Брикети торф’яні та брикети вугільні

Текст рішення

РІШЕННЯ

№9243-р/пк-пз від 10.06.2025

Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "ГІРНИЧИЙ РЕСУРС" (код ЄДРПОУ:

45699297) від 30 травня 2025 № UA-2025-05-22-005858-a.c3 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,

ВСТАНОВИЛА:

Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:

- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;

- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;

- тендерна документація – Документація;

- тендерна пропозиція – Пропозиція.

Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.

Рішенням Комісії від 03.06.2025 №8748-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду та зобов'язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.

Замовник на веб-порталі Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.

Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.

1. Скаржник зазначає, що відповідно до пункту 5 розділу 3 Документації:

"Аналогічним вважається договір на поставку товару за кодом ДК згідно цієї закупівлі.

Замовник має право перевірити зазначену інформацію на веб порталі уповноваженого органу публічних закупівель". Аналогічна вимога міститься і в п. 14 додатку №4 Документації.

Замовник підкреслює, що Замовник має право перевірити зазначену інформацію на веб порталі уповноваженого органу публічних закупівель, таким чином, згідно вимог Замовник договір повинен бути укладений з Замовником в розумінні Закону.

П.3 ч.2 ст.16 Закону передбачає зокрема такий кваліфікаційний критерій, як наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів).

Проте ні Особливості, ні Закон не встановлює те, що договір повинен бути розміщений на веб-порталі уповноваженого органу.

Встановлена вимога обмежує коло потенційних учасників лише тими, які відповідно можуть надати аналогічний договір відповідно до вимоги Замовника, проте така вимога прямо суперечить вимогам чинного законодавства.

Скаржник може надати Замовнику аналогічний договір щодо постачання товару, аналогічного предмету закупівлі, проте такий договір не розміщений на веб-порталі уповноваженого органу, тому що такої вимоги немає ані в Законі, ані в Особивостях.

Замовник зазначає, що підтвердження досвіду виконання аналогічного договору – є законним критерієм. Замовник установив вимогу про наявність досвіду виконання хоча б (1-одного) аналогічного договору, що прямо передбачено п.3 ч.2 ст.16 Закону. Ця норма дозволяє вимагати в учасника документального підтвердження успішного виконання аналогічн(ого)их за предметом закупівлі договорів. Ми, як Замовник, маємо повне право переконатися, що потенційний переможець уже мав досвід постачання аналогічного товару (паливних брикетів будь-яких) і належним чином виконав свої зобов’язання. Скаржник не заперечує можливість вимагати аналогічний договір, а лише вимагає скасувати право Замовника контролю його достовірності Право Замовника перевірити інформацію надану учасниками не може вважатися як дискримінація учасника. Формулювання "Замовник має право перевірити зазначену інформацію на веб-порталі" означає лише, що якщо договір було укладено в публічній сфері або інформація про нього наявна у відкритих джерелах, Замовник може звірити дані, щодо факту його виконання чи наявності додаткових угод до договору. Це жодним чином не дискримінує учасника. Учасник може надати копію будь-якого належним чином укладеного договору на постачання брикетів, і Замовник прийме його до розгляду. У випадку якщо ж цей договір є у відкритому доступі (наприклад, як договір з попередньої державної закупівлі), Замовник залишає за собою право додатково перевірити інформацію про нього (обсяг, строки виконання, сторони тощо) для унеможливлення фальсифікацій.

Такий підхід відповідає практиці оцінки поданої інформації і не суперечить жодній нормі Закону.

У новій редакції Документації Замовник уточнив формулювання, щоб усунути двозначність: до розгляду приймається договір, належним чином виконаний учасником.

Отже, жодного обмеження кола учасників за цією ознакою немає – на умовах закупівлі можуть взяти участь постачальники які мають досвід у держсекторі, так і такі що працюють із приватними замовниками (за умови надання документальних доказів підтверджуючих належне виконання).

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Відповідно до пункту 5 розділу ІІІ Документації для підтвердження відповідності учасника кваліфікаційним критеріям, останній повинен надати у порядку визначеному цією документацію всі документи згідно переліку, вказаного нижче, а саме:

* Аналогічним вважається договір на поставку товару за кодом ДК згідно цієї закупівлі. Замовник має право перевірити зазначену інформацію на веб порталі уповноваженого органу публічних закупівель.

Додаток 4 Документації містить перелік документів та інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції:

1.1. Довідка у довільній формі, за підписом керівника, скріплена печаткою Учасника, з зазначенням аналогічних договорів (договору), переліку організацій (замовників), сум договорів, разом із оригіналами або копіями договорів (не менше 1-го), що вказані в довідці.

На підтвердження факту поставки надати копії товарно-транспортних накладних, та доказів оплати за отримані товари.

*Аналогічним вважається договір на поставку товару за кодом ДК згідно цієї закупівлі. Замовник має право перевірити зазначену інформацію на веб порталі уповноваженого органу публічних закупівель Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

Виходячи з наведеного, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть суб’єкти господарювання, які зможуть надати аналогічний договір, інформація про який міститься на веб-порталі Уповноваженого органу, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі Скаржника.

Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

2. Скаржник зазначає, що відповідно до пункту 5 розділу 3 Документації: "Наявність фінансової спроможності, яка підтверджується фінансовою звітністю. На підтвердження відповідності цьому кваліфікаційному критерію, учасник у складі пропозиції повинен надати: копію фінансової звітності "Баланс" та "Звіт про фінансові результати" за останній звітний рік або за останній звітний період відносно кінцевої дати подання тендерних пропозицій (з квитанцією про її прийняття), яка повинна підтвердити обсяг доходу (виручки) у розмірі не менше очікуваної вартості предмета закупівлі".

Днем написання цієї скарги є 30 травня 2025.

Днем державної реєстрації товариства (ТОВ "ГІРНИЧИЙ РЕСУРС") є 28 лютого 2025, що підтверджується випискою з ЄДР.

Правові засади регулювання, організацій, ведення бухгалтерського обліку та складання фінансової звітності в Україні визначені Законом України від 16 липня 1999 №996 "Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні" зі змінами та доповненнями.

Принципи складання, форма і склад статей фінансової звітності, вимоги до визнання і розкриття її елементів визначені Національним положенням (стандартом) бухгалтерського обліку 1 "Загальні вимоги до фінансової звітності", затвердженим наказом Міністерства фінансів України від 07.02.2013 №№ 73 (далі - П(С)БО 1). Відповідно до п. 1 розділу ІІ П(С)БО1, фінансова звітність складається з: балансу (звіту про фінансовий стан) (далі баланс), звіту про фінансові результати (звіту про сукупний дохід) (далі звіт про фінансові результати), звіту про рух грошових коштів, звіту про власний капітал і приміток до фінансової звітності.

Пункт 2 Розділу ІІ П(С)Б01 визначає, що для мікропідприємств, малих підприємств, які визнані такими відповідно до Закону №№ 996, непідприємницьких товариств, представництв іноземних суб'єктів господарської діяльності та підприємств, які ведуть спрощений бухгалтерський облік доходів та витрат відповідно до податкового законодавства, встановлюється скорочена за показниками фінансова звітність у складі балансу і звіту про фінансові результати, форма і порядок складання яких визначаються Національним положенням (стандартом) бухгалтерського обліку 25 "Спрощена фінансова звітність", затвердженим наказом Міністерства фінансів України від 25 лютого 2000 року №№ 39.

Закон не передбачає, що у разі встановлення кваліфікаційного критерію фінансової спроможності обсяг річного доходу (виручки) в учасника повинен становити не менше, ніж очікувана вартість предмета закупівлі.

Як уже зазначалося, підприємство є новоствореним суб'єктом господарювання. Це означає, що Скаржник почав свою діяльність відносно нещодавно, і, відповідно, фінансова історія наразі є обмеженою. У зв'язку з цим, Скаржник може надати виключно квартальну фінансову звітність, яка відображає фінансовий стан на поточному етапі функціонування.

Важливо підкреслити, що обсяг річного доходу (виручки), з об'єктивних причин, буде меншим, ніж очікувана вартість предмета закупівлі. Це безпосередньо пов'язано з тим, що Скаржник ще не розпочав активну господарську діяльність.

На рахунок Скаржника ще не надходили жодні кошти від замовників, оскільки процес налагодження бізнес-процесів та укладання перших контрактів перебуває на початковій стадії. Для повного підтвердження цього факту та демонстрації прозорості фінансових операцій, Скаржник надасть виписку з банківського рахунку. Цей документ чітко покаже відсутність надходжень від господарської діяльності за вказаний період.

Скаржник зобов'язується додати цю виписку до скарги одразу після її отримання від банку.

Замовник зазначає, що Законом не заборонено Замовнику вимагати від учасника підтвердження фінансового ресурсу в обсязі достатньому для виконання договору про закупівлю. Навпаки, таке підтвердження відповідає принципам добросовісної конкуренції:

Адже усі учасники в рівних умовах на закону вимогу Замовника мають продемонструвати мінімальний рівень фінансової надійності.

Встановлений поріг – валового доходу в розмірі не менше очікуваної вартості – є обґрунтованим і пропорційним очікуваному масштабу поставки. Замовник має переконатися, що постачальник здатний профінансувати закупівлю товару на суму майбутнього договору. Критерій застосовується до всіх учасників однаково, без виокремлення конкретних компаній, тому про дискримінацію не може йтися. Принципи відкритості і недискримінації, закріплені у ст.5 Закону, не порушуються, адже вимагається об’єктивний показник (фінансовий обіг), а не суб’єктивні ознаки учасника. Скаржник же фактично прагне особливих умов для себе як новоствореної компанії, що суперечить рівності серед інших учасників.

Суть претензій ТОВ "Гірничий ресурс" зводиться до того, що ця компанія не може виконати вимогу через відсутність діяльності, оскільки створена в лютому 2025 року.

Однак це підтверджує не незаконність вимоги, а відсутність необхідного досвіду і ресурсів у самого Скаржника.

