Оперативно-піротехнічні машини (ОПМ)

Текст рішення

РІШЕННЯ

№ 11240-р/пк-пз від 17.07.2025 Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу TIMAK SHPK (код: L62030020B) від 07 липня 2025 № UA-2025-06-30-009743-a.c1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,

ВСТАНОВИЛА:

Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:

- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;

- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;

- тендерна документація – Документація.

Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.

Рішенням Комісії від 09.07.2025 № 10768-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду та зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.

Замовник шляхом завантаження листа на веб-портал Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.

Скаржник 15.07.2025 надав додаткові пояснення по суті Скарги.

Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.

1. Скаржник зазначає, що відповідно до пункту 2 розділу ІІІ Документації учасник під час подання тендерної пропозиції одночасно надає забезпечення тендерної пропозиції.

Замовник вимагає надання учасниками забезпечення тендерної пропозиції у формі банківської гарантії у вигляді електронного документа, скріпленого КЕП (кваліфікованим електронним підписом) банка-гаранта.

Під час здійснення цієї закупівлі відповідно до Особливостей застосовуються положення статті 25 Закону з урахуванням положень пункту 47 Особливостей.

Гарантія надається за формою (далі — Форма), наведеною в додатку 1.2 Документації з урахуванням умов, викладених в даному пункті. Учасникам заборонено відступати від форми гарантії.

Скаржник повідомляє, що також Замовником у пункті 6 розділу IV Документації передбачені вимоги до забезпечення виконання договору про закупівлю.

Скаржник вважає такі вимоги Документації дискримінаційними, оскільки у ній Замовником не надано можливість учасникам-нерезидентам надавати банківські гарантії від банків країн, де такі учасники зареєстровані.

Так, умовами пункту 2 Розділу ІІІ тендерної документації передбачено, що Гарантія надається за формою (далі — Форма), наведеною в Додатку 1.2. до цієї Тендерної документації з урахуванням умов, викладених в даному пункті. Учасникам заборонено відступати від форми гарантії.

Скаржник зазначає, що у випадку видачі банківської гарантії банком в Албанії (де зареєстрований і Скаржник, що підтверджується копією Витягу з державного реєстру юридичних осіб Албанії), такий банк не зможе накласти КЕП в розумінні українського законодавства на видану ним же гарантію, а також не зможе дотриматися форми згідно з додатком 1.2 Документації, оскільки видана ним банківська гарантія буде у вигляді swiftповідомлення, що не забезпечує виконання вимоги пункту 2 Розділу ІІІ тендерної документації.

Пунктом 2 Розділу ІІІ тендерної документації передбачена відсилка на постанову Правління Національного банку України від 15 грудня 2004 року № 639 "Про затвердження Положення про порядок здійснення банками операцій за гарантіями в національній та іноземних валютах" (зі змінами).

Пунктом 16 Постанови № 639 встановлено, що учасники операцій за гарантіями під час забезпечення виконання зобов’язань у національній та іноземних валютах мають право використовувати всі гарантії / контргарантії, що підпорядковуються уніфікованим правилам для гарантій або іншим міжнародним документам, що регулюють питання здійснення операцій за гарантіями / контргарантіями, з урахуванням міжнародної стандартної банківської практики та особливостей, визначених цим Положенням, і що не суперечать законодавству України.

Таким чином, Скаржник зазначає, що учасник-нерезидент може отримати гарантію у банку своєї країни, забезпечивши у ній інформацію, що є обов’язковою відповідно до Наказу № 2628, а форма, наведена в додатку 1.2 Документації, дублює форму, що передбачена Наказом №2628.

НБУ листом від 18.12.2017 № 57-0007/84845 було повідомлено, що "надання гарантій за тендерними пропозиціями учасникам публічних закупівель, які є нерезидентами, у більшості випадків здійснюватимуть саме банки-нерезиденти. НБУ не встановлює вимог до порядку роботи банків-нерезидентів, у т. ч. і за операціями за гарантіями. Водночас Положення про порядок здійснення банками операцій за гарантіями в національній та іноземних валютах встановлює вимоги саме до банків-резидентів (розділ ІІ та розділ III Положення) щодо здійснення ними операцій за наданими та отриманими гарантіями". Копія згаданого листа додається до цієї Скарги.

На думку Скаржника, зважаючи на зазначене, Замовник повинен викласти вимоги тендерної документації в частині надання забезпечення тендерної пропозиції учасникаминерезидентами у такому вигляді, щоб банки-нерезиденти мали змогу видати учасникунерезиденту банківську гарантію.

Скаржник пропонує викласти вимоги Документації про надання забезпечення тендерної пропозиції учасників-нерезидентів у власній редакції.

