Будівництво тротуару по вул. Бузкова в с. Березенщина Васильківського району Київської області. Коригування

Текст рішення

РІШЕННЯ

№ 8853-р/пк-пз від 03.06.2025

Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "РЕГДОРСТРОЙ" (код ЄДРПОУ: 39391847) від 23 травня 2025 № UA-2025-05-14-010859-a.b1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,

ВСТАНОВИЛА:

Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:

- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;

- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;

- тендерна документація – Документація;

- тендерна пропозиція – Пропозиція.

Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.

Рішенням Комісії від 27.05.2025 № 8383-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду.

На веб-порталі Уповноваженого органу (prozorro.gov.ua) Комісією було зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.

Замовник шляхом розміщення листа на веб-порталі Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.

Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.

Скаржник зазначає, що глава 2. "Забезпечення тендерної пропозиції" Розділу ПІ.

"Інструкція з підготовки тендерної пропозиції Тендерної документації" передбачає вимогу, зокрема: "Вид забезпечення тендерної пропозиції: електронна страхова гарантія.

… 1. Витяг із Державного реєстру фінансових установ, виданий Національним Банком України, СТОСОВНО ДІЯЛЬНОСТІ із страхування (пряме страхування та вхідне перестрахування) за класом страхування 13 - страхування іншої відповідальності (крім визначеної у класах 10, 11,12) … 4. Загальні умови страхування продукту "Страхування відповідальності перед третіми особами".

Скаржник має можливість оформити страхову гарантію за допомогою страхового посередника ПрАТ "Компанія "ПРЕСТИЖ" від імені ПрАТ "СК "ІНТЕРЕКСПРЕС".

Страхування фінансових ризиків та видача страхових гарантій в межах виконання процедур закупівлі, згідно з вимогами Закону та забезпечення Пропозиції/пропозиції Страховиком здійснюється страховим посередником ПрАТ "Компанія "ПРЕСТИЖ" від імені ПрАТ "СК "ІНТЕРЕКСПРЕС" на підставі Загальних умов страхового продукту "СТРАХОВА ГАРАНТІЯ", що відповідає класу 16 "Страхування інших фінансових ризиків (крім визначених класами 14, 15").

Підставою для укладання договорів страхування є діюча ліцензія ПрАТ "ІнтерЕкспрес" (перевірити дійсність ліцензії ви маєте можливість у Державному реєстрі фінансових установ на сайті Національного банку України за посиланням:

https://kis.bank.gov.ua/search-fu) та опубліковані на вебсайті Страховика затверджені Загальні умови страхового продукту "СТРАХОВА ГАРАНТІЯ".

З 26.07.2024 ПрАТ СК "ІнтерЕкспрес" здійснює діяльність із страхування (пряме страхування) на підставі ліцензії, переоформленої на підставі рішення Комітету з питань нагляду та регулювання діяльності ринків небанківських фінансових послуг від 26.07.2024 № 21/905-рк. Посилання на інформацію про ліцензію ПрАТ СК "ІнтерЕкспрес" у Державному реєстрі фінансових установ на сайті Комплексної інформаційної системи НБУ:

https://kis.bank.gov.ua/Home/SrchViewLic/20000033286.

Відповідно до п.18. Розділу XV. ПРИКІНЦЕВІ ТА ПЕРЕХІДНІ ПОЛОЖЕННЯ Закону України "Про страхування" № 1909-IX від 18 листопада 2021, з 1 січня 2024 всі ліцензії страхових компаній відповідають класам страхування (ризикам в межах класу страхування), а саме ліцензії страховиків, переоформлюються на передбачені статтею 4 Закону класи страхування, які включаються до ліцензії на здійснення діяльності із страхування, що надає право укладати договори страхування та/або співстрахування, передавати ризики у перестрахування та приймати ризики у перестрахування за класами страхування, зазначеними у ліцензії.

Отже, ПрАТ СК "ІНТЕРЕКСПРЕС" видає страхові гарантії із забезпечення тендерних пропозицій за класом страхування 16 "Страхування інших фінансових ризиків (крім визначених класами 14, 15").

Разом з тим, ПрАТ СК "ІНТЕРЕКСПРЕС" обґрунтовано не має класу страхування 13-страхування іншої відповідальності (крім визначеної у класах 10, 11,12).

Також ПрАТ СК "ІНТЕРЕКСПРЕС" обґрунтовано не має Загальних умов страхування саме продукту "Страхування відповідальності перед третіми особами".

Натомість має Загальні умови страхового продукту "СТРАХОВА ГАРАНТІЯ" ((страхування фінансового ризику внаслідок невиконання або неналежного виконання вимог тендерної документації (оголошення) та/або договірних зобов’язань учасником процедури закупівлі/спрощеної закупівлі).

Замовник, встановлюючи вимогу до класу страхування в ліцензії страхової компаній штучно звужує конкуренцію, оскільки взяти участь у закупівлі зможуть лише учасники, яким страхову гарантію оформить страхова компанія з класом страхування 13.