Згідно з поданою фінансовою звітністю за I квартал 2025, (надається Скаржником до скарги) ТОВ "Гірничий ресурс" має нульовий чистий дохід (виручку), відсутні оборотні активи та основні засоби (баланс активів – 0), статутний капітал 100 тис. грн навіть не сформований (неоплачений), а середня чисельність працівників – 1 особа, Тобто Скаржник сам визнає, що не має ні майна, ні оборотних коштів, ні трудових ресурсів для виконання поставки належного обсягу. Очевидно, що встановлення фінансового критерію в даному випадку є виправдане і необхідне для відсортування технічних учасників (так званих ботів), фіктивних чи неспроможних фірм. Якби Замовник проігнорував фінансову стабільність учасників, це могло б привести до зриву стабільності поставок життєво необхідного товару (тверде паливо для районної лікарні) через фінансову неспроможність переможця витримувати дебіторську заборгованість на значні суми.

Таким чином вимога щодо підтвердження фінансової спроможності є правомірною, обґрунтованою і відповідає інтересам Замовника та принципам закупівель. Її скасування на догоду новоствореному Скаржнику було б нелогічним і небезпечним прецедентом для здійснення закупівель твердого палива в особливий період воєнного стану.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Відповідно до пункту 5 розділу ІІІ Документації Наявність фінансової спроможності, яка підтверджується фінансовою звітністю. На підтвердження відповідності цьому кваліфікаційному критерію, учасник у складі пропозиції повинен надати: копію фінансової звітності "Баланс" та "Звіт про фінансові результати" за останній звітний рік або за останній звітний період відносно кінцевої дати подання тендерних пропозицій (з квитанцією про її прийняття), яка повинна підтвердити обсяг доходу (виручки) у розмірі не менше очікуваної вартості предмета закупівлі.

Додаток 4 Документації містить перелік документів та інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції:

Учасник повинен підтвердити фінансову спроможність шляхом подання фінансової звітності за останній звітний період. Розділ 3 п. 5 цієї тендерної документації.

Скаржник на розгляд Комісії надав фінансову звітність мікропідприємства Форма № 1-мс Баланс на 31 березня 2025 ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "ГІРНИЧИЙ РЕСУРС": Разом доходи (2000 +2160) "-", Чистий прибуток (збиток) "-".

Відповідно до частини другої статті 16 Закону замовник установлює один або декілька з таких кваліфікаційних критеріїв, зокрема наявність фінансової спроможності, яка підтверджується фінансовою звітністю.

Відповідно до частини третьої статті 16 Закону у разі встановлення кваліфікаційного критерію фінансової спроможності замовник не має права вимагати надання підтвердження обсягу річного доходу (виручки) у розмірі більшому, ніж очікувана вартість предмета закупівлі (пропорційно очікуваній вартості частини предмета закупівлі (лота) в разі поділу предмета закупівель на частини).

Відповідно до частини першої статті 13 Закону України "Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні" звітним періодом для складання фінансової звітності є календарний рік. Проміжна фінансова звітність складається за результатами першого кварталу, першого півріччя, дев’яти місяців. Крім того, відповідно до облікової політики підприємства фінансова звітність може складатися за інші періоди.

Відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу, дата оприлюднення Процедури закупівлі: 22 травня 2025;

Очікувана вартість: 2 000 000,00 UAH з ПДВ.

Враховуючи вищенаведене, встановивши наведені вимоги Документації щодо фінансової звітності за останній звітний рік або за останній звітний період відносно кінцевої дати подання тендерних пропозицій (з квитанцією про її прийняття), яка повинна підтвердити обсяг доходу (виручки) у розмірі не менше очікуваної вартості предмета закупівлі, Замовник не порушив вимог Закону в цій частин, у зв'язку з чим відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.

3. Скаржник зазначає, що в додатку 2 Документації Замовник зазначає: "5.1.

Відповідно до п 5.1. ДСТУ 2042-92 Виробник гарантує відповідність торфобрикетів вимогам стандарту при дотримані споживачем умов транспортування та зберігання. Про що надається документальне підтвердження".

На сьогодні національним стандартом для брикету торф'яного є ДСТУ 2042-92.

З цього випливає, що єдиний документ, який передбачений ДСТУ 2042-92, є документ про якість, ДСТУ 2042 не передбачає жодного документального підтвердження, щодо гарантій виробника відповідності торфобрикетів вимогам стандарту при дотримані споживачем умов транспортування та зберігання.

Так, безумовно, ДСТУ 2042-92 містить згадку про те, що виробник гарантує відповідність брикетів торф'яних вимогам діючого стандарту при дотриманні споживачем умов транспортування та зберігання, однак вказаний стандарт не містить чітких вказівок про надання будь-якого документального підтвердження, щодо цього.

Крім того, Замовник навіть і не зазначає, у якій формі надається вказане документальне підтвердження, хто саме його надає, проте це взагалі немає ніякого значення, оскільки як вже було зазначено, вказана вимога прямо суперечить положенням національного стандарту для вугілля камʼяного.

Той факт, що виробник торфобрикетів здійснює їх виробництво відповідно до умов ДСТУ 2042-92, вже свідчить про те, що виробник гарантує відповідність брикетів торфʼяних вимогам діючого стандарту при дотриманні споживачем умов транспортування та зберігання.

