, або постачальнику (оператору) електронних комунікаційних послуг, що підтверджує право на експлуатацію радіообладнання ультракороткохвильового радіотелефонного зв’язку сухопутної рухомої служби з потужністю передавача саме не менше 10 Вт, в регіонах надання послуг, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.
Згідно з частиною першою статті 5 Закону Закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.
Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.
Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.
Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.
Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.
Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.
7. Скаржник зазначає про вимоги підпункту 1.7. п.1. Додатку 1 до Документації стосовно надання сканкопії перепусток, що надають дозвіл на пересування територією по областях/містахрозташування об’єктів охорони є дискримінаційними та такими, що обмежують коло потенційних учасників закупівлі з огляду на наступне.
Згідно з чинним законодавством України, запровадження та здійснення заходів правового режиму воєнного стану, зокрема встановлення комендантської години, регулюється Постановою Кабінету Міністрів України від 08.07.2020 № 573. Порядок виготовлення, видачі, заміни, зберігання та повернення перепусток встановлюється спільними наказами військового командування та військових адміністрацій на відповідних територіях.
Відповідно до встановленого порядку, перепустки, що надають право на пересування під час комендантської години, видаються на підставі обґрунтованого подання керівника підприємства, установи, організації. Обов’язковою умовою для задоволення такого подання є наявність документально підтвердженої службової необхідності перебування транспортних засобів та персоналу на відповідній території у визначений час (зокрема, чинного договору про надання послуг з охорони об'єктів у відповідній області/місті).
Сам факт участі суб’єкта господарювання у процедурі публічної закупівлі (подання Пропозиції) не є достатньою та належною правовою підставою для отримання перепусток від військової комендатури або військової адміністрації. Компетентні органи не мають законних підстав видавати дозвільні документи учаснику, який ще не визнаний переможцем та не уклав договір про надання послуг із Замовником, оскільки до моменту підписання договору службова необхідність пересування транспорту реагування в інтересах Замовника є лише гіпотетичною.
Встановлюючи вимогу щодо надання копій чинних перепусток на момент подання та/або розгляду Пропозиції, Замовник де-факто висуває умову, виконати яку об'єктивно неможливо без наявності вже укладених договорів у регіоні розташування об'єктів охорони.
При цьому Замовник не передбачив у Документації жодного альтернативного механізму підтвердження спроможності учасника надавати послуги під час комендантської години. Замість встановлення пропорційної та законної вимоги — наприклад, надання учасником гарантійного листа із зобов’язанням отримати необхідні перепустки в установленому законодавством порядку відразу після укладення договору — Замовник безальтернативно вимагає вже готові документи, законно отримати які на етапі подання пропозицій неможливо.
Як наслідок, участь у процедурі закупівлі можуть взяти виключно ті суб'єкти господарювання, які вже мають чинні перепустки у відповідних областях у зв'язку з наданням послуг іншим замовникам, або попередній виконавець послуг Замовника.
Водночас потенційні учасники, які володіють необхідною матеріально-технічною базою, кваліфікованим персоналом, транспортом реагування та чинною ліцензією, проте до моменту перемоги в даному тендері не здійснюють діяльність у вказаних Замовником регіонах (і, відповідно, не мають правових підстав для оформлення там перепусток), повністю позбавляються можливості подати тендерну пропозицію.
Замовник зазначає, що законодавство не обмежує Замовника у встановленні виключно тих вимог до матеріально-технічної бази, які прямо перелічені у Ліцензійних умовах провадження охоронної діяльності.
Ліцензійні умови визначають мінімальні обов'язкові вимоги до суб'єкта охоронної діяльності для отримання та здійснення діяльності на підставі ліцензії. Натомість у межах конкретної публічної закупівлі Замовник має право встановити додаткові вимоги до спроможності учасника, якщо такі вимоги об'єктивно пов'язані з предметом закупівлі, обумовлені його специфікою та спрямовані на забезпечення належного виконання майбутнього договору.
Таким чином, наявність у суб'єкта господарювання ліцензії на провадження охоронної діяльності підтверджує право такого суб'єкта здійснювати відповідну діяльність, однак сама по собі ліцензія не підтверджує здатність учасника виконати конкретний обсяг та специфічні умови конкретного договору.
Відповідно до Закону України "Про правовий режим воєнного стану" в умовах воєнного стану можуть запроваджуватися заходи, пов'язані з обмеженням свободи пересування громадян, а також руху транспортних засобів.
Постановою Кабінету Міністрів України від 08.07.2020 № 573 затверджено Порядок здійснення заходів під час запровадження комендантської години та встановлення спеціального режиму світломаскування.
Зазначений Порядок прямо передбачає можливість встановлення перепусток для пересування під час комендантської години.
При цьому зразок та опис бланка перепустки, а також порядок її виготовлення, видачі, заміни, зберігання та повернення, особливості її використання встановлюються військовим командуванням або військовою адміністрацією відповідної території.
Перепустки, видані комендатурою, є чинними лише в межах відповідної території.
Отже, перепустка є не формальним документом, а спеціальним документом, який підтверджує наявність законних підстав для пересування в умовах встановленого обмеження.
Це має безпосереднє значення для предмета цієї закупівлі. Предметом закупівлі є охоронні послуги.
Охоронна діяльність за своєю природою передбачає не лише перебування охоронника на стаціонарному посту, але й забезпечення реагування на події, що виникають на об'єкті, зокрема шляхом направлення транспорту реагування.
Особливо це стосується об'єктів, які потребують цілодобової охорони. У випадку спрацювання охоронної або тривожної сигналізації, виникнення пожежі, незаконного проникнення, нападу, спроби пошкодження майна, аварійної ситуації або іншої події транспорт реагування повинен мати можливість оперативно прибути на об'єкт.
При цьому об'єктивною обставиною є те, що частина таких подій може виникнути саме у період дії комендантської години. Транспорт реагування, який не має законної можливості пересуватися територією у відповідний час, фактично не може забезпечити оперативне реагування. Таким чином, для Замовника недостатньо лише формальної наявності у учасника транспортних засобів реагування.
Саме з цією метою Замовником і встановлено вимогу підпункту 1.7 пункту 1 Додатку 1. Скаржник фактично ототожнює вимогу про наявність перепустки з вимогою мати вже укладений договір на охорону об'єктів у відповідному регіоні. Однак Документація такого обов'язку не встановлює.
Замовник не вимагає від учасника підтвердити наявність чинного договору з іншим замовником. Вимагається лише документальне підтвердження того, що транспорт реагування учасника має можливість законного пересування територією, на якій розташовані об'єкти охорони, під час комендантської години.
Доводи Скаржника про те, що отримати перепустку до укладення договору нібито об'єктивно неможливо, самі по собі не можуть бути підставою для визнання вимоги дискримінаційною.
Порядок видачі перепусток визначається компетентними військовими органами на відповідній території. Замовник не визначає порядок їх видачі, не видає перепустки та не встановлює підстави для їх отримання.
Вимога Замовника не встановлює обов'язку учасника мати певну кількість перепусток, не пов'язує участь у закупівлі з конкретним попереднім замовником та не встановлює вимоги щодо отримання перепустки виключно в один спосіб.
Замовник вимагає підтвердити лише факт наявності чинного документа, який дозволяє пересування територією відповідного міста/області.
