Текст рішення
РІШЕННЯ
№15810-р/пк-пз від 21.10.2025 Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), ознайомившись зі скаргою товариства з обмеженою відповідальністю "АГРОФІРМА "ДОВІРА 2008" (код ЄДРПОУ:35742251) від 17 жовтня 2025 № UA-2025-10-14-015045-a.a1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,
ВСТАНОВИЛА:
Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до тендерної документації.
Згідно з частиною другою статті 18 Закону України "Про публічні закупівлі" (надалі – Закон) скарга до органу оскарження подається суб’єктом оскарження у формі електронного документа через електронну систему закупівель.
Відповідно до пункту 30 частини першої статті 1 Закону суб’єкт оскарження в органі оскарження (далі - суб’єкт оскарження) - фізична чи юридична особа, яка звернулася до органу оскарження з метою захисту своїх прав та охоронюваних законом інтересів з приводу рішення, дії чи бездіяльності замовника, що суперечать законодавству у сфері публічних закупівель і внаслідок яких порушено право чи законні інтереси такої особи, пов’язаних з її участю у процедурі закупівлі.
Відповідно до частини другої статті 18 Закону, якщо оскаржуються умови тендерної документації, разом із скаргою мають бути завантажені документальне підтвердження/докази.
Відповідно до пункту 5 частини п’ятої статті 18 Закону скарга повинна містити, зокрема, перелік документів (доказів), що підтверджують наявність у суб’єкта оскарження порушених прав та охоронюваних законом інтересів з приводу рішення, дії чи бездіяльності замовника, що суперечать законодавству у сфері публічних закупівель і внаслідок яких порушено право чи законні інтереси такої особи, пов’язані з його участю в процедурі закупівлі, у випадку, якщо скарги стосуються тендерної документації та/або стосуються прийнятих рішень, дії чи бездіяльності замовника, що відбулись до закінчення строку, встановленого для подання тендерних пропозицій.
Відповідно до пункту 55 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" (надалі – Особливості) оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.
Відповідно до пункту 56 Особливостей скарга до органу оскарження подається суб’єктом оскарження у формі електронного документа через електронну систему закупівель.
Якщо оскаржуються умови тендерної документації, разом із скаргою повинно бути завантажене документальне підтвердження/докази.
Відповідно до частини п’ятої статті 18 Закону скарга повинна містити таку інформацію:
1) найменування замовника рішення, дії або бездіяльність якого оскаржуються;
2) ім’я (найменування), місце проживання (місцезнаходження) суб’єкта оскарження;
3) підстави подання скарги, посилання на порушення процедури закупівлі або прийняті рішення, дії або бездіяльність замовника, фактичні обставини, що це можуть підтверджувати;
4) обґрунтування наявності у суб’єкта оскарження порушених прав та охоронюваних законом інтересів з приводу рішення, дії чи бездіяльності замовника, що суперечать законодавству у сфері публічних закупівель і внаслідок яких порушено право чи законні інтереси такої особи;
5) перелік документів (доказів), що підтверджують наявність у суб’єкта оскарження порушених прав та охоронюваних законом інтересів з приводу рішення, дії чи бездіяльності замовника, що суперечать законодавству у сфері публічних закупівель і внаслідок яких порушено право чи законні інтереси такої особи, пов’язані з його участю в процедурі закупівлі, у випадку, якщо скарги стосуються тендерної документації та/або стосуються прийнятих рішень, дії чи бездіяльності замовника, що відбулись до закінчення строку, встановленого для подання тендерних пропозицій;
6) вимоги суб’єкта оскарження та їх обґрунтування.
Скарга товариства з обмеженою відповідальністю "АГРОФІРМА "ДОВІРА 2008" (код ЄДРПОУ:35742251) від 17 жовтня 2025 № UA-2025-10-14-015045-a.a1 не відповідає вимогам частини п’ятої статті 18 Закону [зокрема, відсутнє обґрунтування наявності у суб’єкта оскарження порушених прав та охоронюваних законом інтересів з приводу рішення, дії чи бездіяльності замовника, що суперечать законодавству у сфері публічних закупівель і внаслідок яких порушено право чи законні інтереси такої особи; відсутній перелік документів (доказів), що підтверджують наявність у суб’єкта оскарження порушених прав та охоронюваних законом інтересів з приводу рішення, дії чи бездіяльності замовника, що суперечать законодавству у сфері публічних закупівель і внаслідок яких порушено право чи законні інтереси такої особи, пов’язані з його участю в процедурі закупівлі, у випадку, якщо скарги стосуються тендерної документації та/або стосуються прийнятих рішень, дії чи бездіяльності замовника, що відбулись до закінчення строку, встановленого для подання тендерних пропозицій].
Відповідно до вимог частини дванадцятої статті 18 Закону орган оскарження залишає скаргу без розгляду, зокрема, у разі, якщо скарга не відповідає вимогам частин другої, п’ятої, восьмої та дев’ятої цієї статті.