Можливо Замовник не розуміє сутність національного стандарту для брикетів торфʼяних, а саме - ДСТУ 2042-92, і саме через це Замовник вирішив встановити таку незаконну вимогу в Документації. Замовник не розуміє сутності поняття гарантійний строк зберігання. Гарантійний строк зберігання, це певний часовий проміжуток, протягом якого товар зберігає свої якісні, технічні властивості, умовно кажучи як гарантійний строк зберігання харчових продуктів, або електронної техніки. Тобто гарантійний строк зберігання і гарантії виробника це різні речі, відповідно до вимог ДСТУ 2042-92 виробник взагалі не повинен надавати будь які гарантії. Тобто умовно, якщо паспорт виданий 01.01.2025, то відповідно гарантійний строк зберігання становить до 01.01.2026. Тобто Замовник плутає два різні поняття.

Окрім цього, вказана вимога є незаконною і з огляду на те, що вона ставить учасників у залежність від інших юридичних осіб, тобто в нерівне становище. Скаржник закуповує брикети торфʼяні у постачальника – ФОП Богачов О.О., що підтверджується доданим листом. Тобто Скаржник не має прямих договірних відносин, відповідно, надати якість сторонні документи, які не передбачені ДСТУ 2042-92, Скаржник не може.

Замовник зазначає, що згідно з п.2.1 ДСТУ 2042-92 на кожну партію продукції видається документ про якість із результатами контролю якості для кожної партії.

Замовник, вимагаючи від учасників наявності такого документа, фактично слідує вимогам п 2.1. стандарту. Жодних додаткових або дискримінаційних умов тут немає. На етапі подання тендерних пропозицій учасники можуть надати первинний документ про якість (наприклад, паспорт, сертифікат , протокол випробувань). Ця вимога гарантує базову якість товару.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 2 Документації містить технічне завдання:

5.1. Відповідно до п 5.1. ДСТУ2042-92 Виробник гарантує відповідність торфобрикетів вимогам стандарту при дотримані споживачем умов транспортування та зберігання. Про що надається документальне підтвердження.

На торф'яні брикети для комунально-побутових потреб поширюється стандарт ДСТУ 2042-92 "Брикети торф'яні для комунально-побутових потреб".

Відповідно до ДСТУ 2042-92 "Брикети торф'яні для комунально-побутових потреб" зазначено, зокрема (мовою оригіналу):

"5.1. Изготовитель гарантирует соответствие брикетов торфяных требованиям настоящего стандарта при соблюдении потребителем условии транспортирования и хранения".

Враховуючи наведене, Скаржник не довів та документально не підтвердив необхідність внесення змін до Документації в цій частині, а також документально не підтвердив неможливість виконання вказаної умови Документації та не довів, яким чином наведена вище умова Документації порушує права та законні інтереси Скаржника, пов’язані з участю у Процедурі закупівлі, у зв'язку з чим відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.

4. Скаржник зазначає, що в додатку 2 Документації Замовник зазначає: "Гарантійний термін зберігання – 12 місяців з моменту видачі документа про якість. На підтвердження, учасники у складі тендерної пропозиції надають документ про якість торфобрикетів із зазначенням дати видачі, ГАРАНТІЙНОГО СТРОКУ ЗБЕРІГАННЯ, якісних показників торфобрикетів, які вимагаються згідно даної документації. Документ про якість торфобрикетів повинен бути виданий і оформлений відповідно до пункту 2.1 ДСТУ 204292".

Єдиний документ, який передбачений ДСТУ 2042:92, є документ про Якість.

ДСТУ 2042-92 не містить інформації про те, що в документі про якість повинно зазначатись гарантійний строк зберігання.

П.2.1. згаданого вище стандарту містить інформацію про те, що прийомку брикетів у виробника здійснює "УКРІНСТОП" партіями згідно ГОСТ 13674-78. На кожну партію продукції видається документ про якість. Яким чином "УКРІНСТОП" повинно визначати гарантійний строк зберігання брикетів торф'яних. ДСТУ 2042-92 прямо містить інформацію про те, гарантійний термін зберігання 12 місяців з моменту видачі паспорту. Тобто, якщо виробник здійснює виробництво торфобрикетів згідно ДСТУ 2042-92, та надає на таку продукцію паспорт, то відповідно і термін зберігання автоматично вираховується з моменту видачі паспорту.

Проте якщо ретельно подивитись положення ДСТУ 2042-92, а саме п.2.1. то можна побачити, що на кожну партію видається саме ДОКУМЕНТ ПРО ЯКІСТЬ, таким документом може виступати і сертифікат якості і протокол випробувань і посвідчення якості, тобто не обов'язково надається саме паспорт, ще й з зазначенням гарантійного строку зберігання.

Для прикладу, на розгляд комісії АМКУ надано приклади документів про якість брикетів торф'яних, в яких не міститься інформації про гарантійний термін зберігання (додається до скарги).

Як можна побачити зі змісту вказаних документів вони не передбачають інформацію про гарантійний строк зберігання, проте вказані документи підтверджують якість брикетів торф'яних вимогам ДСТУ 2042-92.

Крім того, в Додатку №2 Замовник сам собі суперечить, спочатку він вказує, що в документі про якість зазначається гарантійний строк зберігання, а вже потім зазначає, що Документ про якість торфобрикетів повинен бути виданий і оформлений відповідно до пункту 2.1 ДСТУ 2042-92. В свою чергу, пункт 2.1. ДСТУ 2042-92 НЕ МІСТИТЬ ВИМОГИ ПРО ТЕ, ЩО В ДОКУМЕНТІ ПРО ЯКІСТЬ ЗАЗНАЧАЄТЬСЯ. Якась виходить дивна логіка в Замовника.

