С_26Т- 175_39510000-0 Вироби домашнього текстилю (Жалюзі в асортименті)

Текст рішення

РІШЕННЯ

№ 502-р/пк-пз від 15.01.2026

Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу фізичної особи-підприємця Тропши Дмитра Дмитровича (код ЄДРПОУ: 3655010652) від 06 січня 2026 № UA-2026-01-02-003658-a.b1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,

ВСТАНОВИЛА:

Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:

- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;

- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;

- тендерна документація – Документація;

- тендерна пропозиція – Пропозиція.

Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.

Рішенням Комісії від 08.01.2026 № 235-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду.

На веб-порталі Уповноваженого органу (prozorro.gov.ua) Комісією було зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.

Замовник шляхом розміщення листа на веб-порталі Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.

Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.

Скаржник зазначає, що відповідно до Розділ ІV. Розгляд та оцінка тендерних пропозицій, до оцінки тендерних пропозицій приймається сума, що становить загальну вартість тендерної пропозиції кожного окремого учасника, розрахована з урахуванням вимог щодо технічних, якісних та кількісних характеристик предмету закупівлі, визначених цією тендерної документацією, в тому числі з урахуванням включення до ціни податку на додану вартість (ПДВ), якщо учасник є платником ПДВ, інших податків та зборів, що передбачені чинним законодавством, та мають бути включені таким учасником до вартості товарів, робіт або послуг та з урахуванням роз’яснень відповідно до п. 2, 3 розділу VІ цієї тендерної документації.

Роз’яснення щодо участі Учасників-резидентів неплатників ПДВ:

У разі якщо очікувана вартість закупівлі зазначена з урахуванням ПДВ, для участі в електронному аукціоні учасник – неплатник ПДВ повинен привести свою ціну тендерної пропозиції до рівних умов з іншими учасниками електронного аукціону – платниками ПДВ, а саме: ціна тендерної пропозиції повинна бути з урахуванням ПДВ (20%).

У зв’язку з вищевказаним, ціна, що зазначається учасником в електронній системі закупівель, для таких учасників повинна включати в себе як базову ціну тендерної пропозиції (без урахування ПДВ) так і вартість з ПДВ (20%).

1. При поданні тендерної пропозиції, учасник зазначає ціну тендерної пропозиції в електронній системі закупівель з урахуванням ПДВ і саме від цієї ціни учасник буде робити крок пониження ціни під час електронного аукціону.

2. Ціною договору про закупівлю вважається ціна тендерної пропозиції учасника без ПДВ.

Скаржник є платником єдиного податку та не є платником ПДВ (на підтвердження надає Витяг з реєстру платників єдиного податку). Вищенаведене вимога ставить Скаржника у невигідне неконкурентне становище по відношенню до учасників-платників ПДВ та дискримінує Скаржника та інших можливих Учасників – неплатників ПДВ. Штучно звужує коло можливих Учасників лише платниками ПДВ.

Спочатку учасники неплатники ПДВ повинні додати до ціни своєї Пропозиції неіснуючу для нього суму ПДВ (20%), а вже потім для підписання договору, у випадку, якщо його визначать переможем, відняти суму ПДВ від своєї пропозиції за результатом аукціону.

Вказані умови ставлять виключно учасників - платників ПДВ у вигідне становище по відношенню до неплатників ПДВ, а не вирівнюють становище платників ПДВ та неплатників ПДВ.

Додатково Скаржник зазначає, що подібні протиправні дії Замовника мають негативні наслідки для ринкових відносин в Україні, для неплатників ПДВ через те, що ці умови є дискримінаційними, а саме – платнику ПДВ виплачений ПДВ буде зараховано в доходи майбутніх періодів.

Тобто, різницю в ПДВ, який було оплачено при купівлі товарів та/або складових товарів, які можуть бути поставлені за цією закупівлею, та ціною з ПДВ при продажі цих товарів.

Ця сума буде приблизно (але не менше) 10% (десять відсотків) від суми продажу.

Ця сума буде повернута платнику ПДВ.

Проте, не платнику ПДВ не буде зараховано та повернуто тим чи іншим способом ПДВ, який було або буде сплачено при закупівлі товарів та/або частин та електроенергії та інших складових виготовлення та постачання товарів цієї закупівлі.

Загалом неконкурентна перевага платника ПДВ не менше 10% при таких умовах розрахунку ціни.

Також Скаржник зазначає, що Замовнику ніщо не заважає виконати правомірну вимогу Скаржника та провести нормальну закупівлю, як він зробив це в своїх закупівлях.