Замовник зазначає, що на виконання вимог чинного законодавства України у сфері публічних закупівель ним були внесені необхідні зміни до Документації.

Замовник зазначає, що з урахуванням внесених змін до Документації, учасникнерезидент має можливість подання тендерної пропозиції шляхом надання документів передбачених законодавством країни реєстрації учасника-нерезидента або з наданням довідки в довільній формі з відповідними роз’ясненнями та посиланням на нормативноправові акти держави, резидентом якої він є.

Замовник повідомляє, що умовами Документації передбачена можливість подання документів не у формі електронного документа (без електронного підпису на документі), які повинні бути оформлені належним чином.

Скаржник у додаткових поясненнях зазначає, що у наданому Замовником файлі з поясненнями по суті скарги Замовник не надає жодних пояснень та не вносить жодних змін в частині оскаржуваних вимог щодо забезпечення тендерної пропозиції та/або забезпечення договору про закупівлю, тому Скаржник звертає увагу на наступні вимоги Документації, які позбавляють Скаржника можливості отримати забезпечення тендерної пропозиції та/або забезпечення договору про закупівлю у банка-нерезидента.

Скаржник повідомляє, що відповідно до пункту 2 розділу ІІІ Документації учасник під час подання тендерної пропозиції одночасно надає забезпечення тендерної пропозиції.

Замовник вимагає надання учасниками забезпечення тендерної пропозиції у формі банківської гарантії у вигляді електронного документа, скріпленого КЕП (кваліфікованим електронним підписом) банка-гаранта.

Терміни, зазначені у Вимогах і Формі, вживаються у значеннях, визначених Цивільним кодексом України, Законом України "Про публічні закупівлі", постановою Правління Національного банку України від 15 грудня 2004 року № 639 "Про затвердження Положення про порядок здійснення банками операцій за гарантіями в національній та іноземних валютах" (зі змінами).

Скаржник зазначає, що пунктом 2 Розділу ІІІ тендерної документації передбачена відсилка на постанову Правління Національного банку України від 15 грудня 2004 року № 639 "Про затвердження Положення про порядок здійснення банками операцій за гарантіями в національній та іноземних валютах" (зі змінами).

Скаржник звертає увагу, що згідно з пунктом 4 Положення про порядок здійснення банками та фінансовими компаніями операцій за гарантіями в національній та іноземних валютах, що затверджено Постанова Правління Національного банку України 15.12.2004 року № 639, Вимоги цього Положення поширюються на гарантів/контргарантів резидентів України, які беруть участь у здійсненні операцій за гарантіями/контргарантіями, крім вимог розділів IX-XI цього Положення, що не поширюються на гарантів, які є фінансовими компаніями.

Скаржник повідомляє, що зазначене Положення стосується тільки банківрезидентів України та не поширюється на банки-нерезиденти.

Скаржник звертає увагу, що Документація містить вимогу "Банк, яким видана гарантія, за офіційними даними НБУ повинен бути платоспроможним та не знаходитись в стадії ліквідації".

Скаржник повідомляє, що вищезазначена вимога є дискримінаційною для учасника нерезидента, який планує отримати забезпечення тендерної пропозиції/забезпечення виконання договору про закупівлю у вигляді банківської гарантії у банка нерезидента, оскільки НБУ не може вести офіційних даних про платоспроможність та статус ліквідацій банків нерезидентів.

На думку Скаржника, зважаючи на зазначене, Замовник повинен викласти вимоги Документації в частині надання забезпечення тендерної пропозиції учасникаминерезидентами у такому вигляді, щоб банки-нерезиденти мали змогу видати учасникунерезиденту банківську гарантію.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Відповідно до пункту 5 "Недискримінація учасників" розділу І Документації учасники (резиденти та нерезиденти) всіх форм власності та організаційно-правових форм беруть участь у процедурах закупівель на рівних умовах.

Відповідно до пункту 2 розділу ІІІ Документації учасник під час подання тендерної пропозиції одночасно надає забезпечення тендерної пропозиції.

Замовник вимагає надання учасниками забезпечення тендерної пропозиції у формі банківської гарантії у вигляді електронного документа, скріпленого КЕП (кваліфікованим електронним підписом) банка-гаранта.

Під час здійснення цієї закупівлі відповідно до Особливостей застосовуються положення статті 25 Закону з урахуванням положень пункту 47 Особливостей.

Гарантія надається за формою (далі — Форма), наведеною в Додатку 1.2. до цієї Тендерної документації з урахуванням умов, викладених в даному пункті. Учасникам заборонено відступати від форми гарантії.