Таким чином Замовник обмежує коло потенційних учасників лише тими, які відповідно можуть надати Замовнику документ про якість з обов'язковим зазначенням гарантійного строку зберігання, ми ж такого документа не маємо, відповідно взяти участь у закупівлі за таких умов ми не можемо, через встановлення в тендерній документації незаконних дискримінаційних вимог.

Замовник зазначає, що державний стандарт ДСТУ 2042-92 визначає, що гарантійний строк зберігання згідно з п.5.2 ДСТУ 2042-92, становить 12 місяців. Таким чином, вимога Замовника фактично відображає норму стандарту: товар має гарантійний строк придатності 12 місяців, що відліковується від дати паспорта.

Зазначення цього строку у самому документі про якість – логічно виправдане, оскільки дозволяє точно відстежити, чи не втратила продукція своїх властивостей на момент поставки. Заради усунення двозначностей, у новій редакції Документації Замовник уточнив формулювання: документ про якість має бути оформлений відповідно до ДСТУ 2042-92, тобто містити усі показники, передбачені стандартом і бути чиним на момент подання пропозиції.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 2 Документації містить технічне завдання:

5.2 Гарантійний термін зберігання – 12 місяців з моменту видачі документа про якість. На підтвердження, учасники у складі тендерної пропозиції надають документ про якість торфобрикетів із зазначенням дати видачі, гарантійного строку зберігання, якісних показників торфобрикетів, які вимагаються згідно даної документації. Документ про якість торфобрикетів повинен бути виданий і оформлений відповідно до пункту 2.1 ДСТУ 204292.

Скаржник на розгляд Комісії надав, зокрема:

- Лист-відповідь від 30.05.2025 №1 ФОП БОГАЧОВ ОЛЕКСАНДР

ОЛЕКСАНДРОВИЧ:

"Розглянувши Ваш запит про, повідомляю Вам наступне. ФОП Богачов О.О.

підтверджує, що є постачальником брикетів торф'яних для ТОВ "ГІРНИЧИЙ РЕСУРС".

ФОП Богачов О.О. підтверджую, що є виробником брикетів вугільних, які реалізуються ТОВ "ГІРНИЧИЙ РЕСУРС";

- сертифікат якості від 11 березня 2025 на брикети торфові, виробник ТОВ Лопатинський ТБЗ";

- протокол випробувань від 01 березня 2025 на брикети торфові, виробник ТОВ "Ленд Гроу".

Відповідно до пункту 29 Особливостей у разі проведення відкритих торгів згідно з цими особливостями для закупівлі твердого палива, природного газу, газу скрапленого для комунально-побутового споживання та промислових цілей, електричної енергії положення пунктів 1 і 2 частини другої статті 16 Закону замовником не застосовуються.

У разі здійснення закупівель, визначених абзацом першим цього пункту, замовники не можуть установлювати вимоги до предмета закупівлі, що не передбачені відповідним національним стандартом (за наявності національного стандарту для відповідного предмета закупівлі).

На торф'яні брикети для комунально-побутових потреб поширюється стандарт ДСТУ 2042-92 "Брикети торф'яні для комунально-побутових потреб".

Відповідно до ДСТУ 2042-92 "Брикети торф'яні для комунально-побутових потреб" зазначено, зокрема (мовою оригіналу):

"2.1 Приемочный контроль брикетов у изготовителя производит инспекция "Укринстоп" партиями по ГОСТ 13674—78. На каждую партию продукции выдается документ о качестве.

5.1. Изготовитель гарантирует соответствие брикетов торфяных требованиям настоящего стандарта при соблюдении потребителем условии транспортирования и хранения.

5.2. Гарантийный срок хранения 12 месяцев с момента выдачи паспорта".

Надані Скаржником документи не підтверджують порушення прав та законних інтересів Скаржника, пов’язаних з участю у Процедурі закупівлі, у зв'язку з чим Скаржник не обґрунтував необхідність внесення змін до Документації в цій частині.

Враховуючи наведене, відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.

5. Скаржник зазначає, що в додатку №2 Документації Замовник вказує: "Замовник має право при поставці кожної окремої партії товару вимагати проведення незалежної експертизи та лабораторних досліджень щодо якісних та технічних показників брикетів та їх відповідності вимогам документації замовника. ТОМУ ДОКУМЕНТИ НА

ПІДТВЕРДЖЕННЯ ЯКОСТІ ЗАПРОПОНОВАНОГО ТОВАРУ ЩО ПОДАЮТЬ

УЧАСНИКИ МАЮТЬ бути чинними ВПРОДОВЖ СТРОКУ ПОСТАВКИ ТОВАРУ".

Єдиний документ, який передбачений ДСТУ 2042:92 є документ про ДСТУ 2042-92 не містить інформації про те, що документ про якість повинен бути дійсним протягом всього строку поставки товару відповідно до умов укладеного договору.

Зазначена Замовником вимога прямо суперечить положенням національного стандарту, в якому не містить згадка про строк дії документа про якість.

