Текст рішення
РІШЕННЯ
Київ, №149-р/пк-пз від 06.01.2026
Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу фізичної особи-підприємця БОРИСЕНКО НАДІЇ АНАТОЛІЇВНИ (код ЄДРПОУ:
2181907149) від 27 грудня 2025 № UA-2025-12-23-014608-a.c1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,
ВСТАНОВИЛА:
Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:
- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;
- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;
- тендерна документація – Документація;
- тендерна пропозиція – Пропозиція.
Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.
Рішенням Комісії від 30.12.2025 №19213-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду та зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.
Замовник на вебпорталі Уповнаженого органу надав пояснення по суті Скарги.
Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.
1. Скаржник зазначає, що відповідно до вимог додатку 3 та додатку 9 Документації учасники повинні підтвердити свою відповідність кваліфікаційному критерію – наявність фінансової спроможності, яка підтверджуєть ся фінансовою звітністю.
Так для підтвердження наявності фінансової спроможності учасник має підтвердити наявність доходу (виручки) за 2024 рік на суму не менше 80 % від очікуваної вартості закупівлі (очікуваної вартості лота в разі поділу предмета закупівель на частини).
Учасник підтверджує відповідність вимогам шляхом надання фінансової звітності учасника за 2024 рік з підтвердженням про надання фінансового звіту до державних органів із відповідною відміткою про прийняття (або копією квитанції № 2) Такою фінансовою звітністю є:
- для юридичних осіб – фінансова звітність "Баланс" та "Звіт про фінансові результати".
- для фізичних осіб – підприємців, що перебувають на загальній системі оподаткування – скановані оригінали/копії податкової декларації про майновий стан і доходи.
- для фізичних осіб – підприємців, що перебувають на спрощеній системі оподаткування – скановані оригінали/копії податкової декларації платника єдиного податку - фізичної особи – підприємця.
Вимога пункту 4 Додатку 3 та підпункту 4 пункту 3 Додатку 9 Документації є такою, що обмежує конкуренцію та призводить до дискримінації учасників, адже виконати її зможуть лише ті учасники, які підтвердять наявність доходу (виручки) за 2024 рік на суму не менше 80 % від очікуваної вартості закупівлі, тобто на суму не менше 14 225 384,00 грн.
Водночас виходячи з податкової декларації про майновий стан і доходи за 2024 рік Скаржника, а також з розрахунку податкових зобов’язань з податку на доходи фізичних осіб та/або військового збору з доходів, отриманих самозайнятою особою за звітний 2024 рік, дохід Скаржника складає 10 183 990,89 грн.
Вимога доходу на рівні не менше 80 % від очікуваної вартості закупівлі необґрунтовано звужує конкуренцію, унеможливлює участь новостворених суб’єктів господарювання, створює перевагу окремим учасникам та не має зв’язку з якістю чи безпечністю послуг. Такі умови суперечать принципам недискримінації учасників, добросовісної конкуренції, пропорційності та максимальної економії й ефективності.
Поєднання зазначеної вимоги з умовами оплати, які передбачають здійснення розрахунків Замовником протягом 15 робочих днів після підписання акта прийманняпередачі наданих послуг (п. 4.1 Проєкту договору про закупівлю), додатково свідчить про відсутність підстав для встановлення будь-яких порогових значень доходу. За умов післяплати фінансовий стан учасника не впливає на можливість виконання договору. Крім того, вимога підтвердження доходу саме за 2024 рік не має зв’язку з предметом закупівлі, оскільки надання послуг заплановано на 2026 рік, та не може обґрунтовувати застосування будь-якого порогу доходу.
Також Закон не передбачає можливості встановлення Замовником будь-яких додаткових вимог до доходу учасника, зокрема, мінімального розміру доходу, відсоткових порогів доходу, вимоги відповідності доходу очікуваній вартості закупівлі або вимоги доходу за конкретний рік, який не є останнім звітним.
Частина третя статті 16 Закону прямо забороняє вимагати обсяг річного доходу, що перевищує очікувану вартість закупівлі. Водночас у практиці органу оскарження неодноразово наголошувалося, що встановлення замовником будь-яких порогових значень доходу – незалежно від їх розміру, у тому числі менших за 100 %, не передбачене Законом та є дискримінаційним, оскільки виходить за межі повноважень замовника та необґрунтовано обмежує конкуренцію.