Розмір забезпечення тендерної пропозиції: - 3% Лот 1 — 3 044 550,00 грн. (три мільйони сорок чотири тисячі п’ятсот п’ятдесят гривень 00 коп.) Лот 2 — 3 044 550,00 грн. (три мільйони сорок чотири тисячі п’ятсот п’ятдесят гривень 00 коп.) Лот 3 — 1 217 820,00 грн. (один мільйон двісті сімнадцять тисяч вісімсот двадцять гривень 00 коп.) Вид забезпечення тендерної пропозиції: електронна банківська гарантія.

Строк дії забезпечення тендерної пропозиції учасника (банківської гарантії) має дорівнювати або перевищувати 120 (сто двадцять) днів із дати кінцевого строку подання тендерних пропозицій включно.

1. Вимоги визначають обов'язкові вимоги до гарантії, яка надається як забезпечення тендерної пропозиції, передбаченої пунктом 10 частини 1 статті 1 Закону України "Про публічні закупівлі" (далі — гарантія) з урахуванням Особливостей, банками (далі — гарант).

2. Терміни, зазначені у Вимогах і Формі, вживаються у значеннях, визначених Цивільним кодексом України, Законом України "Про публічні закупівлі", постановою Правління Національного банку України від 15 грудня 2004 року № 639 "Про затвердження Положення про порядок здійснення банками операцій за гарантіями в національній та іноземних валютах" (зі змінами).

3. Реквізити гарантії, визначені у Формі, є обов'язковими для складання гарантії.

4. У реквізитах гарантії:

1) щодо повного найменування гаранта зазначається інформація:

— повне найменування гаранта, його ідентифікаційний код у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб — підприємців та громадських формувань;

— код банку (у разі наявності);

— адреса місцезнаходження; поштова адреса для листування;

— адреса електронної пошти гаранта, на яку отримуються документи;

— SWIFT-адреса гаранта;

2) щодо повного найменування принципала, яким є учасник процедури закупівлі, зазначається інформація:

— повне найменування — для юридичної особи;

— прізвище, ім'я та по батькові (у разі наявності) — для фізичної особи;

— ідентифікаційний код у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб — підприємців та громадських формувань — для принципала юридичної особи – резидента.

6. Гарантія, яка надається в електронній формі, підписується шляхом накладання кваліфікованого(их) електронного(их) підпису(ів) та кваліфікованої електронної печатки (у разі наявності), що прирівняні до власноручного підпису(ів) уповноваженої(их) особи(іб) гаранта та його печатки відповідно.

Відповідно до пункту 6 розділу VI Документації переможець процедури закупівлі не пізніше дати укладення Договору про закупівлю надає забезпечення виконання договору (оригінал банківської гарантії).

Вид забезпечення виконання договору про закупівлю – банківська гарантія.

Банківська гарантія має відповідати нормам статті 560 Цивільного кодексу України, вимогам постанови Правління НБУ від 15.12.2004 № 639 "Про затвердження Положення про порядок здійснення банками операцій за гарантіями в національній та іноземних валютах".

Гарантія повинна бути видана банком-гарантом на умовах грошового забезпечення (покриття) згідно чинного законодавства (шляхом списання (бронювання) коштів з поточного рахунку принципала для резервування грошового забезпечення (покриття) гарантії. Грошове забезпечення (покриття) гарантії повинно бути підтверджено оригіналом довідки (листа, тощо), виданої банком-гарантом, завіреної печаткою банкугаранту та підписом уповноваженої особи банку-гаранту. Окрім цього, переможець закупівлі повинен надати разом з оригіналом гарантії платіжне доручення, завізоване уповноваженим працівником банку, що підтверджує перерахування розміру покриття гарантії з рахунку переможця на рахунки банківської установи.

До банківської гарантії додаються копії банківських документів; документ, що підтверджує повноваження особи, яка підписала гарантію (витяг із Статуту, довіреність, тощо), завірені банком.

Банк, яким видана гарантія, за офіційними даними НБУ повинен бути платоспроможним та не знаходитись в стадії ліквідації.

Додаток 1 Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції (в тому числі відомості, які має містити Документація згідно статті 22 Закону з урахуванням Особливостей).

1. Документи та / або інформація, які вимагаються тендерною документацією, зокрема:

2) Забезпечення тендерної пропозиції у формі банківської гарантії у вигляді електронного документа, скріпленого КЕП (кваліфікованим електронним підписом) банка-гаранта (детальна інформація зазначена в п.2 розділу ІІІ "Інструкція з підготовки тендерної пропозиції" тендерної документації; форма забезпечення тендерної пропозиції наведена в Додатку 1.2. до тендерної документації).