ДСТУ 2042-92 навпаки містить інформацію про те, що документ про якість видається на кожну окрему партію щодо підтвердження якості брикеті торф'яних, до чого тут взагалі вимога Замовника про строк дії документа про якість, протягом всього строку поставки. Тобто вказана вимога явно і точно суперечить положенням національного стандарту для брикетів торф'яних.

На брикети паливні вугільні поширює свою дію ДСТУ 7493:2013 "ВУГІЛЛЯ БУРЕ, КАМ'ЯНЕ, АНТРАЦИТ І ВУГІЛЬНІ БРИКЕТИ. Правила приймання за якістю".

Відповідно до пункту 5.7 ДСТУ 7493:2013 "ВУГІЛЛЯ БУРЕ, КАМ'ЯНЕ, АНТРАЦИТ І ВУГІЛЬНІ БРИКЕТИ. Правила приймання за якістю" під час відправляння партії палива споживачеві постачальник за даними попередньої оцінки якості у транспортно-супроводжувальних документах надає інформацію про приймання партії палива, зазначає граничні показники якості за нормативними документами за видами споживання або виробничими показниками якості та номер посвідчення про якість.

Згідно з пунктом 5.8 ДСТУ 7493:2013 "ВУГІЛЛЯ БУРЕ, КАМ'ЯНЕ, АНТРАЦИТ І ВУГІЛЬНІ БРИКЕТИ. Правила приймання за якістю" за результатами лабораторних випробувань об'єднаної товарної проби оформлюють посвідчення про фактичну якість палива в партії з обов'язковим зазначенням "фактичні дані", яке надсилають споживачу у термін до 24 год з моменту закінчення відбору проби від партій, але не пізніше надходження палива до споживача.

Відтак, вбачається, що чинним стандартом для даного виду товару передбачено лише посвідчення про якість. Вказаний стандарт не містить вимог про те, що такий документ повинен бути дійсним протягом всього строку поставки товару, відповідно до умов укладеного договору.

Крім того, відповідно до Документації – строк поставки товару до 31 грудня 2025.

Але Замовника не хвилює той факт, що, наприклад, учасники можуть здійснити свої зобов'язання щодо поставки товару значно швидше. Тоді чому учасники повинні надавати Замовнику документи про якість, які дійсні аж до 31 грудня 2025. Додатково до цього, такий документ як сертифікат якості на брикети торф'яні видається всього на один календарний місяць, а не на значно довший проміжок часу, як того вимагає Замовник, на підтвердження цього приклад сертифікат якості.

Замовник зазначає, що протягом усього періоду постачання торфобрикети мають залишатися в межах свого 12-місячного гарантійного строку. Тобто якісні характеристики товару, що декларує учасник на момент подання пропозиції, мають бути збережені і у випадку, якщо поставка розтягнеться, наприклад, на кілька місяців. Це є нормальним вимоги щодо якості товару, яка забезпечує отримання споживачем (районною лікарнею) твердого палива належної калорійності.

Замовник не вимагав від учасника якихось окремих "термінів дії сертифікатів" – мова про чинність документів саме протягом строку виконання поставки. Тобто учасник повинен гарантувати, його товар супроводжується дійсним паспортом якості, виданим не пізніше 12 місяців тому. Це пряма реалізація положень ДСТУ 2042-92, яка не створює дискримінації, адже Замовник не бажає отримувати в процесі поставки протермінований товар. Така умова також захищає Замовника від ситуації, коли учасник, подавши на тендер один актуальний паспорт якості, потім спробує поставляти товар з гарантійним терміном зберігання. Крім того, законність такої вимоги обґрунтована правом Замовника як кінцевого споживача палива, на перевірку якості отриманого товару, особливо актуального питання якості стратегічно ресурсу для опалення лікарні. Це право не лише не заборонене – воно логічно випливає з умов будь-якого постачання: у разі сумнівів щодо якості продукції покупець може ініціювати експертизу.

Отже, вимога чинності документів на весь строк договору є гарантією якості брикетів, а не перепоною для сумлінних учасників.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 2 Документації містить технічне завдання:

7. Замовник має право при поставці кожної окремої партії товару вимагати проведення незалежної експертизи та лабораторних досліджень щодо якісних та технічних показників брикетів та їх відповідності вимогам документації замовника. Тому документи на підтвердження якості запропонованого товару, що подають учасники, мають бути чинними впродовж строку поставки товару.

Відповідно до пункту 29 Особливостей у разі проведення відкритих торгів згідно з цими особливостями для закупівлі твердого палива, природного газу, газу скрапленого для комунально-побутового споживання та промислових цілей, електричної енергії положення пунктів 1 і 2 частини другої статті 16 Закону замовником не застосовуються.

У разі здійснення закупівель, визначених абзацом першим цього пункту, замовники не можуть установлювати вимоги до предмета закупівлі, що не передбачені відповідним національним стандартом (за наявності національного стандарту для відповідного предмета закупівлі).

На торф'яні брикети для комунально-побутових потреб поширюється стандарт ДСТУ 2042-92 "Брикети торф'яні для комунально-побутових потреб".

Відповідно до ДСТУ 2042-92 "Брикети торф'яні для комунально-побутових потреб" зазначено, зокрема (мовою оригіналу):

"2.1 Приемочный контроль брикетов у изготовителя производит инспекция "Укринстоп" партиями по ГОСТ 13674—78. На каждую партию продукции выдается документ о качестве.