Замовник зазначає, що ним встановлено розмір не менше 80% відсотків, що відповідає межі встановленій чинним законодавством, а отже й принципам здійснення публічних закупівель передбачених ст. 5 Закону. Таким чином встановлений об’єм фінансової спроможності відповідає нормам, що передбачив законодавець, а отже не може вважатися дискримінацією учасників.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Додаток 3 містить Кваліфікаційні критерії та перелік документів, що підтверджують інформацію Учасників про відповідність їх таким критеріям та передбачає, зокрема:
Для підтвердження наявності фінансової спроможності учасник має підтвердити наявність доходу (виручки) за 2024 рік на суму не менше 80 % від очікуваної вартості закупівлі (очікуваної вартості лота в разі поділу предмета закупівель на частини).
Учасник підтверджує відповідність вимогам шляхом надання фінансової звітності учасника за 2024 рік з підтвердженням про надання фінансового звіту до державних органів із відповідною відміткою про прийняття (або копією квитанції № 2).
Такою фінансовою звітністю є:
- для юридичних осіб – фінансова звітність "Баланс" та "Звіт про фінансові результати".
- для фізичних осіб – підприємців, що перебувають на загальній системі оподаткування – скановані оригінали/копії податкової декларації про майновий стан і доходи.
- для фізичних осіб – підприємців, що перебувають на спрощеній системі оподаткування – скановані оригінали/копії податкової декларації платника єдиного податку - фізичної особи – підприємця.
Додаток 9 містить Перелік документів та/або інформація, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції та передбачає аналогічні вимоги.
Відповідно до статті 13 Закону України "Про бухгалтерський облік та фінансову звітність" звітним періодом для складання фінансової звітності є календарний рік.
Проміжна фінансова звітність складається за результатами першого кварталу, першого півріччя, дев’яти місяців. Крім того, відповідно до облікової політики підприємства фінансова звітність може складатись за інші періоди.
Відповідно до інформації, оприлюдненої на вебпорталі Уповноваженого органу, оголошення про проведення Процедури закупівлі оприлюднено 23.12.2025.
Таким чином, учасники Процедури закупівлі для підтвердження обсягу річного доходу (виручки) повинні надати звітність за 2024 рік.
Відповідно до частини другої статті 16 Закону замовник установлює один або декілька з таких кваліфікаційних критеріїв наявність фінансової спроможності, яка підтверджується фінансовою звітністю.
Відповідно до частини третьої статті 16 Закону у разі встановлення кваліфікаційного критерію фінансової спроможності замовник не має права вимагати надання підтвердження обсягу річного доходу (виручки) у розмірі більшому, ніж очікувана вартість предмета закупівлі (пропорційно очікуваній вартості частини предмета закупівлі (лота) в разі поділу предмета закупівель на частини).
Виходячи з положень частини третьої статті 16 Закону, замовник має право вимагати надання підтвердження обсягу річного доходу (виручки) в обсязі не меншому, ніж очікувана вартість предмета закупівлі.
Враховуючи наведене, Скаржник не довів та документально не підтвердив необхідність внесення змін до Документації в цій частині, у зв'язку з чим відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.
2. Скаржник зазначає, що за підпунктами 6.1 та 6.5 пункту 6 розділу VI Документації виконання зобов’язань по договору забезпечується заставою, яка перераховується на реєстраційний рахунок Замовника. Виконавець вносить забезпечення виконання цього Договору у розмірі 5 % від вартості (ціни) Договору.
Замовник повертає забезпечення виконання Договору за письмовою вимогою Виконавця, направленою на електронну адресу Замовника не пізніше ніж протягом п’яти банківських днів з дати отримання вимоги від Виконавця: після виконання переможцем процедури закупівлі договору про закупівлю в повному обсязі та належним чином; за рішенням суду щодо повернення забезпечення договору у випадку визнання результатів процедури закупівлі недійсними або договору про закупівлю нікчемним; у випадках, передбачених статтею 43 Закону; згідно з умовами, зазначеними в договорі про закупівлю.