Додаток 1.2 Документації містить вимоги до оформлення забезпечення тендерної пропозиції у вигляді банківської гарантії, зокрема, форму забезпечення тендерної пропозиції, у якій зазначено, зокрема: "Уповноважена(ні) особа(и) (у разі надання в електронній формі) _______ (посада, підпис, прізвище, ім’я, по батькові (за наявності) та кваліфікований електронний підпис)".

Додаток 2 Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються переможцем процедури закупівлі.

2. Забезпечення виконання договору про закупівлю:

Переможець процедури закупівлі не пізніше дати укладення Договору про закупівлю надає забезпечення виконання договору (оригінал банківської гарантії).

Вид забезпечення виконання договору про закупівлю – банківська гарантія.

Розмір забезпечення виконання договору про закупівлю складає 5% від вартості договору про закупівлю.

Банківська гарантія має відповідати нормам статті 560 Цивільного кодексу України, вимогам постанови Правління НБУ від 15.12.2004 № 639 "Про затвердження Положення про порядок здійснення банками операцій за гарантіями в національній та іноземних валютах".

Гарантія повинна бути видана банком-гарантом на умовах грошового забезпечення (покриття) згідно чинного законодавства (шляхом списання (бронювання) коштів з поточного рахунку принципала для резервування грошового забезпечення (покриття) гарантії. Грошове забезпечення (покриття) гарантії повинно бути підтверджено оригіналом довідки (листа, тощо), виданої банком-гарантом, завіреної печаткою банкугаранту та підписом уповноваженої особи банку-гаранту. Окрім цього, переможець закупівлі повинен надати разом з оригіналом гарантії платіжне доручення, завізоване уповноваженим працівником банку, що підтверджує перерахування розміру покриття гарантії з рахунку переможця на рахунки банківської установи.

Банк, яким видана гарантія, за офіційними даними НБУ повинен бути платоспроможним та не знаходитись в стадії ліквідації.

У разі ненадання або надання забезпечення виконання договору про закупівлю не у відповідності до вимог тендерної документації, замовник відхиляє переможця на підставі абзацу 4 підпункту 3 пункту 44 Особливостей, а саме: переможець процедури закупівлі не надав забезпечення виконання договору про закупівлю, якщо таке забезпечення вимагалося замовником.

Згідно з інформацією, розміщеною на веб-порталі Уповноваженого органу, Замовником 08.07.2025 було внесено зміни до Документації та доповнено додаток 1 Документації новими вимогами:

Додаток 1 Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції (в тому числі відомості, які має містити тендерна документація згідно статті 22 Закону з урахуванням Особливостей).

5. Інша інформація:

Учасники-нерезиденти відповідно до вимог тендерної документації подають у складі своєї тендерної пропозиції документи, передбачені законодавством країни реєстрації учасника-нерезидента (аналоги документів), що підтверджують відповідність їх тендерної пропозиції таким вимогам.

У разі подання аналога документа (аналогічний документ, що за змістом відповідає документу, який вимагається замовником, містить аналогічне наповнення та інформацію, що вимагається замовником) або в разі, якщо законодавством країни, де зареєстрований учасник-нерезидент (субпідрядник / співвиконавець – нерезидент у разі їх залучення у випадку закупівлі робіт / послуг), не передбачено надання відповідних документів, учасник-нерезидент повинен надати довідку в довільній формі з відповідними роз’ясненнями та посиланням на нормативно-правові акти держави, резидентом якої він є (у разі наявності таких нормативно-правових актів).

Примітка. Учасники-нерезиденти з країн Європейського Союзу надають форми документальних доказів, які охоплює eCertis (https://ec.europa.eu/tools/ecertis/#/search).

Замовник в поясненнях зазначає, що з урахуванням внесених ним змін до Документації, учасник-нерезидент має можливість подати Пропозицію шляхом надання документів передбачених законодавством країни реєстрації учасника-нерезидента або з наданням довідки в довільній формі з відповідними роз’ясненнями та посиланням на нормативно-правові акти держави, резидентом якої він є.

Вимогами Документації (з урахуванням внесених змін) передбачено, що учасникинерезиденти можуть подати аналог документа та довідку в довільній формі з відповідними роз’ясненнями та посиланням на нормативно-правові акти держави, резидентом якої він є (у разі наявності таких нормативно-правових актів).

Разом з тим, вимогами Документації (з урахуванням внесених змін) передбачено вимоги до аналога документа, а саме - аналогічний документ, що за змістом відповідає документу, який вимагається замовником, містить аналогічне наповнення та інформацію, що вимагається замовником.

За таких умов, у разі надання учасника-нерезидентами аналогів документів забезпечення тендерної пропозиції та забезпечення виконання договору про закупівлю, вони повинні містити, зокрема, аналогічне наповнення та інформацію, що вимагається замовником відповідно до вимог Документації.

