Текст рішення
РІШЕННЯ
№6314-р/пк-пз від 26.05.2026
Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "Здоров'я 24" (код ЄДРПОУ: 39138976) від 16 травня 2026 № UA-2026-05-12-012128-a.a1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,
ВСТАНОВИЛА:
Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:
- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;
- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;
- тендерна документація – Документація;
- тендерна пропозиція – Пропозиція.
Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.
Рішенням Комісії від 19.05.2026 №5927-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду частково, в частині, зазначеній у пункті 2 мотивувальної частини цього рішення.
На веб-порталі Уповноваженого органу (prozorro.gov.ua) Комісією було зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.
Замовник шляхом розміщення листа на веб-порталі Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.
Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.
Скаржник зазначає, що додаток 1 Документації містить наступну вимогу Замовника торгів: для підтвердження відповідності технічним, якісним та кількісним вимогам тендерної документації учасники в складі пропозиції повинні надати:
- Копію свідоцтва про реєстрацію авторського права на комп’ютерну програму або копією ліцензійної угоди з розробником такої комп’ютерної програми.
Скаржник повідомляє, що є оператором медичної інформаційної системи Health24, та володіє всіма виключними майновими правами на дану МІС. Майнові права на систему оформлені у вигляді рішення №4263 від 11.03.2019 про реєстрацію договору, що стосується право автора на твір. Вимога замовника про підтвердження авторських прав виключно у вигляді 2 (двох) зазначених документів унеможливлює участь Скаржника у процедурі закупівлі.
Відповідно до Закону України "Про авторське право і суміжні права" авторське право становлять особисті немайнові права автора і майнові права суб’єктів авторського права. Первинним суб’єктом авторського права є автор твору. Суб’єктами майнових авторських прав можуть бути також інші фізичні або юридичні особи, до яких перейшли майнові права на твір на підставі правочину або закону. Авторське право на твір виникає внаслідок факту його створення. Для виникнення і здійснення авторського права не вимагається реєстрація авторського права чи будь-яке інше спеціальне його оформлення, а також виконання будь-яких інших формальностей. Суб’єкт авторського права для засвідчення належних йому особистих немайнових прав та/або майнових прав на твір (оприлюднений чи неоприлюднений), факту і дати його опублікування, набуття майнових прав на твір на підставі договору або закону може зареєструвати своє авторське право на твір у відповідному державному реєстрі.
Отже рішення про реєстрацію договору, який стосується права автора на твір є рівнозначним документом до свідоцтва про реєстрацію авторського права, але при цьому є різними документами і Замовник умисно обмежує участь Скаржника у процедурі закупівлі.
Замовник зазначає, що дана вимога була встановлена з метою підтвердження наявності в учасника належних майнових прав інтелектуальної власності на програмне забезпечення або законних підстав для його використання та розповсюдження.
Водночас Замовник погоджується з доводами Скаржника про те, що відповідно до законодавства України у сфері авторського права належність майнових прав інтелектуальної власності на комп’ютерну програму може підтверджуватися не лише свідоцтвом про реєстрацію авторського права або ліцензійною угодою, але й іншими документами, зокрема рішенням про реєстрацію договору, що стосується права автора на твір, договором про передачу (відчуження) майнових прав інтелектуальної власності, актом приймання-передачі майнових прав та іншими документами, оформленими відповідно до вимог чинного законодавства.
Отже, встановлення у Документації виключного переліку документів для підтвердження таких прав могло обмежити можливість участі у процедурі закупівлі окремих суб’єктів господарювання, які володіють належними майновими правами на комп’ютерну програму, але підтверджують їх іншими передбаченими законодавством документами.