Відповідно до підпункту 2 пункту 63 Особливостей орган оскарження залишає скаргу без розгляду в разі, зокрема, коли скарга не відповідає вимогам частини п’ятої статті 18 Закону, пунктам 56, 59 і 60 цих особливостей.
Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель
ПОСТАНОВИЛА:
Скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "АГРОФІРМА "ДОВІРА 2008" (код ЄДРПОУ:35742251) від 17 жовтня 2025 № UA-2025-10-14-015045-a.a1 залишити без розгляду.
Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.
Голова Комісії Ганна ГОРНОСТАЛЬ Діана ГОСТЄВА Члени Комісії Сергій БУРЗАК
Скарга
Скарга на дискримінаційні умови тендерної документації
п. 3 «Наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічних за предметом закупівлі договорів» Додатку 3 до тендерної документації КВАЛІФІКАЦІЙНІ КРИТЕРІЇ ДО УЧАСНИКІВ ЗА ПРЕДМЕТОМ ЗАКУПІВЛІ · Кваліфікаційні критерії учасників
Вимога: Змінити тендерну документацію. 3. Внести зміни до Тендерної документації, ідентифікатор закупівлі UA-2025-10-14-015045-а та усунути дискримінаційні вимоги шляхом видалення дискримінаційні положень: - п. 3 «Наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічних за предметом закупівлі договорів» Додатку 3 до тендерної документації КВАЛІФІКАЦІЙНІ КРИТЕРІЇ ДО УЧАСНИКІВ ЗА ПРЕДМЕТОМ ЗАКУПІВЛІ щодо надання послуг з управління майном (що укладені згідно глави 70 Цивільного кодексу України), що укладені та виконувались або виконуються до дати оприлюднення інформації про дану процедуру закупівлі. (Примітка: договори по яким не здійснювались розрахунки не підлягають включенню до складу Довідки);
У п. 3 Додатку 3 до тендерної документації «Кваліфікаційні критерії до учасників за предметом закупівлі» «Наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічних за предметом Закупівлі договорів» однією із кваліфікаційних вимог є наявність досвіду щодо: «Надання послуг з управління майном (що укладені згідно глави 70 Цивільного кодексу України), що укладені та виконувались або виконуються до дати оприлюднення інформації про дану процедуру закупівлі. (Примітка: договори по яким не здійснювались розрахунки не підлягають включенню до складу Довідки).».
Вищевказані вимоги п. 3 Додатку №3 тендерної документації Процедури закупівлі містять дискримінаційні положення, що суперечить п. 2, 4 ч. 1 ст. 5 та ч. 4 ст. 22 Закону України «Про публічні закупівлі».
Згідно п. 2 ч. 1 ст. 5 Закону України «Про публічні закупівлі», закупівлі здійснюються за такими принципами, одним з яких є: максимальна економія, ефективність та пропорційність.
Відповідно до п. 4 ч. 1 ст. 5 Закону України «Про публічні закупівлі», закупівлі здійснюються за такими принципами, одним з яких є: недискримінація учасників та рівне ставлення до них.
За положеннями ч. 4 ст. 22 Закону України «Про публічні закупівлі», тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.
Вимога про наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічних за предметом Закупівлі договорів є дискримінаційною, оскільки серед всіх потенційних учасників процедури закупівлі - суб’єктів господарювання, що мають досвід обробітку земельних ділянок сільськогосподарського призначення (рілля), Тендерною документацією надається перевага лише тим суб'єктам господарювання, які здійснювали обробіток земельних ділянок (рілля) в рамках договорів на управління майном. Хоча у даному випадку для досягнення цілей управління майном майбутньому управителю майном достатньо володіти досвідом на матеріально – технічними ресурсами для забезпечення здійснення повного циклу обробітку земельних ділянок сільськогосподарського призначення та підтримання земель у належному стані.
Таким чином, суб'єкти з сільськогосподарським досвідом, але без досвіду виконання договорів на управління майном позбавляються можливості участі у процедурі закупівлі, що суперечить принципу максимальої економії, ефективності та пропорційності, а також недискримінації учасників (п. 2 та 4 ч. 1 ст. 5 та ч. 4 ст. 22 Закону України «Про публічні закупівлі»).
Вказане призведе до ситуації, коли потенційний учасник з відсутнім досвідом роботи в сільськогосподарській галузі, але з досвідом управління іншим майном (наприклад, обладнанням), матиме необґрунтовану перевагу в управління складного активу (1216 одиниць земельних ділянок с/г призначення). Такий підхід не лише обмежує конкуренцію, але й загрожує досягненню мети процедури закупівлі – забезпеченню ефективного, законного та економічно доцільного управління активами, одержаними від корупційних та інших злочинів, відповідно до ст. 21 Закону України «Про Національне агентство України з питань виявлення, розшуку та управління активами, одержаними від корупційних та інших злочинів».