5.1. Изготовитель гарантирует соответствие брикетов торфяных требованиям настоящего стандарта при соблюдении потребителем условии транспортирования и хранения.

5.2. Гарантийный срок хранения 12 месяцев с момента выдачи паспорта".

Надані Скаржником документи не підтверджують порушення прав та законних інтересів Скаржника, пов’язаних з участю у Процедурі закупівлі, у зв'язку з чим Скаржник не обґрунтував необхідність внесення змін до Документації в цій частині.

Враховуючи наведене, відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.

6. Скаржник зазначає, що в додатку 2 Документації Замовник зазначає: для Брикетів вугільних надати документ про якість оформлений відповідно до ДСТУ 4096-2002 та гарантійний лист учасника про те, що при виробництві вугільнх брикетів дотримано вимоги Закону України "Про охорону навколишнього природного середовища", Закону України "Про оцінку впливу на довкілля", Закону України "Про управління відходами", Закону України "Про охорону атмосферного повітря".

На брикети паливні вугільні поширює свою дію ДСТУ 7493:2013 "ВУГІЛЛЯ БУРЕ, КАМ'ЯНЕ, АНТРАЦИТ І ВУГІЛЬНІ БРИКЕТИ. Правила приймання за якістю".

Відповідно до пункту 5.7 ДСТУ 7493:2013 "ВУГІЛЛЯ БУРЕ, КАМ'ЯНЕ, АНТРАЦИТ І ВУГІЛЬНІ БРИКЕТИ. Правила приймання за якістю" під час відправляння партії палива споживачеві постачальник за даними попередньої оцінки якості у транспортно-супроводжувальних документах надає інформацію про приймання партій палива, зазначає граничні показники якості за нормативними документами за видами споживання або виробничими показниками якості та номер посвідчення про якість.

Згідно з пунктом 5.8 ДСТУ 7493:2013 "ВУГІЛЛЯ БУРЕ, КАМ'ЯНЕ, АНТРАЦИТ І ВУГІЛЬНІ БРИКЕТИ. Правила приймання за якістю" за результатами лабораторних випробувань об'єднаної товарної проби оформлюють посвідчення про фактичну якість палива в партії з обов'язковим зазначенням "фактичні дані", яке надсилають споживачу у термін до 24 год з моменту закінчення відбору проби від партій, але не пізніше надходження палива до споживача.

Відтак, вбачається, що чинним стандартом для даного виду товару передбачено лише посвідчення про якість. Вказаний стандарт не містить вимог надання будь-яких листів.

Додатково до цього звертаємо увагу, що ми закуповуємо брикети вугільні у ФОП Богачов О.О., який є безпосереднім виробником такого товару. Вказаний виробник здійснює свою діяльність з виробництва брикетів вугільних з неухильним дотриманням Закону України "Про охорону навколишнього природного середовища", Закону України "Про оцінку впливу на довкілля", Закону України "Про управління відходами", Закону України "Про охорону атмосферного повітря".

Згідно норм Закону України "Про охорону атмосферного повітря" вимагається, під час здійснення планової діяльності отримання дозволу на викиди. Згідно норм Закону України "Про оцінку впливу на довкілля" під час здійснення планової діяльності отримання висновку ОВД.

Прикінцеві положення Закону України "Про охорону атмосферного повітря" передбачають наступну інформацію: "Тимчасово, протягом дії воєнного стану в Україні, введеного Указом Президента України "Про введення воєнного стану в Україні" від 24 лютого 2022 року № 64/2022, затвердженим Законом України "Про затвердження Указу Президента України "Про введення воєнного стану в Україні" від 24 лютого 2022 року № 2102-1Х, та шести місяців після місяця, в якому воєнний стан буде припинено або скасовано, дозволяється експлуатація генераторів, систем безперебійного електроживлення, електрогенераторних установок без отримания дозволу на викиди забруднюючих речовин в атмосферне повітря, крім випадків, якщо вони с невід'ємною частиною об'єкта нерухомого майна, введеного в експлуатацію до 24 лютого 2022 року".

Прикінцеві положення Закону України "Про оцінку впливу на довкілля" передбачають наступну норму: "На період дії карантину, встановленого Кабінетом Міністрів України з метою запобігання поширенню особливо небезпечних інфекційних хвороб, та протягом 30 днів з дня скасування карантину громадське обговорення планованої діяльності проводиться у формі надання письмових зауважень і пропозицій (у тому числі в електронному вигляді), про що зазначається в оголошенні про початок громадського обговорення звіту з оцінки впливу на довкілля та у звіті про громадське обговорення. У цей період громадські слухання, передбачені статтею 7 цього Закону, не проводяться і на дати, що припадають на цей період, не призначаються. Заплановані громадські слухання, дата проведення яких припадає на цей період, вважаються такими, що не відбулися, і повторно не проводяться" Звертаємо увагу, що місце реєстрації виробника брикетів вугільних (ФОП Богачова О.О.) Україна, 85302, Донецька обл., місто Покровськ, Покровський район, вулиця Гончара, будинок 11.