З огляду на викладене, Замовник погоджується з доводами Скаржника та з метою забезпечення максимальної конкуренції і недискримінації учасників внесе відповідні зміни до Документації, передбачивши можливість підтвердження наявності майнових прав інтелектуальної власності на програмне забезпечення будь-якими документами, що відповідно до чинного законодавства України підтверджують набуття або наявність таких прав.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Додаток 1 Документації містить перелік документів т/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції:
Розділ 4. Перелік документів та/або інформації на підтвердження інформації про технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі:
Технічна специфікація Для підтвердження відповідності технічним, якісним та кількісним вимогам тендерної документації учасники в складі пропозиції повинні надати, зокрема:
- Копію свідоцтва про реєстрацію авторського права на комп’ютерну програму або копією ліцензійної угоди з розробником такої комп’ютерної програми.
Скаржник на розгляд Комісії надав, зокрема, Рішення про реєстрацію договору, який стосується права автора на твір від 11.03.2019 №4263, відповідно до якого:
Міністерство економічного розвитку і торгівлі України розглянуло заяву ТОВ "ЗДОРОВ'Я 24" про реєстрацію авторського договору від 04.02.2019, №04/02 про передачу (відчуження) майнових прав і прийняло рішення зареєструвати авторський договір, відповідно до якого майнові права на твір:
Комп'ютерна програма "Програмний комплекс "Медична інформаційна система "Health24"("Health24. Platform"); Поліщук Олег Вікторович, Новохацький Олександр Федорович, Пироженко Артем Вікторович, Каневський Кирило Олександрович передаються (відчужуються) Поліщук Олег Вікторович, вул. Леваневського, Новохацький Олександр Федорович, Пироженко Артем Вікторович, Каневський Кирило Олександрович ТОВ "ЗДОРОВ'Я 24" повністю.
Слід зазначити, що Документацією передбачено вичерпний перелік документів на підтвердження наявності комп’ютерної програми.
При цьому Документація не передбачає можливості надання інших документів, зокрема рішення про реєстрацію договору, який стосується права автора на твір на комп’ютерну програму.
Враховуючи вищенаведене, Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.
Виходячи з наведеного, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть суб’єкти господарювання, які зможуть надати виключно свідоцтва про реєстрацію авторського права на комп’ютерну програму або копію ліцензійної угоди з розробником такої комп’ютерної програми, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.
Згідно з частиною першою статті 5 Закону Закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.
Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.
Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.
Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.
Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.
Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.
Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.
Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.
Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:
1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);
2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.
Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.
Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.
Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.
Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель
ПОСТАНОВИЛА:
Зобов'язати Комунальне некомерційне підприємство "Тернопільська обласна клінічна лікарня" Тернопільської обласної ради (код ЄДРПОУ: 02001311) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "Медична інформаційна система", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2026-05-12-012128-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.
Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.
Голова Комісії Ганна ГОРНОСТАЛЬ Діана ГОСТЄВА Члени Комісії Наталя ЛЕНЬ
Скарга
Скарга щодо дискримінаційних умов тендерної документації
Дискримінаційні умови · Технічна специфікація предмета закупівлі
Вимога: Змінити тендерну документацію. ПРОСИМО: 1. Прийняти дану скаргу до розгляду; 2. Зобов'язати Комунальне некомерційне підприємство "Тернопільська обласна клінічна лікарня" Тернопільської обласної ради внести зміни до тендерної документації та привести тендерну документацію за процедурою закупівлі: ДК 021:2015: 48810000-9 — Інформаційні системи (Медична інформаційна система)» оприлюднену на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2026-05-12-012128-a у відповідність із обставинами скарги та вимогами законодавства.
По- перше:
Відповідно до розділу ІІІ тендерної документації тендерна пропозиція, яка подається учасником повинна складатися з документів, що передбачені в Додатку №1 до тендерної документації.