Крім того, вимога щодо наявності саме досвіду виконання договорів з управління майном, укладених та виконаних (або таких, що виконуються) до дати оприлюднення інформації про процедуру закупівлі, є необґрунтованою та суперечить принципам економічної доцільності та ефективності (п. 2 ч. 1 ст. 5 Закону України «Про публічні закупівлі»). Адже, така вимога не враховує специфіку предмета закупівлі – земельні ділянки с/г призначення, а також не сприяє відбору найбільш кваліфікованих управителів, сільськогосподарських підприємств, що мають багаторічний досвід обробітку земельних ділянок с/г призначення, що може призвести до неефективного використання активів та збитків для держави.
абзац третій п. 6 «Інформація про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі» Розділу III. Інструкція з підготовки тендерної пропозиції тендерної документації: «Учасники процедури закупівлі не повинні будь яким чином бути пов’язані з власником активу в тому числі бути афілійованими та не проводити узгоджені дії з ним» та Додаток 8 до тендерної документації · Технічна специфікація предмета закупівлі
Вимога: Змінити тендерну документацію. 3. Внести зміни до Тендерної документації, ідентифікатор закупівлі UA-2025-10-14-015045-а та усунути дискримінаційні вимоги шляхом видалення дискримінаційні положень: - абзац третій п. 6 «Інформація про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі» Розділу III. Інструкція з підготовки тендерної пропозиції тендерної документації: «Учасники процедури закупівлі не повинні будь яким чином бути пов’язані з власником активу в тому числі бути афілійованими та не проводити узгоджені дії з ним» та Додаток 8 до тендерної документації.
Щодо протиправності вимог Тендерної документації в частині п. 6. Розділу ІІІ «Інформація про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі».
Згідно п. 6. Розділу ІІІ «Інформація про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі», учасники процедури закупівлі не повинні будь -яким чином бути пов’язані з власником активу в тому числі бути афілійованими та не проводити узгоджені дії з ним.
Вказана вимога, в частині непов?язаності учасника процедури закупівлі з власником активу є такою, що порушує п. 1, 2, 3, 4 ч. 1 ст. 5 та ч. 4 ст. 22 Закону України «Про публічні закупівлі». Адже встановлює обмеження, які не випливають із предмета закупівлі (послуги із управління активами у вигляді 1216 одиниць земельних ділянок с/г призначення на території Роменського району Сумської області) та не мають об’єктивного зв’язку з метою забезпечення ефективного управління активами (ст. 21 Закону України «Про Національне агентство України з питань виявлення, розшуку та управління активами, одержаними від корупційних та інших злочинів»).
Таке формулювання створює ризики невиправданого звуження кола потенційних учасників та фактичного обмеження конкуренції, що суперечить принципам відкритості, добросовісної конкуренції, недискримінації учасників та ефективності використання бюджетних коштів, визначених п. 1, 2, 3, 4 ч. 1 ст. 5 Закону України «Про публічні закупівлі».
Вимога до учасників процедури закупівлі про «непов?язаність з власником активу», без чітких критеріїв визначення «пов’язаності» та/або «афілійованості» учасників може призвести до безпідставного відхилення тендерних пропозицій добросовісних учасників із реальним багаторічним досвідом в сфері сільського господарства (обробітку земельних ділянок с/г призначення) і, як наслідок, до зменшення рівня конкуренції.
Отже, наведені вимоги тендерної документації у частині п. 6 Розділу ІІІ є дискримінаційними та такими, що обмежують конкуренцію, оскільки не відповідають принципам здійснення публічних закупівель, визначеним п. 1-4 ч. 1 ст. 5 Закону України «Про публічні закупівлі», зокрема принципам недискримінації учасників, максимальної економії та ефективності, а також суперечать меті закупівлі — забезпеченню ефективного, економічно доцільного управління земельними активами сільськогосподарського призначення, переданими в управління Національному агентству України з питань виявлення, розшуку та управління активами, одержаними від корупційних та інших злочинів.
Аналогічні порушення, були встановлені у рішенні Антимонопольного комітету України № 4753-р/пк-пз від 26.03.2025, де вимоги до досвіду учасників визнані дискримінаційними через необґрунтоване обмеження конкуренції без належного обґрунтування якості послуг та вказано, що такі вимоги призводять до визнання умов тендерної документації незаконними та зобов’язання до їх зміни. Узагальнена практика Антимонопольного комітету України за 2025 рік (Опубліковано 24 лютого 2025 року о 16:10) щодо пунктів 43 та 44 Особливостей також підтверджує, що вимоги до досвіду як кваліфікаційного критерію не можуть бути класифіковані як технічна специфікація та мають враховувати можливість усунення невідповідностей, а не слугувати бар’єром для учасників.