Окремо Замовник звертає увагу на рішення Комісії № 6384-р/пк-пз від 27.05.2026 у закупівлі UA-2026-05-14-003266-a.
Замовник вважає, підпункту 1.7 пункту 1 Додатку 1 до Документації щодо надання чинних перепусток: встановлена в межах повноважень Замовника щодо визначення вимог до матеріально-технічної та організаційної спроможності учасника; безпосередньо пов'язана з предметом закупівлі — наданням цілодобових охоронних послуг; обумовлена необхідністю забезпечення оперативного реагування транспорту реагування; враховує особливий правовий режим воєнного стану та можливість обмеження руху транспортних засобів під час комендантської години; спрямована на запобігання ситуації, за якої переможець закупівлі формально має ліцензію та транспорт реагування, однак фактично не може законно використати такий транспорт для виконання договору у необхідний час;
не встановлює вимоги щодо наявності договорів з іншими замовниками; не передбачає переваги конкретному суб'єкту господарювання; застосовується однаково до всіх потенційних учасників; має об'єктивне та раціональне обґрунтування, пов'язане із забезпеченням належного виконання договору; відповідає принципам пропорційності та недискримінації, визначеним Законом.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Додаток 1 до Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції
КВАЛІФІКАЦІЙНІ КРИТЕРІЇ*
Наявність в учасника процедури закупівлі обладнання, матеріально-технічної бази та технологій ** 1.7. Для забезпечення можливості пересування транспорту реагування під час дії комендантської години, Учасник повинен надати сканкопії перепусток, що надають дозвіл на пересування територією по областях/містах розташування об’єктів охорони. Перепустки мають бути чинними на момент подання та/або розгляду тендерної пропозиції Учасника.
Кожна перепустка повинна містити повну та достовірну інформацію, передбачену вимогами до такого виду документів.
Відповідно до підпункту 4 пункту 3 Порядку здійснення заходів під час запровадження комендантської години та встановлення спеціального режиму світломаскування в окремих місцевостях, де введено воєнний стан, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 08.07.2020 № 573 "Питання запровадження та здійснення деяких заходів правового режиму воєнного стану", зокрема, перепустка виданий комендатурою документ, що надає особам, зокрема тим, які керують транспортними засобами, дозвіл на перебування в певний період доби на території, де запроваджено комендантську годину.
Відповідно до пункту 8 Порядку здійснення заходів під час запровадження комендантської години та встановлення спеціального режиму світломаскування в окремих місцевостях, де введено воєнний стан, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 08.07.2020 № 573 "Питання запровадження та здійснення деяких заходів правового режиму воєнного стану" на території, де запроваджено комендантську годину, забороняється перебування у визначений період доби на вулицях та в інших громадських місцях осіб без виданих перепусток, а також рух транспортних засобів.
Дозволяється перебування у визначений період доби на вулицях та в інших громадських місцях, де запроваджено комендантську годину, без виданих перепусток особам та рух транспортних засобів Збройних Сил, Держспецтрансслужби, Національної гвардії, Держприкордонслужби, Національної поліції, СБУ, ДФС, ДМС, ДСНС, які залучаються до здійснення заходів під час запровадження комендантської години, транспортним засобам спеціалізованого призначення, які виконують невідкладне службове завдання, за умови ввімкнення спеціальних світлових сигнальних пристроїв, а також адвокатам, призначеним регіональними/міжрегіональними центрами з надання безоплатної правничої допомоги для надання безоплатної вторинної правничої допомоги затриманим у порядку, встановленому Кримінальним процесуальним кодексом України та Кодексом України про адміністративні правопорушення, особам, час прибуття до яких припадає на визначений період доби, зокрема на власних транспортних засобах.
Відповідно до пункту 9 Порядку здійснення заходів під час запровадження комендантської години та встановлення спеціального режиму світломаскування в окремих місцевостях, де введено воєнний стан, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 08.07.2020 № 573 "Питання запровадження та здійснення деяких заходів правового режиму воєнного стану" для забезпечення контролю за здійсненням заходів під час запровадження комендантської години створюється система пропускного режиму та за рішенням коменданта (за погодженням з військовим командуванням) особам видаються перепустки.
Перепустка є документом, що видається в комендатурі із зазначенням строку дії та пред’являється:
- громадянином України разом із документом, що посвідчує особу та підтверджує громадянство України або її спеціальний статус;
- військовослужбовцем Збройних Сил, Держспецтрансслужби, Національної гвардії, Держприкордонслужби, поліцейським Національної поліції, військовослужбовцем та працівником СБУ, працівником ДФС, ДМС, ДСНС разом із службовим посвідченням;
- іноземцем або особою без громадянства разом із паспортним документом іноземця та документом, що підтверджує законність перебування на території України.
Адвокат, призначений регіональним/міжрегіональним центром з надання безоплатної правничої допомоги, пред’являє, зокрема технічними засобами електронних комунікацій, разом із документом, що посвідчує особу та підтверджує громадянство України або її спеціальний статус, або паспортним документом іноземця та документом, що підтверджує законність перебування на території України, також свідоцтво про право на заняття адвокатською діяльністю або посвідчення адвоката України та скановану копію доручення регіонального/міжрегіонального центру з надання безоплатної правничої допомоги для надання безоплатної вторинної правничої допомоги.
Відповідно до пункту 13 Порядку здійснення заходів під час запровадження комендантської години та встановлення спеціального режиму світломаскування в окремих місцевостях, де введено воєнний стан, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 08.07.2020 № 573 "Питання запровадження та здійснення деяких заходів правового режиму воєнного стану":
Особи, які не залучені до здійснення заходів із забезпечення дотримання комендантської години та пред’явили видані комендатурою перепустки, не допускаються на територію, де запроваджено комендантську годину, в разі:
- наявності інформації, що свідчить про причетність особи до вчинення кримінального чи адміністративного правопорушення;
- непред’явлення громадянином України документа, що посвідчує особу та підтверджує громадянство України чи її спеціальний статус;
- непред’явлення військовослужбовцем Збройних Сил, Держспецтрансслужби, Національної гвардії, Держприкордонслужби, поліцейським Національної поліції, військовослужбовцем та працівником СБУ, працівником ДФС, ДМС, ДСНС службового посвідчення;
- непред’явлення іноземцем або особою без громадянства паспортного документа іноземця або документа, що підтверджує законність перебування на території України;
- пред’явлення перепустки, строк дії якої закінчився, або перепустки, яка не відповідає встановленому зразку.
Відповідно до статті 6 Закону України "Про охоронну діяльність", зокрема:
5. Транспорт реагування суб'єкта охоронної діяльності є спеціальним транспортом і обладнується засобами радіотехнічного зв'язку, кольорографічними схемами та написами, відповідними світловими та звуковими сигналами у порядку, визначеному Міністерством внутрішніх справ України.
За таких умов, відповідно до Закону України "Про охоронну діяльність" транспорт реагування суб'єкта охоронної діяльності є саме спеціальним транспортом, а не транспортом спеціалізованого призначення.
Враховуючи вищевикладене, зокрема, вищенаведені положення Закону України "Про охоронну діяльність" та Постанови Кабінету Міністрів України від 08.07.2020 № 573 "Питання запровадження та здійснення деяких заходів правового режиму воєнного стану", Скаржник не довів та документально не підтвердив необхідність внесення змін до Документації та неможливість виконати наведені вище умови Документації, а також не надав документального підтвердження, яким чином наведені вище умови Документації порушують його права та законні інтереси, пов'язані з участю у Процедурі закупівлі, у зв'язку з чим відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.