Відповідно до вимог Документації передбачено необхідність зазначення у реквізитах гарантії ідентифікаційного коду гаранта в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань та передбачено накладання кваліфікованого(их) електронного(их) підпису(ів) та кваліфікованої електронної печатки (у разі наявності) на забезпечення тендерної пропозиції.

Крім того, вимогами Документації щодо забезпечення виконання договору про закупівлю передбачено, що банк, яким видана гарантія, за офіційними даними НБУ повинен бути платоспроможним та не знаходитись в стадії ліквідації.

Також Документацією передбачена необхідність надання переможцем Процедури закупівлі забезпечення виконання договору про закупівлю - банківської гарантії, яка відповідає, зокрема, вимогам постанови Правління НБУ від 15.12.2004 № 639 "Про затвердження Положення про порядок здійснення банками операцій за гарантіями в національній та іноземних валютах".

Відповідно до пункту 2 розділу I "Загальні положення" Положення про порядок здійснення банками та фінансовими компаніями операцій за гарантіями в національній та іноземних валютах, затвердженого Постановою Правління Національного банку України від 15.12.2004 № 639:

6) гарант - банк або фінансова компанія, що відповідно до законодавства України має право надавати гарантії (далі - фінансова компанія), що надає гарантію на користь бенефіціара.

Враховуючи викладене, наведені вище вимоги Документації щодо забезпечення тендерної пропозиції та забезпечення виконання договору про закупівлю стосуються гарантів – резидентів України.

За таких умов, в разі надання учасником-нерезидентом забезпечення тендерної пропозиції та забезпечення виконання договору про закупівлю, виданих гарантами – нерезидентами України, у якості аналогічних документів, зазначені аналогічні документи не відповідатимуть в частині відповідності їх змісту вимогам Документації.

Також вимогами Документації (з урахуванням внесених змін) передбачено, що в разі, якщо законодавством країни, де зареєстрований учасник-нерезидент (субпідрядник / співвиконавець – нерезидент у разі їх залучення у випадку закупівлі робіт / послуг), не передбачено надання відповідних документів, учасник-нерезидент повинен надати довідку в довільній формі з відповідними роз’ясненнями та посиланням на нормативноправові акти держави, резидентом якої він є (у разі наявності таких нормативно-правових актів).

Відповідно до вимог абзацу четвертого підпункту 1 пункту 44 Особливостей замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, коли учасник процедури закупівлі не надав забезпечення тендерної пропозиції, якщо таке забезпечення вимагалося замовником.

Відповідно до вимог абзацу четвертого підпункту 3 пункту 44 Особливостей замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, коли переможець процедури закупівлі не надав забезпечення виконання договору про закупівлю, якщо таке забезпечення вимагалося замовником.

Враховуючи вищезазначені вимоги Особливостей, у разі ненадання учасником забезпечення тендерної пропозиції і забезпечення виконання договору про закупівлю та надання лише вищезазначеної довідки в довільній формі, наведене вище буде підставою для відхилення такого учасника-нерезидента.

Відповідно до частини другої статті 5 Закону учасники (резиденти та нерезиденти) всіх форм власності та організаційно-правових форм беруть участь у процедурах закупівель/спрощених закупівлях на рівних умовах.

За таких умов, вимоги Документації не передбачають можливості учасникунерезиденту виконати встановлені Замовником вимоги в частині надання забезпечення тендерної пропозиції та забезпечення виконання договору про закупівлю, що є дискримінаційним по відношенню до суб’єктів господарювання (нерезидентів), зокрема, Скаржника.

Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель. Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

2. Скаржник зазначає, що згідно з пунктом 1 розділу ІІІ Документації учасник під час подання тендерної пропозиції має накласти удосконалений електронний підпис або кваліфікований електронний підпис особи уповноваженої на підписання тендерної пропозиції учасника.

Скаржник вважає таку вимогу дискримінаційною та такою, що не може бути виконана учасником-нерезидентом, яким є Скаржник, зважаючи на наступне: учасникинерезиденти в електронній системі закупівель мають можливість подавати тендерну пропозицію без накладення електронного підпису (КЕП або УЕП), що підтверджується листом від електронного майданчика zakupivli.pro, що додається до скарги. Тож Скаржник в електронному кабінеті вказав не ЄДРПОУ, а реєстраційний номер відповідно до умов країни його реєстрації - Албанії та, відповідно, класифікується як учасник-нерезидент, то він зможе подати тендерну пропозицію, не накладаючи електронного підпису.