Скаржник є постійним учасником закупівель, але такі порушення зустрічає тільки в цього Замовника.

За таких умов, прийняти участь у процедурі закупівлі серед неплатників ПДВ зможуть лише ті учасники, які врахують в ціну Пропозиції ПДВ (20%), що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Замовник зазначає, що задля реалізації своєї виробничої діяльності АТ "Укргазвидобування" через електронну систему закупівель здійснює придбання хімічної продукції для технологічного процесу, трубну продукцію, апарати повітряного охолодження, теплообмінники, електродвигуни, газогенератори, дизель-генераторні установки, противикидне обладнання, циркулярні системи, енергообладнання для модернізації бурових верстатів (привідні двигуни), мобільні бурові установки, послуги, пов’язані з видобуванням газу, науково-технічні послуги в галузі інженерії, послуги з проведення внутрішньосвердловинних робіт, послуги у сфері поводження з радіоактивними, токсичними, медичними та небезпечними відходами та ряд інших нетипових товарів, обладнання, робіт та послуг. Незначна частка закупівель АТ "Укргазвидобування" припадає на закупівлю товарів господарсько-побутових потреб, до яких належить канцелярія, текстильні вироби, меблі тощо.

В АТ "Укргазвидобування" у відповідності до Закону та Особливостей розроблено та затверджено типову форму Документації, яка використовується при закупівлі складного та нетипового виробничого обладнання, робіт та послуг, а також товарів побутових потреб.

Це зумовлено тим, що АТ "Укргазвидобування" у своїй діяльності чітко дотримується принципів і не маніпулює умовами проведення закупівель, які є відкритими, прозорими, зрозумілими та недискримінаційними по відношенню до учасників, тобто замовник забезпечує однаковий підхід до всіх учасників у всіх процедурах закупівель.

Питання щодо участі Учасників-резидентів, платників та неплатників ПДВ не врегульовано Законами та нормативними актами України, тому АТ "Укргазвидобування"

задля створення недискримінаційних та рівних умов щодо участі у процедурах закупівлі вивчено питання та проаналізовано методику проведення закупівель іншими замовниками.

У ході вивчення даного питання встановлено, що єдиного підходу щодо проведення процедур закупівель і участі в них платників та неплатників ПДВ не існує. Наразі наявна практика, що замовники, які є платниками ПДВ оголошують закупівлі з очікуваною вартістю без ПДВ.

Замовник вважає, що даний підхід суперечить нормам п. 18 Особливостей, де визначено, що умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту тендерної пропозиції переможця процедури закупівлі, у тому числі за результатами електронного аукціону, крім випадків:

- визначення грошового еквівалента зобов’язання в іноземній валюті;

- перерахунку ціни в бік зменшення ціни тендерної пропозиції переможця без зменшення обсягів закупівлі;

- перерахунку ціни та обсягів товарів в бік зменшення за умови необхідності приведення обсягів товарів до кратності упаковки.

В вищезазначеній імперативній нормативній вимозі встановлено, що ціна тендерної пропозиції учасника може бути перерахована лише в бік зменшення і законодавством не передбачено укладання договору з ціною вищою за ціну визначену за результатами проведеного аукціону.

Якщо ж використовувати методику оголошення закупівлі з очікуваною вартістю без ПДВ, а в разі визначення переможцем учасника, який є платником ПДВ, та враховуючи те, що Замовник є платником ПДВ, предмет закупівлі є об’єктом оподаткування ПДВ, ціна договору повинна бути з ПДВ, що перевищуватиме на 20% цінову пропозицію учасника за результатами електронного аукціону.

Такі дії можуть з боку перевіряючих органів розцінюватися як порушення вимог Закону та Особливостей та призведуть до визнання договору нікчемним (пункт 21 Особливостей, стаття 43 Закону), а також відповідно "Статті 16414. Порушення законодавства про закупівлі" Кодексу України про адміністративні правопорушення у разі укладення з учасником, який став переможцем процедури закупівлі, договору про закупівлю, умови якого не відповідають вимогам тендерної документації та/або тендерної пропозиції переможця процедури закупівлі тягнуть за собою накладення штрафу на службових (посадових), уповноважених осіб замовника від тисячі п’ятсот до трьох тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян.