Разом з тим, враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.
Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.
Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:
1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);
2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.
Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.
Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.
Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.
Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель
ПОСТАНОВИЛА:
Зобов'язати ДЕРЖАВНЕ ПІДПРИЄМСТВО ОБСЛУГОВУВАННЯ ПОВІТРЯНОГО РУХУ УКРАЇНИ (Код ЄДРПОУ: 19477064) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - " ДК 021:2015 79710000-4 Охоронні послуги (Послуги з охорони об’єктів Украероруху)", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2026-08-07-002655-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.
Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.
Голова Комісії Євгеній БЄГАЛОВ Члени Комісії Інна РОМАНЕНКО Сергій БУРЗАК
Скарга
СКАРГА на дискримінаційні вимоги тендерної документації Замовника при проведенні закупівлі
Стосовно надання документів або копій документів, виданих уповноваженим органом МВС України · Кваліфікаційні критерії учасників
Вимога: Змінити тендерну документацію. Вважаємо, що Замовник безпідставно, необґрунтовано та з метою обмеження конкуренції і дискримінації встановив вищевказану вимогу, чим обмежив законні права на участь в закупівлі, в першу чергу нашої компанії, яка має намір брати участь в Закупівлі, а також інших потенційних учасників, що є порушенням принципів здійснення публічних закупівель, визначених положенням п.1 ч.1 статті 5 Закону, зокрема, добросовісна конкуренція серед учасників. Просимо зобов’язати Замовника виключити дискримінаційні вимоги з підпунктів 2.3. та 2.8. пункту 2 Додатку 1 до Тендерної документації щодо встановлення обмежень стосовно строку видачі відповідних документів.
Підпунктом 2.3. п.2. Додатку 1 тендерної документації визначено, що Учасники мають підтвердити наявність в учасника процедури закупівлі працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід (24 охоронників):
«Документ або копія документа, виданого уповноваженим органом МВС України, що підтверджує, що особи, які вказані у довідці (п. 2.1) не мають непогашеної чи незнятої в установленому законом порядку судимості за вчинення умисних злочинів, а саме: довідка, видана ДІТ МВС України, або Витяг з інформаційно-аналітичної системи «Облік відомостей про притягнення особи до кримінальної відповідальності та наявності судимості» (QR-код повинен розпізнаватися сканувальним обладнанням). Документ повинен бути виданий в поточному році»
Аналогічна вимога міститься також у підпункті 2.8. п.2. Додатку 1 тендерної документації щодо чергових пульта централізованого спостереження ( 4 осіб):
«Документ або копія документа, виданого уповноваженим органом МВС України, що підтверджує, особа не має не погашеної, чи не знятої в установленому законом порядку, судимості за скоєння умисних злочинів, виданий ДІТ МВС України або Витяг з інформаційно-аналітичної системи «Облік відомостей про притягнення особи до кримінальної відповідальності та наявності судимості» про відсутність судимості (QR-код повинен розпізнаватися сканувальним обладнанням). Документ повинен бути виданий в поточному році»
Зазначена вимога у саме такій редакції як у документації Замовника дискримінаційною для Скаржника та унеможливлює його участь у закупівлі, виходячи з наступного.
Відповідно до п. 2 розділу 3 Порядку доступу до відомостей інформаційно-аналітичної системи "Облік відомостей про притягнення особи до кримінальної відповідальності та наявності судимості", затвердженого Наказом Міністерства внутрішніх справ України від 30 березня 2022 року № 207, надання відомостей з ІАС або вмотивованої відмови в їх наданні здійснюється протягом 30 календарних днів, якщо інше не передбачено законодавством.
Враховуючи, що зазначений документ не містить строку чинності, то в ньому міститься актуальна інформація, яка слугує достатнім підтвердженням про непритягнення відповідних осіб до кримінальної відповідальності.
Суб’єкти охоронної діяльності здійснюють надання охоронних послуг на підставі отриманої Ліцензії МВС, Закону України «Про охоронну діяльність» та Ліцензійних умов.
Згідно положень Ліцензійних умов провадження охоронної діяльності, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 18 листопада 2015 р. № 960 (надалі – Ліцензійні умови):
«17. Персоналом охорони можуть бути дієздатні громадяни України, які досягли 18-річного віку, пройшли відповідне навчання або професійну підготовку, уклали трудовий договір із суб'єктом охоронної діяльності (входять до штату суб'єкта охоронної діяльності).
Під час прийняття на роботу ліцензіат зобов'язаний отримати від зазначених осіб документи, необхідні для прийняття на роботу до суб'єкта охоронної діяльності, а саме:
документи, які підтверджують проходження особою обов'язкового попереднього (періодичного) психіатричного огляду та профілактичного наркологічного огляду, які видані в установленому порядку;
документ, який підтверджує, що такі особи не мають непогашеної чи не знятої в установленому законом порядку судимості за скоєння умисних злочинів;
документ, що підтверджує відсутність в особи обмежень за станом здоров'я для виконання функціональних обов'язків, який видається в установленому порядку;
копію паспорта громадянина України; копію документа, що засвідчує реєстрацію у Державному реєстрі фізичних осіб - платників податків, крім осіб, які через свої релігійні переконання відмовляються від прийняття реєстраційного номера облікової картки платника податків та повідомили про це відповідному контролюючому органу і мають відмітку у паспорті, подається копія паспорта з відміткою про право здійснювати будь-які платежі за серією (за наявності) та номером паспорта;
документ про освіту державного зразка, що підтверджує проходження відповідного навчання або професійної підготовки і наявність кваліфікації (охоронника, охоронця);
відомості про проходження особою служби у військовому резерві або перебування її у військовому оперативному резерві територіального центру комплектування та соціальної підтримки (військової частини), що зазначені у військовому квитку, контракті, довідці, виданій територіальним центром комплектування та соціальної підтримки, або військово-обліковому документі (додається копія відповідного документа), крім осіб, які не підлягають призову під час мобілізації.»
Стаття 11 Закону України «Про охоронну діяльність» передбачає умови залучення громадян до охоронної діяльності, а саме:
«1. Персоналом охорони можуть бути дієздатні громадяни України, які досягли 18-річного віку, пройшли відповідне навчання або професійну підготовку, уклали трудовий договір із суб'єктом господарювання та подали документи, що вони:
1) не перебувають на обліку в органах охорони здоров'я з приводу психічної хвороби, алкоголізму чи наркоманії;
2) не мають непогашеної чи незнятої судимості за скоєння умисних кримінальних правопорушень;
3) не мають обмежень, встановлених судом щодо виконання покладених на них функціональних обов'язків;
4) не мають обмежень за станом здоров'я для виконання функціональних обов'язків;
5) зареєстровані за місцем проживання в установленому законодавством порядку»
Тобто витяг про несудимість Скаржник як роботодавець вимагає у особи лише під час працевлаштування на роботу.