Однак така можливість не позбавляє необхідності дотримання Скаржником вимог Документації, а Замовник встановив вимогу накладати електронний підпис усіма учасниками закупівлі без винятку.

Скаржник повідомляє, що при цьому учасник-нерезидент не може накласти електронний підпис, виданий йому в Албанії, оскільки такий підпис не визнано Україною та центральним засвідчувальним органом України.

Скаржником на розгляд Комісії надано документи, наведені ним у Скарзі.

Замовник з приводу зазначеного питання надає інформацію, аналогічну наведеній в пункті 1 мотивувальної частини цього рішення.

У ході ознайомлення із зазначеним питанням встановлено наступне.

Відповідно до пункту 1 розділу ІІІ Документації під час використання електронної системи закупівель з метою подання пропозицій та їх оцінки документи та дані створюються та подаються з урахуванням вимог законів України "Про електронні документи та електронний документообіг" та "Про електронні довірчі послуги". Замовник не вимагає від учасників засвідчувати документи (матеріали та інформацію), що подаються у складі тендерної пропозиції, печаткою та підписом уповноваженої особи, якщо такі документи (матеріали та інформація) надані у формі електронного документа через електронну систему закупівель із накладанням удосконаленого електронного підпису або кваліфікованого електронного підпису.

Учасник під час подання тендерної пропозиції має накласти удосконалений електронний підпис або кваліфікований електронний підпис особи уповноваженої на підписання тендерної пропозиції учасника.

У разі подання у складі тендерної пропозиції електронного(их) документа(ів) учасник має накласти удосконалений електронний підпис або кваліфікований електронний підпис особи уповноваженої на підписання тендерної пропозиції учасника на кожен електронний документ.

Документи тендерної пропозиції, які надані не у формі електронного документа (без електронного підпису на документі) повинні бути оформлені належним чином.

Відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу, Замовником 08.07.2025 було внесено зміни до Документації та викладено вищезазначену вимогу в наступній редакції:

Учасник накладає електронний підпис, що базується на кваліфікованому сертифікаті електронного підпису, відповідно до вимог Закону України "Про електронну ідентифікацію та електронні довірчі послуги" (далі – електронний підпис) на тендерну пропозицію. Замовник не вимагає від учасників засвідчувати документи (матеріали та інформацію), що подаються у складі тендерної пропозиції, печаткою та підписом уповноваженої особи, якщо такі документи (матеріали та інформація) надані у формі електронного документа через електронну систему закупівель із накладанням електронного підпису.

Замовник перевіряє електронний підпис учасника на сайті центрального засвідчувального органу за посиланням https://czo.gov.ua/verify. Під час перевірки електронного підпису повинні відображатися: прізвище та ініціали особи, уповноваженої на підписання тендерної пропозиції (власника ключа), код згідно з ЄДРПОУ юридичної особи-учасника (для юридичної особи) або реєстраційний номер облікової картки платника податків або серія та номер паспорта (для фізичних осіб, які через свої релігійні переконання відмовляються від прийняття реєстраційного номера облікової картки платника податків та офіційно повідомили про це відповідний контролюючий орган і мають відмітку в паспорті).

Якщо електронні документи у складі тендерної пропозиції видано іншою організацією і на них уже накладено електронний підпис цієї організації, учаснику не потрібно накладати на нього свій електронний підпис.

Документи тендерної пропозиції, які надані не у формі електронного документа (без електронного підпису на документі) повинні бути оформлені належним чином, а саме: відмітка про засвідчення копії документа складається з таких елементів: слів "Згідно з оригіналом" (без лапок), найменування посади, особистого підпису особи, яка засвідчує копію, її власного імені та прізвища, дати засвідчення копії. Відмітку про засвідчення копії документа проставляють нижче реквізиту "Підпис" на лицьовому боці останнього аркуша копії документа.

Електронна система закупівель забезпечує можливість подання тендерної пропозиції всім особам на рівних умовах.

Примітка. Відповідно до наказу Мінекономіки від 11.06.2020 № 1082 "Про затвердження Порядку розміщення інформації про публічні закупівлі", зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 01.07.2020 за № 610/34893, розміщення інформації в електронній системі закупівель здійснюється учасником шляхом заповнення електронних полів, визначених адміністратором і реалізованих в електронній системі закупівель, та завантаження відповідних документів через автоматизоване робоче місце учасника.

Учасник для отримання доступу до автоматизованого робочого місця безоплатно проходить реєстрацію на авторизованому електронному майданчику шляхом здійснення одного із способів ідентифікації відповідно до порядку, установленого Кабінетом Міністрів України. Ураховуючи технічну реалізацію, якщо під час реєстрації учасник вказав не код ЄДРПОУ, а реєстраційний номер відповідно до умов країни його реєстрації, такий учасник класифікується як учасник-нерезидент та може подати тендерну пропозицію без накладення електронного підпису.