Пунктом 3 Додатку 10 Документації передбачено, що учасник, якого було визнано переможцем та повідомлено намір укласти договір, до моменту підписання договору про закупівлю підписує договір (відповідно до додатку 11 до Документації) про забезпечення виконання договору шляхом внесення застави (грошових коштів) на рахунок Замовника.
Відповідно до пункту 3.7. Проєкту договору про забезпечення виконання договору Додатку 11 до Тендерної документації замовник повертає забезпечення виконання Договору за письмовою вимогою Учасника, направленою на електронну адресу Замовника не пізніше ніж протягом п’яти банківських днів з дати отримання вимоги від Учасника:
після виконання переможцем процедури закупівлі договору про закупівлю; за рішенням суду щодо повернення забезпечення договору у випадку визнання результатів процедури закупівлі недійсними або договору про закупівлю нікчемним; у випадках, передбачених статтею 43 Закону; згідно з умовами, зазначеними в договорі про закупівлю. Статтями 251 та 252 Цивільного кодексу України (далі – ЦКУ) передбачено, що строком є певний період у часі, зі спливом якого пов'язана дія чи подія, яка має юридичне значення. Строк та термін можуть бути визначені актами цивільного законодавства, правочином або рішенням суду.
Строк визначається роками, місяцями, тижнями, днями або годинами.
Строки, визначені днями, також можна розділити за типом на календарні та робочі дні.
Пунктом 2 Постанови Правління Національного банку України "Про запровадження міжнародного стандарту ISO 20022 у платіжній інфраструктурі України" від 16.09.2021 № 93 (далі – Постанова 93) встановлено, що банки України, Державна казначейська служба України, Національний депозитарій України з 01 квітня 2023 року виконують міжбанківські платіжні операції через СЕП-4.0, у якій забезпечено можливість цілодобового режиму роботи 24/7 без зупинення роботи СЕП із виконання міжбанківських платіжних операцій.
Умовно Постановою 93 було скасовано визначення строків у банківських днях. Тим самим перелічені умови підпункту 6.5. пункту 6 розділу VI Документації та пункту 3.7 Проєкту договору про забезпечення виконання договору Додатку 11 Документації не узгоджуються з вимогами чинного законодавства України.
Замовник зазначає, що "Умовні" скасування Постановою Правління Національного банку України "Про запровадження міжнародного стандарту ISO 20022 у платіжній інфраструктурі України" від 16.09.2021 № 93 не відображено за текстом самої постанови.
При цьому фактичне прирівняння банківських днів до календарних не скасовує поняття банківський день, яким оперує низка нормативно-правових актів чинного законодавства України.
Скаржником не визначено яку саме шкоду або які ж права порушують умови документації застосовуючи поняття банківський день.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Відповідно до пункту 6 розділу VI Документації Замовник повертає забезпечення виконання Договору за письмовою вимогою Виконавця, направленою на електронну адресу Замовника не пізніше ніж протягом п’яти банківських днів з дати отримання вимоги від Виконавця: після виконання переможцем процедури закупівлі договору про закупівлю в повному обсязі та належним чином; за рішенням суду щодо повернення забезпечення договору у випадку визнання результатів процедури закупівлі недійсними або договору про закупівлю нікчемним; у випадках, передбачених статтею 43 Закону; згідно з умовами, зазначеними в договорі про закупівлю.
Додаток 11 Документації містить проєкт договору забезпечення виконання договору про закупівлю та передбачає, зокрема:
3.7. Замовник повертає забезпечення виконання Договору за письмовою вимогою Учасника, направленою на електронну адресу Замовника не пізніше ніж протягом п’яти банківських днів з дати отримання вимоги від Учасника: після виконання переможцем процедури закупівлі договору про закупівлю; за рішенням суду щодо повернення забезпечення договору у випадку визнання результатів процедури закупівлі недійсними або договору про закупівлю нікчемним; у випадках, передбачених статтею 43 Закону; згідно з умовами, зазначеними в договорі про закупівлю.