Враховуючи все вищевикладене ФОП Богачов О.О. не зобов'язаний отримувати висновок ОВД та дозвіл на викиди Замовник зазначає, що ним не встановлено окремих вимог щодо форми та суті такого листа. Фактично, це довідка учасника в довільній формі.

Проте враховуючи важливість діючих екологічних норм, які регулюють процес виробництва та транспортування вугільних брикетів, необхідність дотримання екологічних вимог є важливою для забезпечення належного рівня екологічної безпеки такого товару.

Національний стандарт ДСТУ 7493:2013 "ВУГІЛЛЯ БУРЕ, КАМ'ЯНЕ, АНТРАЦИТ І ВУГІЛЬНІ БРИКЕТИ. Правила приймання за якістю" регламентує порядок приймання вугільних брикетів за якістю у виробника і контролю у споживача. Однак даний стандарт не визначає технічних якісних характеристик та показників, які характеризують безпечність брикетів вугільних.

Побічні продукти з процесів видобутку та обробки вугілля (такі як вугільний шлами чи шлак) можуть бути використані як вторинна сировина для виготовлення брикетів.

Шлами та дрібні частки вугілля, які не використовуються для основних виробничих процесів, можуть бути скомпоновані в брикети. Також в процесі брикетування можуть використовуватися різноманітні природні або синтетичні зв'язуючі матеріали Тому вугільні брикети, виготовлені з сировини, що містить високий рівень летючих органічних сполук, можуть бути джерелом токсичних викидів під час горіння. Це особливо стосується коксівного вугілля та відходів вугільних шахт, які можуть містити важкі метали та інші шкідливі компоненти.

Згідно з законодавством України, зокрема Законом України "Про охорону навколишнього природного середовища" та Законом України "Про оцінку впливу на довкілля", кожен виробник, хто здійснює розробку вугільних розрізів або переробку вугільної продукції, повинен дотримуватись екологічних стандартів, зокрема в частині управління відходами та контролю за викидами в атмосферу.

Відповідно до вимог Документації від учасника вимагається надати гарантійний лист про дотримання екологічних вимог. Це є додатковим підтвердженням того, що запропонована продукція була виготовлена з урахуванням норм та стандартів, що мінімізують її шкідливий вплив на довкілля.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 2 Документації містить технічне завдання:

5.3 Для Брикетів вугільних надати документ про якість, оформлений відповідно до ДСТУ 4096-2002 та гарантійний лист учасника про те, що при виробництві вугільних брикетів дотримано вимоги Закону України "Про охорону навколишнього природного середовища", Закону України "Про оцінку впливу на довкілля", Закону України "Про управління відходами", Закону України "Про охорону атмосферного повітря".

Відповідно до пункту 29 Особливостей у разі проведення відкритих торгів згідно з цими особливостями для закупівлі твердого палива, природного газу, газу скрапленого для комунально-побутового споживання та промислових цілей, електричної енергії положення пунктів 1 і 2 частини другої статті 16 Закону замовником не застосовуються.

У разі здійснення закупівель, визначених абзацом першим цього пункту, замовники не можуть установлювати вимоги до предмета закупівлі, що не передбачені відповідним національним стандартом (за наявності національного стандарту для відповідного предмета закупівлі).

На вугілля буре, кам`яне, антрацит і вугільні брикети поширюється стандарт ДСТУ 7493:2013 "Вугілля буре, кам`яне, антрацит і вугільні брикети. Правила приймання за якістю".

Відповідно до частин третьої та п'ятої статті 23 Закону технічні специфікації можуть бути у формі переліку експлуатаційних або функціональних вимог, у тому числі екологічних характеристик, за умови, що такі вимоги є достатньо точними, щоб предмет закупівлі однозначно розумівся замовником і учасниками.

Замовник може вимагати від учасників підтвердження того, що пропоновані ними товари, послуги чи роботи за своїми екологічними чи іншими характеристиками відповідають вимогам, установленим у тендерній документації. У разі встановлення екологічних чи інших характеристик товару, роботи чи послуги замовник повинен в тендерній документації зазначити, які маркування, протоколи випробувань, декларація або сертифікати можуть підтвердити відповідність предмета закупівлі таким характеристикам.

Маркування, протоколи випробувань та сертифікати повинні бути видані органами з оцінки відповідності, компетентність яких підтверджена шляхом акредитації або іншим способом, визначеним законодавством.

Скаржник не довів та документально не підтвердив необхідність внесення змін до Документації в цій частині, а також документально не підтвердив неможливість виконання вказаної умови Документації та не довів, яким чином наведена вище умова Документації порушує права та законні інтереси Скаржника, пов’язані з участю у Процедурі закупівлі, у зв'язку з чим відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.

Разом з тим, враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.

Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:

1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);

2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.

Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.

Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.

Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі" на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель

ПОСТАНОВИЛА:

Зобов'язати комунальне некомерційне підприємство "Добровеличківська лікарня" (код ЄДРПОУ: 01995143) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "Брикети торф’яні та брикети вугільні", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2025-05-22-005858-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.

Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.

Голова Комісії Ганна ГОРНОСТАЛЬ Члени Комісії Наталя ЛЕНЬ Інна РОМАНЕНКО

Скарга

СКАРГА про порушення законодавства про публічні закупівлі