Цінова пропозиція подається в електронному вигляді шляхом заповнення електронних форм з окремими полями, у яких зазначається інформація про ціну та завантаження файлу у форматі “PDF” або “JPEG” з, зокрема :
- інформацією про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі, а також відповідну технічну специфікацію (у разі потреби (плани, креслення, малюнки чи опис предмета закупівлі). Документи подаються, відповідно до розділу 4 Додатку № 1 тендерної документації;
Додаток № 1 до тендерної документації містить наступну вимогу Замовника торгів:
ДЛЯ ПІДТВЕРДЖЕННЯ ВІДПОВІДНОСТІ ТЕХНІЧНИМ, ЯКІСНИМ ТА КІЛЬКІСНИМ ВИМОГАМ ТЕНДЕРНОЇ ДОКУМЕНТАЦІЇ УЧАСНИКИ В СКЛАДІ ПРОПОЗИЦІЇ ПОВИННІ НАДАТИ:
• Копію свідоцтва про реєстрацію авторського права на комп’ютерну програму або копією ліцензійної угоди з розробником такої комп’ютерної програми.
За цією вимогою тендерної документації хочемо повідомити наступне:
Скаржник є оператором медичної інформаційної системи Health24, та володіє всіма виключними майновими правами на дану МІС. Майнові права на систему оформлені у вигляді рішення №4263 від 11.03.2019 року про реєстрацію договору, що стосується право автора на твір. ( додається до скарги у вигляді доказів). Вимога замовника про підтвердження авторських прав виключно у вигляді 2 ( двох) зазначених документів унеможливлює участь скаржника у процедурі закупівлі.
Відповідно до закону України «Про авторське право і суміжні права» авторське право становлять особисті немайнові права автора і майнові права суб’єктів авторського права. Первинним суб’єктом авторського права є автор твору. Суб’єктами майнових авторських прав можуть бути також інші фізичні або юридичні особи, до яких перейшли майнові права на твір на підставі правочину або закону. Авторське право на твір виникає внаслідок факту його створення. Для виникнення і здійснення авторського права не вимагається реєстрація авторського права чи будь-яке інше спеціальне його оформлення, а також виконання будь-яких інших формальностей. Суб’єкт авторського права для засвідчення належних йому особистих немайнових прав та/або майнових прав на твір (оприлюднений чи неоприлюднений), факту і дати його опублікування, набуття майнових прав на твір на підставі договору або закону може зареєструвати своє авторське право на твір у відповідному державному реєстрі.
Отже рішення про реєстрацію договору, який стосується права автора на твір є рівнозначним документом до свідоцтва про реєстрацію авторського права, але при цьому є різними документами і замовник умисно обмежує участь скаржника у процедурі закупівлі.
По – друге:
Розділ 3 додатку № 1 містить наступну вимогу Замовника торгів:
- МІС повинна мати модульну архітектуру, що охоплює повний цикл діяльності багатопрофільного закладу охорони здоров'я, та включати функціональні модулі електронної медичної картки, реєстратури, кабінету лікаря, стаціонару, операційного блоку, лабораторії, складського обліку, фінансового обліку та формування статистичної звітності, що дозволить повністю відтворити функціональні процеси, реалізовані у попередній МІС, без втрати глибини обліку та деталізації медичних даних.
- МІС повинна забезпечувати гнучке конфігурування робочих місць медичного та адміністративного персоналу (лікар, медична сестра, завідувач відділення, реєстратор, адміністратор, провізор, лаборант) відповідно до вже сформованих у закладі бізнес-процесів, без необхідності їх спрощення або структурної перебудови, що гарантуватиме оперативне розгортання робочих місць та збереження звичної для користувачів логіки роботи.
На підтвердження відповідності зазначеним вимогам учасник надає документальне підтвердження можливості сумісності, інтеграції або обміну даними із МІС «Укрмедсофт: Стаціонар» та «Укрмедсофт: Поліклініка», що використовується Замовником, зокрема лист від розробника/власника майнових прав відповідної системи.