Так, Скаржник має працівників, які працевлаштовувались за професіями охоронник та черговий пульта раніше, ніж у 2026 році (відповідні документи на підтвердження зазначеного надаються) і на момент їх прийняття на роботу вже отримали витяги, що підтверджують відсутність судимості, тобто відповідні документи були оформлені до їх працевлаштування та, відповідно, до початку виконання ними трудових обов’язків.
В свою чергу, повторне отримання роботодавцем та/або повторне подання зазначених у п. 17 Ліцензійних умов документів працівниками роботодавцю не передбачене ні Законом України «Про охоронну діяльність», ні Ліцензійними умовами.
Скаржник має довідки (витяги) іншої датованості і вважає їх достатніми для підтвердження кваліфікаційного критерію.
Ні Законом України «Про охоронну діяльність», ні Ліцензійними умовами не встановлена періодичність отримання працівниками документу, який підтверджує, що такі особи не мають непогашеної чи не знятої в установленому законом порядку судимості за скоєння умисних злочинів.
Також з огляду на те, що відповідно до п. 2 розділу 3 Порядку доступу до відомостей інформаційно-аналітичної системи "Облік відомостей про притягнення особи до кримінальної відповідальності та наявності судимості", затвердженого Наказом Міністерства внутрішніх справ України від 30 березня 2022 року № 207, надання відомостей з ІАС або вмотивованої відмови в їх наданні може здійснюватись протягом 30 календарних днів, а термін подачі пропозицій становить 7 днів 13 годин, встановлена Замовником вимога фактично обмежує коло потенційних учасників Процедури закупівлі, оскільки участь у ній можуть взяти виключно ті суб’єкти господарювання, які відповідають встановленій вимозі та мають видані виключно в поточному році документи, які підтверджують, що особи не мають не погашеної, чи не знятої в установленому законом порядку, судимості за скоєння умисних злочинів, виданий ДІТ МВС України або Витяги з інформаційно-аналітичної системи «Облік відомостей про притягнення особи до кримінальної відповідальності та наявності судимості» про відсутність судимостей (QR-код повинен розпізнаватися сканувальним обладнанням).
Щодо подання довідки про наявність не менше двох електромонтерів ОПС · Кваліфікаційні критерії учасників
Вимога: Змінити тендерну документацію. Вважаємо, що зазначена вимога має ознаки дискримінаційної, та у зв’язку із викладеним просимо зобов’язати Замовника виключити підпункт 2.7 з пункту 2 Додатку 1 до Тендерної документації, як такий, що є необґрунтованим, непропорційним та таким, що обмежує конкуренцію серед потенційних учасників Процедури закупівлі.
Підпунктом 2.7. п.2 Додатку 1 до Тендерної документації передбачено, що Учасники повинні:
«Надати в складі тендерної пропозиції довідку про наявність не менше двох електромонтерів ОПС, які здійснюватимуть технічне обслуговування засобів охоронно/тривожної сигналізації.
На підтвердження надати копію свідоцтва про присвоєння кваліфікації електромонтер охоронно-пожежної сигналізації не менше 4-го розряду;»
В свою чергу, відповідно до пп. 6.1.3 п.6.1. Додатку 4 до Тендерної документації (Проєкт договору) визначено, що:
«6.1. Замовник зобов’язаний:
…
6.1.3. Інші обов’язки:
- обладнати об’єкти (з огляду на специфіку їх функціонування та регламент роботи), що передаються під охорону Виконавцю, охоронно-пожежною сигналізацією, первинними засобами пожежогасіння.»
По-перше, відповідно до Порядку визначення предмета закупівлі, затвердженого Наказом Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України від 15.04.2020 № 708, що зареєстрований в Міністерстві юстиції України 09.06.2020 за № 500/34783 визначено, що предмет закупівлі товарів і послуг визначається замовником згідно пунктами 21 і 34 частини першої статті 1 Закону та за показником четвертої цифри Єдиного закупівельного словника.
Відповідно до пункту 1.4.1. розділу І «Загальні положення» Тендерної документації, назва предмета закупівлі - ДК 021:2015 79710000-4 Охоронні послуги (Послуги з охорони об’єктів Украероруху) ДК 021:2015 79710000-4 Охоронні послуги.
В свою чергу, технічне обслуговування засобів охоронно/тривожної сигналізації відноситься до предмету закупівлі за кодом ДК 021:2015: 50610000-4 — Послуги з ремонту і технічного обслуговування захисного обладнання.
Зазначена діяльність за своїм змістом не є охоронною послугою. Технічне обслуговування засобів охоронно/тривожної сигналізації спрямоване на забезпечення належного технічного стану, працездатності та справності відповідного обладнання і є відмінним за своїм функціональним призначенням від безпосереднього надання охоронних послуг.
По-друге, встановлення Замовником вимоги щодо обов’язкової наявності у складі працівників Учасника не менше двох електромонтерів охоронно-пожежної сигналізації 4-го розряду є необґрунтованим та таким, що не має належного зв’язку з обсягом обов’язків Виконавця, визначених проєктом договору.
Зокрема, відповідно до пп. 6.1.3 п. 6.1 Додатку 4 до Тендерної документації саме Замовник зобов’язується обладнати об’єкти, що передаються під охорону Виконавцю, охоронно-пожежною сигналізацією. Таким чином, встановлення та забезпечення об’єктів відповідними технічними засобами покладається безпосередньо на Замовника, тому необхідність наявності електромонтерів ОПС 4-го розряду у Виконавця умовами Тендерної документації належним чином не обґрунтована.
Отже, умовами Тендерної документації передбачено, що охоронно-пожежна сигналізація вже має бути наявною на об’єктах та забезпечується Замовником, тоді як предметом закупівлі є саме послуги з охорони таких об’єктів, а не встановлення чи технічне обслуговування відповідних систем сигналізації.
Більше того, Проєкт договору не містить жодного обов'язку Виконавця щодо технічного обслуговування сигналізації.
При цьому Замовником не визначено, які саме роботи з технічного обслуговування засобів охоронно-пожежної сигналізації мають виконувати зазначені працівники, у якому обсязі та з якою періодичністю, а також чому виконання таких робіт потребує наявності саме не менше двох електромонтерів відповідної кваліфікації.
Виникає очевидна невідповідність між кваліфікаційною вимогою (наявність не менше двох електромонтерів ОПС, які здійснюватимуть технічне обслуговування засобів охоронно/тривожної сигналізації з наданням копій свідоцтв про присвоєння кваліфікації електромонтер охоронно-пожежної сигналізації не менше 4-го розряду) та обсягом послуг, які Виконавець фактично повинен надавати.
За таких обставин вимога щодо обов’язкової наявності не менше двох електромонтерів ОПС 4-го розряду не є пропорційною встановленим договором обов’язкам Виконавця та не обумовлена об’єктивною потребою Замовника. Її встановлення фактично звужує коло потенційних учасників до суб’єктів господарювання, які вже на момент подання тендерної пропозиції мають у штаті не менше двох працівників відповідної кваліфікації, навіть за відсутності підтвердженої необхідності виконання ними відповідних робіт у межах цієї закупівлі.