Враховуючи викладене, Документацією передбачена можливість подання учасником-нерезидентом тендерної пропозиції без накладення електронного підпису.

Враховуючи викладене, Замовник усунув наведені Скаржником у Скарзі порушення в цій частині.

Відповідно до підпункту 3 пункту 63 Особливостей орган оскарження залишає скаргу без розгляду в разі, зокрема, коли замовником відповідно до Закону з урахуванням цих особливостей усунуто порушення, зазначені в скарзі.

Відповідно до пункту 64 Особливостей орган оскарження приймає рішення про припинення розгляду скарги в разі, коли обставини, зазначені в підпунктах 1–4 пункту 63 цих особливостей, установлені органом оскарження після прийняття скарги до розгляду.

Враховуючи наведене, Комісія припиняє розгляд Скарги в цій частині.

3. Скаржник зазначає, що згідно з пунктом 4 розділу 2 додатку 1 Документації для підтвердження інформації учасник повинен надати:

- копію балансу підприємства та звіту про фінансові результати за останній звітній період та/або декларації про доходи для ФОПів у вигляді електронних документів з відмітками про прийняття фінансової звітності відповідним органом;

- копії документів, що підтверджують прийняття електронної звітності у вигляді електронних документів.

Обсяг річного доходу (виручки) учасника за 2024 рік повинен складати не менше 90% очікуваної вартості закупівлі замовника (пропорційно очікуваній вартості частини предмета закупівлі (лота)).

Скаржник вважає таку вимогу дискримінаційною та такою, що не може бути виконана учасником-нерезидентом, яким є Скаржник, зважаючи на наступне: відповідно до законодавства країни-реєстрації Албанії не передбачено складання суб’єктами господарювання саме балансу та звіту про фінансові результати, більше того, законодавством Албанії не передбачено подання електронної звітності та, відповідно, документів, що підтверджують прийняття електронної звітності.

Скаржник повідомляє, що він здійснює свою діяльність у чіткій відповідності до законодавства Албанії та подає фінансову звітність, зокрема за 2024 рік (копія якої додається до цієї скарги), однак наявність вищевказаної вимоги в редакції Замовника позбавляє Скаржника взяти участь і бути акцептованим у даній закупівлі.

Скаржник вимагає виключити із Документації вимогу щодо надання копії балансу підприємства та звіту про фінансові результати за останній звітній період та/або декларації про доходи для ФОПів, а також копії документів, що підтверджують прийняття електронної звітності у вигляді електронних документів.

Скаржник зазначає, що згідно з пунктом 2 розділу 2 додатку 1 Документації для підтвердження інформації щодо кількості працівників учасник повинен надати:

- копію звіту з праці №1-ПВ (місячна) з відміткою про прийняття звітності відповідним органом за останній звітній період.

Скаржник вважає таку вимогу дискримінаційною та такою, що не може бути виконана учасником-нерезидентом, яким є Скаржник, зважаючи на наступне: відповідно до законодавства країни-реєстрації Албанії, не передбачено складання суб’єктами господарювання звіту з праці №1-ПВ (місячна) з відміткою про прийняття звітності відповідним органом за останній звітній період.

Більше того, Замовником у Документації не встановлено конкретної кількості працівників або конкретних посад працівників або інших вимог до працівників загалом.

Скаржнику незрозуміло, для чого Замовнику звіт з праці №1-ПВ (місячна) з відміткою про прийняття звітності відповідним органом і яким чином вказаний документ може підтвердити інформацію з довідки, що також вимагається.

Скаржник повідомляє, що звіт з праці №1-ПВ містить інформацію про кількість працівників, фонд оплати праці і кількість відпрацьованого часу.

Скаржник наголошує, що албанським законодавством не передбачено складання та/або подання такої звітності.

Скаржник зазначає, що він для виконання вимоги щодо надання звіту з праці №1ПВ може надати Замовнику відомості про працівників (List of employees) на кшталт штатного розпису працівників Скаржника. Копія такого List of employees додається до цієї скарги.

Скаржником на розгляд Комісії надано документи, наведені ним у Скарзі.

Замовник з приводу зазначеного питання надає інформацію, аналогічну наведеній в пункті 1 мотивувальної частини цього рішення.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Відповідно до пункту 1 розділу ІІІ Документації документи, що не передбачені законодавством для учасників - юридичних, фізичних осіб, у тому числі фізичних осіб підприємців, можуть не подаватись у складі тендерної пропозиції, про що учасник повинен зазначити у довідці, з посиланням на норми відповідних нормативно-правових актів (за наявності), в складі своєї тендерної пропозиції.