Дії, передбачені частиною третьою цієї статті, вчинені особою, яку протягом року було піддано адміністративному стягненню за такі ж порушення, тягнуть за собою накладення штрафу на службових (посадових), уповноважених осіб замовника від трьох тисяч до п’яти тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян.

Тому АТ "Укргазвидобування" вважає такий підхід неправомірним та таким, що порушує вимоги Закону та Особливостей.

Наступний підхід, яким користуються замовники щодо порядку врахування/неврахування замовником ПДВ при оцінці тендерних пропозицій учасників полягає в тому, що під час здійснення оцінки тендерних пропозицій учасників приймається методика порівняння повних відпускних цін учасників, незалежно від того, який режим оподаткування застосовується учасником. Проте і в даному підході є ряд недоліків, насамперед це те, що замовник, який є платником ПДВ при оприлюдненні в електронній системі закупівель оголошення про проведення відкритих торгів зазначає очікувану вартість предмета закупівлі з урахуванням ПДВ.

При цьому, якщо Замовник вказав в оголошенні, що очікувана вартість закупівлі з ПДВ, то у подальшому електрона система закупівель самостійно відтворює задані параметри в протоколі розкриття тендерних пропозицій та інших документах, які формуються електронною системою автоматично. Відповідно до п. 3 Порядку розміщення інформації про публічні закупівлі, затвердженим наказом Міністерства економіки України від 11.06.2020 №1082, автентичною вважається інформація, розміщена шляхом заповнення електронних полів.

На даний час електронна система закупівель не містить диференційованого підходу для подання та участі в електронних аукціонах Учасниками з різними податковими статусами, так як вона не розрізняє Учасник - платник ПДВ чи неплатник ПДВ. Тому в Учасників неплатників ПДВ навіть немає технічної можливості зазначати в електронних полях суму пропозиції без ПДВ і ціна пропозиції учасника неплатника ПДВ в електронній системі закупівель буде зазначатися з ПДВ.

Будь-якого офіційного роз’яснення, що якщо учасник не платник ПДВ зазначив в електронній системі закупівель ціну з ПДВ, її необхідно вважати ціною без ПДВ - немає, тому самовільне трактування і укладання договору на ту ж суму, що визначена за результатами електронного аукціону проте без ПДВ також є таким, що порушує норми Закону та Особливостей, так як умови договору про закупівлю не відповідають умовам тендерної пропозиції переможця процедури закупівлі.

Також даний підхід є дискримінаційним по відношенню до учасників платників ПДВ, так як їхня цінова пропозиція завідомо буде більша на 20 %. І тоді вже платники ПДВ будуть трактувати такі вимоги як дискримінаційні, тому що, в свою чергу, вони будуть вважати, що застосовується нерівнозначна методика оцінки.

Замовник вважає, що цінові пропозиції з урахуванням ПДВ та без ПДВ не можуть бути порівнювані без приведення їх до єдиної методології формування.

Дана методика запропонована Замовником саме для того, щоб привести до рівних умов платників ПДВ та неплатників ПДВ, так як Замовник ніяким чином не може вплинути на оцінку тендерних пропозицій, оскільки це проводиться електронною системою закупівель автоматично.

Таким чином, умова встановлена п. 3 розділу VІІ документації визначена виходячи з технічного функціоналу електронної системи закупівель та норм чинного законодавства, які не передбачають для замовників платників ПДВ можливість проведення закупівлі без ПДВ, так як в разі перемоги на торгах учасника платника податку договір необхідно буде збільшити на 20 %, що не передбачено чинним законодавством України.

У зв’язку із цим, з метою уникнення спірних ситуацій між платниками податків з різними податковими статусами та розумінням щодо ціни пропозиції конкретного Учасника, за якою можливе подальше укладання договору про закупівлю, Замовником розроблено згадані вище положення Документації. Зазначені положення Документації є справедливим до всіх учасників з різними податковими статусами та викладене з метою приведення пропозицій Учасників – неплатників ПДВ до рівних умов з іншими Учасниками електронного аукціону – платників ПДВ.

До того ж, згідно з умовами Документації, у разі якщо учасник - не платник ПДВ стає переможцем процедури закупівлі, він оновлює свою цінову пропозицію (виключає ПДВ) та, відповідно, з таким учасником укладається договір за ціною без ПДВ. Тобто, такий учасник в кінцевому випадку все одно укладає договір без ПДВ, що повністю відповідає його податковому статусу та не призводить до порушення податкового законодавства.