Стосовно документального підтвердження проходження навчання з авіаційної безпеки працівниками Учасника · Кваліфікаційні критерії учасників
Вимога: Змінити тендерну документацію. Вважаємо, що Замовник не довів, що виконання послуг за предметом закупівлі обов’язково передбачає отримання працівниками виконавця саме постійних перепусток до контрольованих зон без супроводження. Вважаємо, що Замовник не обґрунтував, та документально не підтвердив необхідності встановлення вищезазначеної вимоги Документації у наведеній редакції. Наголошуємо перед Органом оскарження на тому, що аналогічні дискримінаційні вимоги Тендерної документації Замовника вже були предметом оскарження в межах закупівлі за оголошенням UA-2026-05-14-003266-a - рішення від 27.05.2026 № 6385-р/пк-пз та рішення від 27.05.2026 № 6384-р/пк-пз. Відповідно до зазначених рішень встановлено наступне: «Замовник не довів, що виконання послуг за предметом закупівлі обов’язково передбачає отримання працівниками виконавця саме постійних перепусток до контрольованих зон без супроводження. За таких умов, участь у Процедурі закупівлі зможуть взяти лише учасники, які зможуть надати чинні сертифікати/свідоцтва, видані сертифікованим центром, акредитованим Державіаслужбою, що підтверджують проходження відповідного навчання з авіаційної безпеки працівниками учасника, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі Скаржника" та зобов'язано Замовника внести зміни до Документації.» Звертаємо увагу, увагу на те, що Замовник і в даній закупівлі все рівно вимагає наявності у працівників учасника сертифікати/свідоцтва, що підтверджують проходження ним навчання з авіаційної безпеки, не зважаючи на рішення органу оскарження від 27.05.2026 № 6385 та № 6384, якими визнано вищевказану вимогу дискримінаційною та зобов’язано Замовника виключити її з Документації. Навіть рішення Органу оскарження від 30.07.2026 №9252-р/пк-пз, у якому встановлено факт невиконання рішення Органу оскарження в даній частині, що призвело врешті-решт до неможливості усунення порушень, що виникли через виявлені порушення вимог законодавства у сфері публічних закупівель не зупиняє Замовника від свідомого та цілеспрямованого встановлення в Тендерній документації вказаної дискримінаційної вимоги під певного переможця або лобіювання інтересів теперішнього виконавця послуг. Вважаємо, що вимоги підпункту 2.10. п. 2 Додатку 1 до Тендерної документації, пунктів 6.3.3.,7.1.4., 14.1.1 Додатку 4 до Тендерної документації (Проєкт договору) та умови Додатку 3 до Тендерної документації (Технічне завдання) стосовно документального підтвердження проходження навчання з авіаційної безпеки працівниками Учасника є дискримінаційними, такими що не відповідають вимогам чинного законодавства та не пов'язані з предметом закупівлі. У зв’язку із викладеним просимо зобов’язати Замовника виключити З тендерної документації та додатків до неї вимоги щодо документального підтвердження проходження навчання з авіаційної безпеки працівниками Учасника, як такі, що є необґрунтованими, непропорційними та такими, що обмежують конкуренцію серед потенційних учасників Процедури закупівлі.
Так, умовами підпункту 2.10. п. 2 Додатку 1 до Тендерної документації встановлено, що Учасники для підтвердження кваліфікаційного критерію «Наявність в учасника процедури закупівлі працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід» повинні надати:
«Чинні (не менш ніж до кінцевого строку подання пропозицій) сертифікати або документи, що підтверджують проходження відповідного навчання з авіаційної безпеки працівниками учасника, які вказані у довідці (пункт 2.1), (вимога стосується персоналу, який здійснюватиме охорону об’єктів, що наведені в таблиці 2 технічного завдання (додаток 3 Документації). Сертифікати або документи про проходження навчання з питань авіаційної безпеки повинні бути видані відповідним навчальним центром, який має право на проведення такого навчання у відповідності до чинного законодавства.»
Умовами пунктів 6.3.3.,7.1.4., 14.1.1 Додатку 4 до Тендерної документації (Проєкт договору) визначено:
«6.3. Виконавець зобов'язаний:
…
6.3.3. Інші обов'язки:
- залучати до надання послуг з охорони об’єктів, що наведені в Таблиці 2 Технічного завдання (Додаток № 2 до цього Договору), працівників охорони, які повинні мати сертифікати/свідоцтва, що підтверджують проходження ним навчання з авіаційної безпеки, чинні протягом всього строку надання послуг»;
«7.1.4. Формами прояву (вираження) неналежного виконання своїх зобов'язань за цим Договором можуть бути, але не виключаючи лише цим:
…
відсутність чинних сертифікатів/свідоцтв, що підтверджують навчання з авіаційної безпеки (вимога стосується персоналу, який здійснюватиме охорону об’єктів, що наведені в таблиці 2 технічного завдання);» ;
«14.1.1 Невиконання своїх зобов'язань за цим Договором виражається в ненаданні послуг охорони на об’єкті, що означає повну відсутність виконання охоронних функцій з боку персоналу Виконавця, передбачених Договором, у встановлений період часу та в межах погодженого обсягу послуг. Це є істотним порушенням умов Договору, оскільки призводить до зниження або втрати рівня безпеки об’єкта й забезпеченістю його охороною та захистом. Формами прояву (вираження) невиконання своїх зобов'язань за цим Договором можуть бути, але не виключаючи лише цим:
…
відсутність чинних сертифікатів/свідоцтв, що підтверджують навчання з авіаційної безпеки (вимога стосується персоналу, який здійснюватиме охорону об’єктів, що наведені в таблиці 2 технічного завдання);».
Умовами Додатку 3 до Тендерної документації (Технічне завдання) встановлено наступне:
«Охорону об’єктів, що наведені в таблиці 2, повинен здійснювати персонал, який пройшов відповідне навчання з авіаційної безпеки.»;
«5. Вимоги до персоналу:
…
- проходження навчання з авіаційної безпеки (вимога стосується персоналу, який здійснюватиме охорону об’єктів, що наведені в таблиці 2 технічного завдання).»
Сфера застосування авіаційної безпеки є вузькоспеціалізованою.
Авіаційна безпека регулюється спеціальним законодавством, зокрема:
- Повітряним кодексом України;
- Наказом Міністерства транспорту та зв'язку від 18.06.2007 № 508 "Про затвердження Програми підготовки персоналу з авіаційної безпеки".
Навчання з основ авіаційної безпеки є обов'язковим виключно для персоналу суб'єктів авіаційної діяльності, а саме:
- працівників аеропортів;
- авіаперевізників;
- суб'єктів наземного обслуговування;
- підприємств, що здійснюють контроль доступу до контрольованих зон;
- персоналу, який має доступ до зон обмеженого доступу або здійснює перевірки безпеки.
Натомість діяльність з охоронних послуг не відноситься безпосередньо до авіаційної діяльності, як такої.
Відповідно до п. 3 Наказу Міністерства транспорту та зв'язку від 18.06.2007 №508 "Про затвердження Програми підготовки персоналу з авіаційної безпеки" первинна підготовка - здобуття авіаційним персоналом знань та умінь у галузі авіаційної безпеки, яких вони раніше не мали.
Відповідно до статті 85 пункту 11 авіаційних правил України, вимога щодо наявності документів з авіаційної безпеки встановлюється виключно для персоналу, робота якого безпосередньо пов'язана із забезпеченням авіаційної безпеки.
Таким чином, законодавець чітко обмежує коло осіб, для яких така підготовка є обов'язковою, а саме - персоналом служб авіаційної безпеки та іншими працівниками, що виконують відповідні функції.