Постановою Правління Національного банку України "Про запровадження міжнародного стандарту ISO 20022 у платіжній інфраструктурі України" від 16.09.2021 № 93 передбачено, зокрема:
Відповідно до статей 7, 15, 41, 56 Закону України "Про Національний банк України" та з метою розвитку і модернізації платіжної інфраструктури України в системі електронних платежів Національного банку України шляхом запровадження міжнародного стандарту ISO 20022-1:2013 "Фінансові послуги Універсальна схема повідомлень фінансової індустрії", що був прийнятий міжнародною організацією зі стандартизації, Правління Національного банку України ПОСТАНОВЛЯЄ:
1. Національний банк України з 01 квітня 2023 року запроваджує систему електронних платежів Національного банку України (далі СЕП) нового покоління СЕП4.0 та не використовує діюче покоління СЕП СЕП-3.3 для виконання міжбанківських платіжних операцій.
2. Банки України, Державна казначейська служба України, Національний депозитарій України з 01 квітня 2023 року виконують міжбанківські платіжні операції через СЕП-4.0, у якій забезпечено можливість цілодобового режиму роботи 24/7 без зупинення роботи СЕП із виконання міжбанківських платіжних операцій.
Наведені вище умови Документації в частині "банківських днів" не узгоджуються з вимогами законодавства в цій частині.
Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.
Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.
Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.
Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:
1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);
2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.
Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.
Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.
Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.
Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель
ПОСТАНОВИЛА:
Зобов'язати ВІДДІЛ ОСВІТИ ВИКОНАВЧОГО КОМІТЕТУ КАНІВСЬКОЇ МІСЬКОЇ РАДИ ЧЕРКАСЬКОЇ ОБЛАСТІ (код ЄДРПОУ: 04591647) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "Послуги з організації шкільного харчування (аутсорсинг)", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2025-12-23-014608-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.
Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.
Голова Комісії Ганна ГОРНОСТАЛЬ Наталя ЛЕНЬ Члени Комісії Діана ГОСТЄВА
Скарга
Скарга щодо виявлених порушень законодавства у сфері публічних закупівель
Щодо вимог, які обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також не узгоджуються із вимогами законодавства · Кваліфікаційні критерії учасників
Вимога: Змінити тендерну документацію. 1. Прийняти скаргу до розгляду. 2. Визнати умови встановлені Тендерною документацією Процедури закупівлі такими, що суперечать законодавству у сфері публічних закупівель. 3. Зобов’язати Замовника, з метою усунення порушень законодавства у сфері публічних закупівель, внести зміни до Тендерної документації на підставах наведених в описовій частині цієї скарги.
23.12.2025 Відділ освіти Виконавчого комітету Канівської міської ради Черкаської області (далі – Замовник) оголосив процедуру закупівлі відкриті торги (з врахуванням Особливостей) в електронній системі закупівель за предметом закупівлі: послуги з організації шкільного харчування (аутсорсинг) код ДК 021:2015: 55320000-9 — Послуги з організації харчування, (далі – Процедура закупівлі).
Процедура закупівлі здійснюється відповідно до тендерної документації затвердженої рішенням уповноваженої особи Замовника від 22.12.2025 (далі – Тендерна документація), Закону 922, Особливостей та інших нормативно правових актів, передбачених Тендерною документацією.
Пунктом 3⁷ «Прикінцевих та перехідних положень» Закону 922 установлено, що на період дії правового режиму воєнного стану в Україні, введеного Указом Президента України "Про введення воєнного стану в Україні" від 24 лютого 2022 року № 64/2022, затвердженим Законом України "Про затвердження Указу Президента України "Про введення воєнного стану в Україні" від 24 лютого 2022 року № 2102-IX, та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування особливості здійснення закупівель товарів, робіт та послуг для замовників, передбачених Законом 922, визначаються Кабінетом Міністрів України із забезпеченням захищеності таких замовників від воєнних загроз та з дотриманням вимог, встановлених пунктом 3⁸ цього розділу.
Відповідно до абзацу 1 пункту 3 Особливостей замовники, що зобов’язані здійснювати публічні закупівлі товарів, робіт і послуг відповідно до Закону 922, проводять закупівлі з урахуванням Особливостей та з дотриманням принципів здійснення публічних закупівель, визначених Законом 922.
Згідно абзаців 1 пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону 922 з урахуванням Особливостей.
За абзацом 1 частини 3 та частини 4 статті 22 Закону 922 тендерна документація може містити іншу інформацію, вимоги щодо наявності якої передбачені законодавством та яку замовник вважає за необхідне включити до тендерної документації.
Тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України «Про доступ до публічної інформації» від 13.01.2011 № 2939-VI (далі – Закон 2939) та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.
Вважаю умови Процедури закупівлі, викладені в Тендерній документації, такими, що суперечать нормам законодавства України у сфері публічних закупівель, в тому числі Закону 922 та Особливостей, та такими, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, з огляду на наступне.
1. Відповідно до пункту 1 розділу ІІІ Тендерної документації тендерна пропозиція подається в електронному вигляді через електронну систему закупівель шляхом заповнення електронних форм з окремими полями, у яких зазначається зокрема інформація та документи від Учасника процедури закупівлі про його відповідність кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям (Додаток 3 до Тендерної документації).
Згідно з пунктом 6 розділу ІІІ Тендерної документації кваліфікаційні критерії до Учасників визначені Замовником згідно із статтею 16 кваліфікаційні критерії та перелік документів, що підтверджують інформацію Учасників про відповідність їх таким критеріям, зазначені в Додатку 3 до цієї тендерної документації.
За вимогами пункту 4 Додатку 3 та підпункту 4 пункту 3 Додатку 9 до Тендерної документації учасники повинні підтвердити свою відповідність кваліфікаційному критерію – наявність фінансової спроможності, яка підтверджуєть ся фінансовою звітністю.
Так для підтвердження наявності фінансової спроможності учасник має підтвердити наявність доходу (виручки) за 2024 рік на суму не менше 80 % від очікуваної вартості закупівлі (очікуваної вартості лота в разі поділу предмета закупівель на частини).
Учасник підтверджує відповідність вимогам шляхом надання фінансової звітності учасника за 2024 рік з підтвердженням про надання фінансового звіту до державних органів із відповідною відміткою про прийняття (або копією квитанції № 2).
Такою фінансовою звітністю є:
- для юридичних осіб – фінансова звітність «Баланс» та «Звіт про фінансові результати».
- для фізичних осіб – підприємців, що перебувають на загальній системі оподаткування – скановані оригінали/копії податкової декларації про майновий стан і доходи.
- для фізичних осіб – підприємців, що перебувають на спрощеній системі оподаткування – скановані оригінали/копії податкової декларації платника єдиного податку - фізичної особи – підприємця.
Вимога пункту 4 Додатку 3 та підпункту 4 пункту 3 Додатку 9 до Тендерної документації є такою, що обмежує конкуренцію та призводить до дискримінації учасників, адже виконати її зможуть лише ті учасники, які підтвердять наявність доходу (виручки) за 2024 рік на суму не менше 80 % від очікуваної вартості закупівлі, тобто на суму не менше 14 225 384,00 грн.
Водночас виходячи моєї податкової декларації про майновий стан і доходи за 2024 рік, а також з розрахунку податкових зобов’язань з податку на доходи фізичних осіб та/або військового збору з доходів, отриманих самозайнятою особою за звітний 2024 рік, мій дохід складає 10 183 990,89 грн.
Вимога доходу на рівні не менше 80 % від очікуваної вартості закупівлі необґрунтовано звужує конкуренцію, унеможливлює участь новостворених суб’єктів господарювання, створює перевагу окремим учасникам та не має зв’язку з якістю чи безпечністю послуг. Такі умови суперечать принципам недискримінації учасників, добросовісної конкуренції, пропорційності та максимальної економії й ефективності.
Поєднання зазначеної вимоги з умовами оплати, які передбачають здійснення розрахунків Замовником протягом 15 робочих днів після підписання акта приймання‑передачі наданих послуг (п. 4.1 Проєкту договору про закупівлю), додатково свідчить про відсутність підстав для встановлення будь-яких порогових значень доходу. За умов післяплати фінансовий стан учасника не впливає на можливість виконання договору. Крім того, вимога підтвердження доходу саме за 2024 рік не має зв’язку з предметом закупівлі, оскільки надання послуг заплановано на 2026 рік, та не може обґрунтовувати застосування будь-якого порогу доходу.
Крім того вимога пункту 4 Додатку 3 та підпункту 4 пункту 3 Додатку 9 до Тендерної документації є такою, що неузгоджується із приписами чинного законодавства.