Додаток 1 Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі Пропозиції (в тому числі відомості, які має містити Документація згідно статті 22 Закону з урахуванням Особливостей).

2. Перелік кваліфікаційних документів, зокрема:

2) Наявність в учасника працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід:

Довідка, складена на фірмовому бланку (у разі наявності таких бланків) за формою наведеною нижче за підписом керівника або уповноваженої особи Учасника, завірена печаткою (у разі її використання), яка містить інформацію про наявність працівників, їх чисельність, досвід роботи та кваліфікацію працівників, необхідних для здійснення поставки предмета закупівлі.

Для підтвердження інформації щодо кількості працівників, учасник повинен надати:

- копію звіту з праці №1-ПВ (місячна) з відміткою про прийняття звітності відповідним органом за останній звітній період.

4) Наявність фінансової спроможності, яка підтверджується фінансовою звітністю:

Для підтвердження інформації учасник повинен надати:

- копію Балансу підприємства та Звіту про фінансові результати за останній звітній період та/або Декларації про доходи для ФОПів у вигляді електронних документів з відмітками про прийняття фінансової звітності відповідним органом;

- копії документів, що підтверджують прийняття електронної звітності у вигляді електронних документів.

Обсяг річного доходу (виручки) Учасника за 2024 рік повинен складати не менше 90% очікуваної вартості закупівлі замовника (пропорційно очікуваній вартості частини предмета закупівлі (лота)).

Відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу, Замовником 08.07.2025 було внесено зміни до Документації та доповнено додаток 1 Документації наступною вимогою:

5. Інша інформація:

Учасники-нерезиденти відповідно до вимог тендерної документації подають у складі своєї тендерної пропозиції документи, передбачені законодавством країни реєстрації учасника-нерезидента (аналоги документів), що підтверджують відповідність їх тендерної пропозиції таким вимогам.

У разі подання аналога документа (аналогічний документ, що за змістом відповідає документу, який вимагається замовником, містить аналогічне наповнення та інформацію, що вимагається замовником) або в разі, якщо законодавством країни, де зареєстрований учасник-нерезидент (субпідрядник / співвиконавець – нерезидент у разі їх залучення у випадку закупівлі робіт / послуг), не передбачено надання відповідних документів, учасник-нерезидент повинен надати довідку в довільній формі з відповідними роз’ясненнями та посиланням на нормативно-правові акти держави, резидентом якої він є (у разі наявності таких нормативно-правових актів).

Примітка. Учасники-нерезиденти з країн Європейського Союзу надають форми документальних доказів, які охоплює eCertis (https://ec.europa.eu/tools/ecertis/#/search).

Скаржником не зазначено, яким чином відсутність у Документації конкретної кількості працівників або конкретних посад працівників або інших вимог до працівників загалом позбавляє його можливості подати Пропозицію.

Також Скаржник відповідно до Скарги вимагає виключити із Документації, зокрема, вимогу щодо надання копії Балансу підприємства та Звіту про фінансові результати за останній звітній період та/або Декларації про доходи для ФОПів, а також копії документів, що підтверджують прийняття електронної звітності у вигляді електронних документів.

Разом з тим, внесені Замовником зміни до Документації, зокрема, в частині доповнення вимог додатку 1 Документації (що стосуються можливості участі учасниканерезидента) надають можливість учаснику-нерезиденту (зокрема, Скаржнику) надати аналог документа або в разі, якщо законодавством країни, де зареєстрований такий учасник не передбачено надання відповідних документів, учасник-нерезидент повинен надати довідку в довільній формі з відповідними роз’ясненнями та посиланням на нормативно-правові акти держави, резидентом якої він є.

Враховуючи вищевикладене, у тому числі, з урахуванням внесених змін, Скаржник не довів та документально не підтвердив необхідність внесення змін до Документації в цій частині, у зв'язку з чим відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.

Разом з тим, враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.

Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:

1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);

2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.

Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.

Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.

Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель

ПОСТАНОВИЛА:

Зобов'язати Управління забезпечення Оперативно-рятувальної служби цивільного захисту Державної служби України з надзвичайних ситуацій (код ЄДРПОУ: 33945469) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "Оперативнопіротехнічні машини (ОПМ)", оголошення про проведення якої оприлюднене на вебпорталі Уповноваженого органу за № UA-2025-06-30-009743-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.

Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.

Голова Комісії Євгеній БЄГАЛОВ Члени Комісії Діана ГОСТЄВА Наталя ЛЕНЬ

БУРЗАК

Сергій

Скарга

СКАРГА на неправомірні умови тендерної документації