Працівники учасника, які надають послуги з охорони, не здійснюють функцій із забезпечення авіаційної безпеки та не належать до зазначеної категорії персоналу.
Отже, встановлення Замовником вимоги щодо обов'язкової наявності у таких працівників сертифікатів з авіаційної безпеки є безпідставним та таким, що не відповідає чинному законодавству.
Охоронна діяльність регулюється Ліцензійними умовами провадження охоронної діяльності затверджених Постановою Кабінету Міністрів України №960 від 18.11.2015.
Зазначеними Ліцензійними умовами встановлено вичерпний перелік вимог до суб'єкта господарювання, зокрема, до матеріально-технічної бази та кваліфікації працівників, які виконують такі роботи.
Працівники, які здійснюють охорону об'єкта, зобов'язані відповідати виключно вимогам, визначеним постановою Кабінету Міністрів України № 960, і не зобов'язані проходити підготовку з авіаційної безпеки, оскільки така вимога не передбачена чинним законодавством України та не пов'язана з предметом закупівлі.
Таким чином, Скаржник має у своєму складі працівників, які повністю відповідають вимогам Ліцензійних умов, затверджених постановою Кабінету Міністрів України № 960.
Враховуючи, що предметом закупівлі є охорона об'єктів, а не організація польотів чи повітряних перевезень, вимоги щодо проходження навчання з авіаційної безпеки для зазначених працівників є надмірними та дискримінаційними.
Більше того, АВІАЦІЙНІ ПРАВИЛА УКРАЇНИ "Правила охорони повітряних суден та інших важливих об'єктів цивільної авіації, забезпечення контролю доступу до них", затверджені Наказом Державної авіаційної служби України 07 серпня 2019 року № 1017 (надалі Авіаційні правила України) передбачають, зокрема:
IV. Система перепусток
1. Доступ до контрольованої зони та зони обмеженого доступу, що охороняється, суб'єкта авіаційної діяльності контролюється за допомогою системи перепусток, яка дає змогу ідентифікації особи та спрощення процедур доступу осіб і транспортних засобів на територію суб'єктів авіаційної діяльності.
V. Формат перепусток
1. Перепустки поділяються:
за строком дії на постійні, тимчасові та одноденні;
за призначенням на особисті, транспортні.
VI. Інструктаж власників перепусток
1. Особа, яка отримує постійну перепустку, що надає право допуску та перебування в контрольованій зоні чи зоні обмеженого доступу, що охороняється, аеропорту (аеродрому) або провайдера аеронавігаційного обслуговування без супроводження, повинна пройти підготовку з АБ відповідно до програми підготовки з авіаційної безпеки персоналу, яка затверджується уповноваженим органом з питань цивільної авіації.
Стосовно зазначення інформації щодо зазначення наявності або відсутності сертифікатів ISO 9001, ISO 14001 · Інші умови тендерної документації
Вимога: Змінити тендерну документацію. Виходячи з вищевикладеного та з метою уникнення необґрунтованого відхилення при розкритті тендерних пропозицій учасника, через дискримінаційну вимогу у змісті тендерної документації Замовника, що в результаті може призвести до порушення законодавства у сфері публічних закупівель, просимо Орган оскарження зобов’язати Замовника внести зміни у тендерну документацію прибравши дискримінаційну вимогу з пункту 7 Додатку 5 до Тендерної документації (Відомості про учасника) , а саме – про зазначення учасником інформації щодо наявності сертифікатів ISO 9001, ISO 14001.
Замовник закуповує послуги з охорони (ДК 021:2015 79710000-4 Охоронні послуги (Послуги з охорони об’єктів Украероруху).
Даний вид діяльності здійснюється на підставі отриманої Ліцензії, Закону України "Про охоронну діяльність" та Ліцензійних умов.
Жодний пункт Закону України "Про охоронну діяльність" та Ліцензійних умов не містять обов’язку для суб’єктів охоронної діяльності мати вказані вище сертифікати.
Стаття 23 Закону України "Про стандартизацію" №1315-VII від 05.06.2014 передбачає, що національні стандарти та кодекси усталеної практики застосовуються на добровільній основі, крім випадків, якщо обов'язковість їх застосування встановлена нормативно-правовими актами.
З 1 січня 2018 року втратив чинність Декрет КМУ "Про стандартизацію і сертифікацію" від 10.05.1993 № 46-93, а з 16.03.2018 року втратив чинність "Перелік продукції, що підлягає обов’язковій сертифікації в Україні", затвердженого Наказом Державного комітету України з питань технічного регулювання та споживчої політики від 1 лютого 2005 року № 28, таким чином, надання зазначених сертифікатів не передбачено чинним законодавством України в сфері охоронної діяльності та передбачає додаткові витрати учасників на їх придбання, з огляду на те, що замовники вимагають кожен раз різні сертифікати у закупівлях на аналогічні послуги і термін отримання таких сертифікатів перевищує строки подання пропозицій, що унеможливлює їх отримання навіть на добровільній основі.
Вимога про надання сертифікатів ISO 9001, ISO 14001 розрахована на учасників торгів, в яких вже є у наявності вказані сертифікати, що є дискримінаційним по відношенню до інших учасників.
Законодавець у Законі України "Про охоронну діяльність" та Ліцензійних умовах чітко визначив виключний перелік документів, що додаються до заяви про отримання ліцензії на провадження охоронної діяльності, а також організаційні, кадрові і технологічні вимоги до матеріально-технічної бази ліцензіата, обов’язкові для виконання під час провадження охоронної діяльності.
Вказаний перелік не містить вимоги або зобов’язання про отримання суб’єктів охоронної діяльності сертифікатів ISO для провадження діяльності на ринку охоронних послуг.
Законодавець встановлює одну єдину вимогу до суб’єктів охоронної діяльності - наявність Ліцензії (декларації, іншого дозвільного документу).
Скаржник має відповідну Ліцензію на здійснення охоронної діяльності відповідно до вимого діючого законодавства України.
На думку Скаржника, вимога надання вказаних сертифікатів необґрунтовано звужує коло потенційних учасників та наявність такої вимоги призводить до ситуації, коли компетентний і здатний надати послуги, що є предметом Закупівлі Скаржник, не може взяти участь у Закупівлі, що порушує його законні права та інтереси.
Стосовно надання інформації та фото форменого одягу в частині відомостей про ремені · Кваліфікаційні критерії учасників
Вимога: Змінити тендерну документацію. Враховуючи викладене, вважаємо, що вимога підпункту 1.2 пункту 1 Додатку 1 до Тендерної документації в частині обов’язкової наявності ременів у складі форменого одягу працівників охорони є дискримінаційною та такою, що не відповідає принципам недискримінації учасників і добросовісної конкуренції, у зв’язку з чим підлягає виключенню з Тендерної документації.
Відповідно до вимог пп.1.2. п.1. Додатку 1 до Тендерної документації Учасник для підтвердження кваліфікаційного критерію «Наявність в учасника процедури закупівлі обладнання, матеріально-технічної бази та технологій» повинен надати:
«1.2 Довідка про наявність форменого одягу працівників охорони (літній/зимовий), який має бути з наявністю ознак належності до суб'єкта охоронної діяльності відповідно до вимог п. 3 ст. 11 Закону України «Про охоронну діяльність» (у кількості необхідній для забезпечення всіх охоронників та задіяних для надання послуг (костюми, куртки, черевики, головні убори, ремені, рукавиці та інше). Надати фото форменого одягу».