Відповідно до пукнту 4 частини 2 статті 16 Закону 922 замовник установлює один або декілька з таких кваліфікаційних критеріїв, зокрема наявність фінансової спроможності, яка підтверджується фінансовою звітністю.
Тобто цією нормою визначено вичерпний перелік документів, якими може підтверджуватися фінансова спроможність учасника – фінансова звітність. Закон 922 не передбачає можливості встановлення замовником будь-яких додаткових вимог до доходу учасника, зокрема мінімального розміру доходу, відсоткових порогів доходу, вимоги відповідності доходу очікуваній вартості закупівлі або вимоги доходу за конкретний рік, який не є останнім звітним.
Частина 3 статті 16 Закону 922 прямо забороняє вимагати обсяг річного доходу, що перевищує очікувану вартість закупівлі. Водночас у практиці органу оскарження неодноразово наголошувалося, що встановлення замовником будь-яких порогових значень доходу – незалежно від їх розміру, у тому числі менших за 100 %, не передбачене Законом та є дискримінаційним, оскільки виходить за межі повноважень замовника та необґрунтовано обмежує конкуренцію.
Враховуючи викладене, з метою усунення вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також не узгоджуються з вимогами чинного законодавства України, Замовник повинен внести зміни до Тендерної документації, а саме виключити з умов пункту 4 Додатку 3 та підпункту 4 пункту 3 Додатку 9 до Тендерної документації слова та цифри «на суму не менше 80 % від очікуваної вартості закупівлі (очікуваної вартості лота в разі поділу предмета закупівель на частини)».
2. Згідно з частиною 1 статті 27 Закону 922 Замовник має право вимагати від переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі внесення ним не пізніше дати укладення договору про закупівлю забезпечення виконання такого договору, якщо внесення такого забезпечення передбачено тендерною документацією або в оголошенні про проведення спрощеної закупівлі.
У відповідності до пункту 16 частини 2 статті 22 Закону 922 у Тендерній документації, зокрема пунктом 6 розділу VI Тендерної документації, передбачено розмір, вид, строк та умови надання, повернення та неповернення забезпечення виконання договору про закупівлю (якщо замовник вимагає таке забезпечення надати).
За підпунктами 6.1. та 6.5. пункту 6 розділу VI Тендерної документації виконання зобов’язань по договору забезпечується заставою, яка перераховується на реєстраційний рахунок Замовника. Виконавець вносить забезпечення виконання цього Договору у розмірі 5 % від вартості (ціни) Договору.
Замовник повертає забезпечення виконання Договору за письмовою вимогою Виконавця, направленою на електронну адресу Замовника не пізніше ніж протягом п’яти банківських днів з дати отримання вимоги від Виконавця: після виконання переможцем процедури закупівлі договору про закупівлю в повному обсязі та належним чином; за рішенням суду щодо повернення забезпечення договору у випадку визнання результатів процедури закупівлі недійсними або договору про закупівлю нікчемним; у випадках, передбачених статтею 43 Закону; згідно з умовами, зазначеними в договорі про закупівлю.
Пунктом 3 Додатку 10 до Тендерної документації передбачено, що учасник, якого було визнано переможцем та повідомлено намір укласти договір, до моменту підписання договору про закупівлю підписує договір (відповідно до додатку 11 до Тендерної документації) про забезпечення виконання договору шляхом внесення застави (грошових коштів) на рахунок Замовника.
Відповідно до пункту 3.7. Проєкту договору про забезпечення виконання договору Додатку 11 до Тендерної документації замовник повертає забезпечення виконання Договору за письмовою вимогою Учасника, направленою на електронну адресу Замовника не пізніше ніж протягом п’яти банківських днів з дати отримання вимоги від Учасника: після виконання переможцем процедури закупівлі договору про закупівлю; за рішенням суду щодо повернення забезпечення договору у випадку визнання результатів процедури закупівлі недійсними або договору про закупівлю нікчемним; у випадках, передбачених статтею 43 Закону; згідно з умовами, зазначеними в договорі про закупівлю.