За цією вимогою тендерної документації хочемо повідомити наступне:
Кожен оператор Медичної інформаційної системи, ( в тому числі і Скаржник), що підключений до центральної бази даних електронної системи охорони здоров’я (ЕСОЗ) здійснює регулярне тестування електронних медичних інформаційних систем підключених до центральної бази даних ЕСОЗ (МІС) на відповідність актуальним технічним та безпековим вимогам. Перелік обов’язкових функцій та модулів кожної медичної системи, зазначається на сайті адміністратора, зокрема за посиланням:
https://ehealth.gov.ua/pidklyucheni-do-ehealth-mis/
За таких обставин, кожен оператор МІС самостійно розуміє можливість або неможливість виконання технічного завдання замовника торгів, третя стороння МІС не може надавати будь-які гарантії та підтвердження відповідності технічних вимог. ТОВ «Здоров’я 24» буде залежати від бажання /або небажання стороннього оператора надати підтвердження такої інформації. Тому вимога замовника процедури закупівлі про підтвердження можливості сумісності з сторонньою МІС «Укрмедсофт» є обмеженням конкуренції, та дискримінаційною вимогою, що ставить у нерівне становище учасників процедури закупівлі.
Крім того, відповідно до наказу ДП «Електронне здоров’я» від 30.03.2026 року № 25, медична система, що вказана замовником торгів, взагалі знаходиться на відключенні від центральної бази даних. ( в переліку пункт 4)
Зазначений наказ Знаходиться за посиланням: https://ehealth.gov.ua/2026/03/31/shhodo-vidklyuchennya-medychnyh-informatsijnyh-system-vid-tsbd-esoz/
По - третє:
Розділ 3 додатку № 1 містить наступну вимогу Замовника торгів:
Учасник процедури закупівлі зобов’язаний надати Замовнику торгів наступні послуги:
Здійснити постачання 270 примірників та надати в користування 270 ліцензій на програмне забезпеченням «Медична інформаційна система».
Запропонована учасником медична інформаційна система (МІС) повинна:
- забезпечувати збереження даних пацієнта на внутрішньому локальному сервері клініки, забезпечувати можливість централізованого формування та збереження резервних копій бази даних на локальній інфраструктурі замовника.
На підтвердження надати лист-відгук від закладу охорони здоров’я, який підтверджує використання МІС із функціоналом локального збереження даних та централізованого резервного копіювання бази даних.
За цією вимогою тендерної документації хочемо повідомити наступне:
ТОВ «Здоров’я 24» є оператором медичної інформаційної системи Health24, що забезпечує спосіб збереження інформації, у спосіб, відмінний від вказаного Замовником в технічному завданні. МІС Health 24 зберігає інформацію у хмарному середовищі, що дозволяє не використовувати локальні сервери для збереження інформації. При цьому тип збереження інформації ніяк не впливає на можливість надання послуг, що є предметом закупівлі, та виконання всіх інших задач, що покладені на медичний заклад. Особливо в період війни, такий спосіб навпаки є більш актуальним для медичного закладу, що дозволяє не переживати за збереження даних, та не веде до зайвих витрат замовника, пов’язаних на необхідність придбання відповідної апаратури.
Отже, такою вимогою Замовник обмежує до участі всіх учасників ( в тому числі і скаржника) що не використовують для збереження даних локальні сервери.
Згідно з частиною першою статті 5 Закону закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.
Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.
Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей. Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним. Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.
Враховуючи вище викладене, вважаємо, що Замовник повинен усунути дискримінаційні вимоги тендерної документації шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.
Одним із принципів проведення публічних закупівель є добросовісна конкуренція серед учасників та максимальна економія, ефективність та пропорційність. Вищенаведені умови тендерної документації порушують вказані принципи проведення публічних закупівель. Частиною 2 ст. 5 Закону України «Про публічні закупівлі» передбачено, що учасники (резиденти та нерезиденти) всіх форм власності та організаційно-правових форм беруть участь у процедурах закупівель/спрощених закупівлях на рівних умовах.
Враховуючи вищезазначене, законні права Скаржника можуть бути поновлені шляхом внесення змін до тендерної документації, а саме виключення дискримінаційних умов, у відповідності до обставин скарги.