Відповідно до наказу Державного комітету України з промислової безпеки, охорони праці та гірничого нагляду від 16.04.2009 № 62 «Про затвердження Норм безплатної видачі спеціального одягу, спеціального взуття та інших засобів індивідуального захисту працівникам загальних професій різних галузей промисловості» визначено Норми безплатної видачі спеціального одягу, спеціального взуття та інших засобів індивідуального захисту працівникам загальних професій різних галузей промисловості, зокрема за професією 5169 Охоронник:
«- Костюм;
- Берет;
- Напівчеревики;
На зовнішніх роботах узимку додатково:
- Куртка утеплена;
- Штани утеплені;
- Чоботи;
- Шапка;
- Рукавиці.»
Окрім того, зазначеним Наказом передбачено:
«1. Норми безплатної видачі спеціального одягу, спеціального взуття та інших засобів індивідуального захисту працівникам загальних професій різних галузей промисловості (далі - Норми) розроблено відповідно до Закону України "Про охорону праці" ( 2694-12 ).
2. Норми поширюються на підприємства, установи, організації різних галузей промисловості незалежно від форм власності та підпорядкування.
Отже, встановлюючи вимогу щодо наявності у форменому одязі охоронників ременів та зобов’язуючи учасників надати відповідну інформацію і фото, Замовник фактично висунув додаткову вимогу до матеріально-технічної бази учасників, яка не передбачена чинним законодавством та не обумовлена необхідністю належного виконання предмета закупівлі.
При цьому Замовником не наведено жодного об’єктивного та документально підтвердженого обґрунтування необхідності використання охоронниками саме ременів як елементу форменого одягу, а також не доведено, яким чином відсутність такого елементу форменого одягу може впливати на якість чи безпеку надання охоронних послуг.
Таким чином, вимога підпункту 1.2 пункту 1 Додатку 1 до Тендерної документації в частині обов’язкової наявності ременів у складі форменого одягу працівників охорони та надання їх фотозображень є необґрунтованою та такою, що встановлює додаткові, не передбачені законодавством умови для учасників процедури закупівлі.
Встановлення такої вимоги без належного об’єктивного обґрунтування призводить до необґрунтованого звуження кола потенційних учасників та створює додаткові перешкоди для участі у процедурі закупівлі суб’єктів господарювання, які здійснюють охоронну діяльність відповідно до вимог чинного законодавства, однак не мають у складі форменого одягу саме такого елементу, як ремінь.
Стосовно надання копії документа (дозволу/відомостей), виданого Учаснику, або співвиконавцю, або суб’єкту охоронної діяльності, який здійснюватиме передачу даних як пульт централізованого спостереження · Кваліфікаційні критерії учасників
Вимога: Змінити тендерну документацію. У зв’язку із зазначеним, просимо Орган оскарження визнати вимогу підпункту 1.5 пункту 1 Додатку 1 до Тендерної документації в зазначеній частині дискримінаційною та зобов’язати Замовника внести відповідні зміни до Тендерної документації.
Умовами пп.1.5. п. 1 Додатку 1 до Тендерної документації передбачено, що для підтвердження кваліфікаційного критерію «Наявність в учасника процедури закупівлі обладнання, матеріально-технічної бази та технологій» повинен надати:
«1.5. Довідка у довільній формі, що містить інформацію про наявність в Учасника пункту централізованого спостереження, оснащеного власними альтернативними джерелами електроживлення та безперебійним інтернет-з’єднанням, а також про можливість використання будь-яких каналів зв’язку, які забезпечують його безперебійну роботу.
На підтвердження наявності або права користування пультом централізованого спостереження (моніторинговою станцією) Учасник надає видаткову накладну та/або договір купівлі-продажу, та/або договір оренди разом з актом приймання-передачі, та/або договір про надання послуг моніторингу.
Також Учасник повинен підтвердити наявність безперебійного інтернет-з’єднання.
Додатково необхідно надати копію документа (дозволу/відомостей), виданого Учаснику, або співвиконавцю, або суб’єкту охоронної діяльності, який здійснюватиме передачу даних як пульт централізованого спостереження, або постачальнику (оператору) електронних комунікаційних послуг, що підтверджує право на експлуатацію радіообладнання ультракороткохвильового радіотелефонного зв’язку сухопутної рухомої служби з потужністю передавача не менше 10 Вт. »
Діяльність у сфері надання охоронних послуг регулюється Законом України "Про охоронну діяльність" та Ліцензійними умовами.
Так, відповідно до пункту 2 частини 1 ст. 9 Закону України "Про охоронну діяльність", суб'єкт охоронної діяльності має право для забезпечення радіозв'язку використовувати в установленому порядку радіочастоти. Суб’єкт охоронної діяльності може використовувати засоби радіозв'язку лише із наявним дозволом на їх використання на наданих радіочастотах.
ТОВ «Охоронно-детективне агентство «Кольчуга» є суб’єктом охоронної діяльності та здійснює свою діяльність на підставі відповідної ліцензії та відповідно до Ліцензійних умов провадження охоронної діяльності.
Ліцензійні умови встановлюють вичерпний перелік документів, що додаються до заяви про отримання ліцензії на провадження охоронної діяльності (далі - ліцензія), а також організаційні, кадрові і технологічні вимоги до матеріально-технічної бази ліцензіата, обов’язкові для виконання під час провадження охоронної діяльності.
Так, "Організаційні вимоги" передбачають:
7. Суб’єкт охоронної діяльності зобов’язаний:
12. Обладнання транспорту реагування засобами радіотехнічного зв’язку, кольорографічними схемами (написами), світловими та звуковими сигналами здійснюється з урахуванням таких вимог:
1) засоби радіотехнічного зв’язку, експлуатація яких потребує наявності відповідних дозволів, використовуються після отримання таких дозволів.
Відповідно до частини п'ятої статті 6 Закону України "Про охоронну діяльність" транспорт реагування суб'єкта охоронної діяльності є спеціальним транспортом і обладнується засобами радіотехнічного зв'язку, кольорографічними схемами та написами, відповідними світловими та звуковими сигналами у порядку, визначеному Міністерством внутрішніх справ України.
Відповідно до частини першої статті 9 Закону України "Про охоронну діяльність" суб'єкт охоронної діяльності має право:
2) для забезпечення радіозв'язку використовувати в установленому порядку радіочастоти.
Наказом Міністерства внутрішніх справ України 18.04.2013 № 375 затверджено "Порядок обладнання транспорту реагування суб'єкта охоронної діяльності засобами радіотехнічного зв'язку, кольорографічними схемами (написами), світловими та звуковими сигналами" яким врегульовується питання обладнання транспорту реагування суб’єктів охоронної діяльності засобами радіотехнічного зв’язку, кольорографічними схемами (написами), світловими та звуковими сигналами.
Так, розділом IІ. Обладнання транспорту реагування засобами радіотехнічного зв’язку наведеного вище Наказу встановлено, що:
2.1. Транспорт реагування обладнується засобами радіотехнічного зв'язку, зокрема радіостанціями, засобами стільникового, супутникового, транкінгового зв'язку.