Статтями 251 та 252 Цивільного кодексу України (далі – ЦКУ) передбачено, що строком є певний період у часі, зі спливом якого пов'язана дія чи подія, яка має юридичне значення. Строк та термін можуть бути визначені актами цивільного законодавства, правочином або рішенням суду. Строк визначається роками, місяцями, тижнями, днями або годинами.
Строки визначені днями також можна розділити за типом на календарні та робочі дні.
Пунктом 2 Постанови Правління Національного банку України «Про запровадження міжнародного стандарту ISO 20022 у платіжній інфраструктурі України» від 16.09.2021 № 93 (далі – Постанова 93) встановлено, що банки України, Державна казначейська служба України, Національний депозитарій України з 01 квітня 2023 року виконують міжбанківські платіжні операції через СЕП-4.0, у якій забезпечено можливість цілодобового режиму роботи 24/7 без зупинення роботи СЕП із виконання міжбанківських платіжних операцій.
Умовно Постановою 93 було скасовано визначення строків у банківських днях. Тим самим перелічені умови підпункту 6.5. пункту 6 розділу VI Тендерної документації та пункту 3.7. Проєкту договору про забезпечення виконання договору Додатку 11 до Тендерної документації не узгоджуються з вимогами чинного законодавства України.
Схожа позиція викладена в рішенні Комісії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель від 20.11.2025 № 17316-р/пк-пз (далі – Рішення 17316).
Враховуючи викладене, з метою усунення вимог, що не узгоджуються вимогами чинного законодавства України, Замовник повинен внести зміни до Тендерної документації, а саме привести у відповідність до вимог чинного законодавства України умови підпункту 6.5. пункту 6 розділу VI Тендерної документації та пункту 3.7. Проєкту договору про забезпечення виконання договору Додатку 11 до Тендерної документації.
Відповідно до частини 1 статті 5 Закону 922 закупівлі здійснюються за такими принципами: добросовісна конкуренція серед учасників; максимальна економія, ефективність та пропорційність; відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель; недискримінація учасників та рівне ставлення до них; об’єктивне та неупереджене визначення переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі; запобігання корупційним діям і зловживанням.
Я, фізична особа – підприємець Борисенко Надія Анатоліївна, у відповідності до виду своєї діяльності та досвіду надання послуг, що відповідає предмету закупівлі, маю на меті взяти участь в Процедурі закупівлі. Оскаржувані умови Тендерної документації обмежують можливість участі, як мене, так і інших учасників, в Процедурі закупівлі, а також обмежують моє право в участі в прозорих та чесних торгах, які здійснюються з дотриманням принципів здійснення закупівель, оскільки умови Процедури закупівлі викладені в Тендерній документації є такими, що суперечать нормам законодавства України у сфері публічних закупівель, в тому числі Закону 922, Особливостям та іншим нормативно-правовим актам, зазначеним вище, що унеможливлює належну підготовку тендерної пропозиції Скаржника, та в свою чергу є такими, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, порушують принципи здійснення закупівель, як описано вище. Захист моїх прав та законних інтересів можливий за допомогою подання цієї скарги до органу оскарження.
Перелік документів (доказів), що підтверджують наявність у мене порушених прав та охоронюваних законом інтересів, що пов’язані з моєю участю в Процедурі закупівлі, які відповідно є додатками до цієї скарги:
- Декларація про майновий стан і доходи за 2024 рік;
- Розрахунок податкових зобов’язань з податку на доходи фізичних осіб та/або військового збору з доходів, отриманих самозайнятою особою за звітний 2024 рік;
- Квитанція № 2, що стосується подання та прийняття Декларації та Розрахунку;
- Рішення 17316.
Згідно з частини 6 статті 10 Закону 922 доступ до інформації, оприлюдненої в електронній системі закупівель, є безоплатним та вільним. Інформація про закупівлю, визначена цим Законом, розміщується в електронній системі закупівель безоплатно через авторизовані електронні майданчики. Інформація про закупівлі, зазначена у частині першій цієї статті, оприлюднюється відповідно до вимог Закону 2939, у тому числі у формі відкритих даних. В електронній системі закупівлі, крім інформації, зазначеної у частині першій цієї статті, може оприлюднюватися інша інформація.
Тим самим інші документи, а саме Тендерна документація і додатки до неї, на які я роблю посилання, наявні у відкритому доступі в електронній системі закупівель.