Замовник вважає, що вимоги Документації, розроблені Замовником з метою врегулювання цих спірних ситуацій та відповідно до норм чинного законодавства, а Скаржником не доведено, яким чином умови Документації Замовника ставлять виключно учасників - платників ПДВ у вигідне становище по відношенню до неплатників ПДВ.

Замовник, не погоджуючись з подібними скаргами Скаржника щодо неправомірної вимоги стосовно ПДВ та відповідними рішеннями АМКУ, звернувся до суду з метою оскарження. За результатом розгляду позову Київський окружний адміністративний суд в справі №320/22981/24 від 08 жовтня 2024 встановив визнати протиправним та скасувати рішення комісії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель №6863-р/пк-пз від 17.04.2024, яким зобов’язано АТ "Укргазвидобування" внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі – "С_24Т-155 ДК 021:2015 – 39510000-0 – Вироби домашнього текстилю (Штори, портьєри, кухонні штори та тканинні жалюзі)", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за №UA-2024-04-05006696-а, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.

Разом з тим, шостим апеляційним адміністративним судом було розглянуто апеляційну скаргу АМКУ на вищезазначене рішення суду та постановлено:

Апеляційну скаргу Антимонопольного комітету України - залишити без задоволення.

Рішення Київського окружного адміністративного суду від 08 жовтня 2024 у справі №320/22981/24 – залишити без змін.

19.12.2025 відкрите касаційне провадження за касаційною скаргою Антимонопольного комітету України на рішення Київського окружного адміністративного суду від 08 жовтня 2024 року та постанову Шостого апеляційного адміністративного суду від 14 жовтня 2025 року у справі № 320/22981/24, проте станом на сьогоднішній день 12.01.2026 відсутнє остаточне рішення Касаційного адміністративного суду Верховного Суду.

Замовник на розгляд Комісії надав документи зазначені ним в поясненнях.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Відповідно до інформації, що міститься на веб-порталі Уповноваженого органу, очікувана вартість: 218 640,00 UAH з ПДВ.

Відповідно до пункту 1 розділу ІV Документації до оцінки тендерних пропозицій приймається сума, що становить загальну вартість тендерної пропозиції кожного окремого учасника, розрахована з урахуванням вимог щодо технічних, якісних та кількісних характеристик предмету закупівлі, визначених цією тендерної документацією, в тому числі з урахуванням включення до ціни податку на додану вартість (ПДВ), якщо учасник є платником ПДВ, інших податків та зборів, що передбачені чинним законодавством, та мають бути включені таким учасником до вартості товарів, робіт або послуг та з урахуванням роз’яснень відповідно до п. 2, 3 розділу VІ цієї тендерної документації.

Відповідно до пункту 3 розділу VІ Документації у разі якщо очікувана вартість закупівлі зазначена з урахуванням ПДВ, для участі в електронному аукціоні учасник – неплатник ПДВ повинен привести свою ціну тендерної пропозиції до рівних умов з іншими учасниками електронного аукціону – платниками ПДВ, а саме: ціна тендерної пропозиції повинна бути з урахуванням ПДВ (20%).

У зв’язку з вищевказаним, ціна, що зазначається учасником в електронній системі закупівель, для таких учасників повинна включати в себе як базову ціну тендерної пропозиції (без урахування ПДВ) так і вартість з ПДВ (20%).

1. При поданні тендерної пропозиції, учасник зазначає ціну тендерної пропозиції в електронній системі закупівель з урахуванням ПДВ і саме від цієї ціни учасник буде робити крок пониження ціни під час електронного аукціону.

2. Ціною договору про закупівлю вважається ціна тендерної пропозиції учасника без ПДВ.

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

За таких умов, прийняти участь у процедурі закупівлі серед неплатників ПДВ зможуть лише ті учасники, які врахують в ціну тендерної пропозиції ПДВ (20%), що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Згідно з частиною першою статті 5 Закону Закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.

Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:

1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);

2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.

Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.

Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.

Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель

ПОСТАНОВИЛА:

Зобов'язати акціонерне товариство "УКРГАЗВИДОБУВАННЯ" (код ЄДРПОУ:

30019775) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "С_26Т175_39510000-0 Вироби домашнього текстилю (Жалюзі в асортименті)", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2026-01-02003658-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.

Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.

Голова Комісії Ганна ГОРНОСТАЛЬ Члени Комісії Наталя ЛЕНЬ Діана ГОСТЄВА

Скарга

ТД містить дискримінаційні та неправомірні вимоги. Замовник АТ "Укргазвидобування". Сума 218 640грн.