2.2. Засоби радіотехнічного зв'язку використовуються з метою забезпечення постійного зв'язку між персоналом охорони транспорту реагування, пунктом (пунктами) централізованого спостереження, іншими структурними підрозділами суб’єкта охоронної діяльності.
2.3. Засоби радіотехнічного зв’язку, експлуатація яких вимагає наявності відповідних дозволів, використовуються лише після отримання таких дозволів у порядку та на умовах, визначених Законом України "Про радіочастотний ресурс України”.
В свою чергу, Скаржник повідомляє, що має власний сертифікований пункт централізованого спостереження, розташований у м. Полтава, а також транспорт реагування, обладнаний радіостанціями для здійснення зв’язку з постами охорони, що підтверджується відповідними відомостями ДП "Український державний центр радіочастот".
Окрім того, Скаржник має у власності засоби стільникового зв’язку (мобільні телефони) та засоби супутникового зв’язку Starlink, що у сукупності з наявним радіозв’язком забезпечують можливість організації безперервного зв’язку між персоналом охорони, пунктом централізованого спостереження та постами охорони та дозволяють забезпечити безперебійний зв’язок під час надання охоронних послуг.
Водночас чинним законодавством не встановлено обов’язку суб’єкта охоронної діяльності використовувати для забезпечення охоронної діяльності виключно радіообладнання ультракороткохвильового радіотелефонного зв’язку сухопутної рухомої служби з потужністю передавача не менше 10 Вт. Законодавство передбачає можливість використання різних засобів радіотехнічного зв’язку, зокрема і засобів стільникового, супутникового та транкінгового зв’язку.
Отже, встановлюючи вимогу щодо обов’язкового надання документа, який підтверджує право на експлуатацію саме радіообладнання ультракороткохвильового радіотелефонного зв’язку сухопутної рухомої служби з потужністю передавача не менше 10 Вт, Замовник фактично визначив конкретний вид та технічні характеристики засобу зв’язку, необхідність використання якого для надання послуг за предметом закупівлі нормативно не обґрунтована.
При цьому Замовник не довів, що саме використання радіообладнання із потужністю передавача не менше 10 Вт є необхідною умовою належного та безперебійного надання охоронних послуг, а також не обґрунтував, чому використання інших передбачених законодавством каналів зв’язку, здатних забезпечити виконання відповідних функцій, є недостатнім.
Таким чином, зазначена вимога не є об’єктивно необхідною для досягнення мети закупівлі, не відповідає принципу пропорційності та створює необґрунтовані перешкоди для участі у процедурі закупівлі суб’єктів охоронної діяльності, які мають належну матеріально-технічну базу та можуть забезпечити безперебійний зв’язок іншими способами.
Враховуючи викладене, вважаємо, що вимога підпункту 1.5 пункту 1 Додатку 1 до Тендерної документації в частині обов’язкового надання копії документа (дозволу/відомостей), що підтверджує право на експлуатацію радіообладнання ультракороткохвильового радіотелефонного зв’язку сухопутної рухомої служби з потужністю передавача не менше 10 Вт, є необґрунтованою та дискримінаційною, оскільки встановлює конкретний вид засобу зв’язку та його технічні характеристики, які не є обов’язковими відповідно до законодавства для здійснення охоронної діяльності.
Зазначена вимога призводить до необґрунтованого звуження кола потенційних учасників та ставить у нерівне становище суб’єктів охоронної діяльності, які мають можливість належним чином виконати предмет закупівлі із застосуванням інших законних засобів зв’язку.
Стосовно надання сканкопії перепусток, що надають дозвіл на пересування територією по областях/містах розташування об’єктів охорони · Кваліфікаційні критерії учасників
Вимога: Змінити тендерну документацію. У зв’язку із зазначеним, просимо Орган оскарження визнати вимогу підпункту 1.7 пункту 1 Додатку 1 до Тендерної документації в зазначеній частині дискримінаційною та зобов’язати Замовника внести відповідні зміни до Тендерної документації.
Відповідно до вимог пп.1.7. п.1. Додатку 1 до Тендерної документації Учасник для підтвердження кваліфікаційного критерію «Наявність в учасника процедури закупівлі обладнання, матеріально-технічної бази та технологій» повинен надати:
«1.7 Для забезпечення можливості пересування транспорту реагування під час дії комендантської години, Учасник повинен надати сканкопії перепусток, що надають дозвіл на пересування територією по областях/містах розташування об’єктів охорони. Перепустки мають бути чинними на момент подання та/або розгляду тендерної пропозиції Учасника. Кожна перепустка повинна містити повну та достовірну інформацію, передбачену вимогами до такого виду документів»
Згідно з чинним законодавством України, запровадження та здійснення заходів правового режиму воєнного стану, зокрема встановлення комендантської години, регулюється Постановою Кабінету Міністрів України від 08.07.2020 № 573. Порядок виготовлення, видачі, заміни, зберігання та повернення перепусток встановлюється спільними наказами військового командування та військових адміністрацій на відповідних територіях.
Відповідно до встановленого порядку, перепустки, що надають право на пересування під час комендантської години, видаються на підставі обґрунтованого подання керівника підприємства, установи, організації. Обов’язковою умовою для задоволення такого подання є наявність документально підтвердженої службової необхідності перебування транспортних засобів та персоналу на відповідній території у визначений час (зокрема, чинного договору про надання послуг з охорони об'єктів у відповідній області/місті).
Сам факт участі суб’єкта господарювання у процедурі публічної закупівлі (подання тендерної пропозиції) не є достатньою та належною правовою підставою для отримання перепусток від військової комендатури або військової адміністрації. Компетентні органи не мають законних підстав видавати дозвільні документи учаснику, який ще не визнаний переможцем та не уклав договір про надання послуг із Замовником, оскільки до моменту підписання договору службова необхідність пересування транспорту реагування в інтересах Замовника є лише гіпотетичною.
Встановлюючи вимогу щодо надання копій чинних перепусток на момент подання та/або розгляду тендерної пропозиції, Замовник де-факто висуває умову, виконати яку об'єктивно неможливо без наявності вже укладених договорів у регіоні розташування об'єктів охорони.
При цьому Замовник не передбачив у Тендерній документації жодного альтернативного механізму підтвердження спроможності учасника надавати послуги під час комендантської години. Замість встановлення пропорційної та законної вимоги — наприклад, надання учасником гарантійного листа із зобов’язанням отримати необхідні перепустки в установленому законодавством порядку відразу після укладення договору — Замовник безальтернативно вимагає вже готові документи, законно отримати які на етапі подання пропозицій неможливо.
Як наслідок, участь у процедурі закупівлі можуть взяти виключно ті суб'єкти господарювання, які вже мають чинні перепустки у відповідних областях у зв'язку з наданням послуг іншим замовникам, або попередній виконавець послуг Замовника. Водночас потенційні учасники, які володіють необхідною матеріально-технічною базою, кваліфікованим персоналом, транспортом реагування та чинною ліцензією, проте до моменту перемоги в даному тендері не здійснюють діяльність у вказаних Замовником регіонах (і, відповідно, не мають правових підстав для оформлення там перепусток), повністю позбавляються можливості подати тендерну пропозицію.
Це є прямим порушенням права на участь у публічних закупівлях та свідчить про надання Замовником неправомірної переваги окремим суб'єктам господарювання.