Постановою Правління НБУ від 25.12.2023 № 182 затверджено "ПОЛОЖЕННЯ про характеристики та класифікаційні ознаки класів страхування, особливості здійснення діяльності зі страхування та укладання договорів за класами страхування" (https://zakon.rada.gov.ua/laws/show/v0182500-23#Text).

Клас страхування 13 жодним чином не відноситься до закупівель.

"15. Клас страхування 13 "Страхування іншої відповідальності (крім визначеної у класах 10, 11, 12)" 70. Клас страхування 13 "Страхування іншої відповідальності (крім визначеної у класах 10, 11, 12)" (далі - клас страхування 13), що визначений пунктом 13 частини першої статті 4 Закону, включає такі ризики в межах класу страхування:

1) страхування іншої відповідальності перед третіми особами, ніж відповідальність оператора ядерної установки за ядерну шкоду, яка може бути заподіяна внаслідок ядерного інциденту, з обмеженнями та особливостями, які дають підстави для застосування спрощеного підходу для розрахунку капіталу платоспроможності та мінімального капіталу;

2) страхування іншої відповідальності перед третіми особами, ніж відповідальність оператора ядерної установки за ядерну шкоду, яка може бути заподіяна внаслідок ядерного інциденту, без обмежень та особливостей, які дають підстави для застосування спрощеного підходу для розрахунку капіталу платоспроможності та мінімального капіталу;

3) страхування відповідальності оператора ядерної установки за ядерну шкоду, яка може бути заподіяна внаслідок ядерного інциденту, що здійснюється відповідно до Закону України "Про цивільну відповідальність за ядерну шкоду та її фінансове забезпечення", без обмежень та особливостей, які дають підстави для застосування спрощеного підходу для розрахунку капіталу платоспроможності та мінімального капіталу".

Натомість, клас 16 включає таке:

"88. Клас страхування 16 "Страхування інших фінансових ризиків (крім визначених класами 14, 15)" (далі - клас страхування 16), що визначений пунктом 16 частини першої статті 4 Закону, включає ризик у межах класу страхування - страхування інших фінансових ризиків, крім страхування кредитів та поруки (гарантії).

89. Клас страхування 16 характеризується обов’язком страховика за визначену договором страхування плату (страхову премію) здійснити страхову виплату відповідно до умов договору страхування та/або законодавства шляхом відшкодування страхувальнику (іншій особі, визначеній договором страхування або на підставі законодавства) понесеного ним (нею) матеріального (майнового) збитку та/або витрат унаслідок настання фінансового ризику, передбаченого договором страхування.

90. За класом страхування 16 здійснюється страхування фінансових ризиків, пов’язаних з ймовірністю втрати грошових коштів, неотриманням (недоотриманням) доходів (прибутку), іншими збитками та/або витратами, уключаючи можливі збитки (витрати):

1) унаслідок невиконання або неналежного виконання контрагентом договірних зобов’язань перед страхувальником (іншою особою, визначеною договором страхування або на підставі законодавства);

2) унаслідок перерви в господарській діяльності;

3) унаслідок припинення (втрати, позбавлення), обмеження права власності на майно;

4) унаслідок втрати роботи та/або доходу;

5) унаслідок неможливості здійснення подорожі (поїздки);

6) унаслідок випадкових подій, що можуть трапитись під час експлуатації наземного транспортного засобу та/або іншого майна;

7) пов’язані з ризиками здійснення операцій з використанням платіжних карток, інформаційними ризиками, ризиками кібербезпеки, іншими фінансовими ризиками".

Закон передбачає надання забезпечення тендерної пропозиції, метою якого є компенсувати Замовнику потенційні збитки у випадку відмови переможця укладати договір про закупівлю, ненадання відповідних документів, чи забезпечення договору.

Можливі збитки, які замовник може понести включають затримки в закупівлі робіт чи послуг; відміну закупівлі; неможливість фактичного виконання робіт чи надання послуг тощо.

Таким чином, клас страхування 16 відповідає потребам закупівлі.

Враховуючи наведені вище умови Документації та положення законодавства, участь у закупівлі зможуть прийняти лише ті учасники, які нададуть забезпечення Пропозиції у формі страхової гарантії, яка видана страховою установою, що має витяг із Державного реєстру фінансових установ, виданий Національним Банком України, стосовно діяльності із страхування (пряме страхування та вхідне перестрахування) за класом страхування 13 страхування іншої відповідальності (крім визначеної у класах 10, 11,12); Загальні умови страхування саме продукту "Страхування відповідальності перед третіми особами".

Замовник зазначає, що забезпечення Пропозиції, направлене на те щоб учасники несли відповідну відповідальність у випадках немотивованої відмови від підписання тендерної пропозиції та/або відкликання своєї тендерної пропозиції. Відповідно під час укладання договору про тендерне забезпечення та надання відповідного забезпечення замовнику, предметом страхування є саме відповідальність учасника (тобто його дія чи бездіяльність), що підпадає під клас наслідків страхування 13 – страхування іншої відповідальності. Застосування класу наслідків 16, а саме - страхування інших фінансових ризиків, є некоректним оскільки за предметом страхування, а саме - надання забезпечення Пропозиції відсутні будь-які фінансові ризики.

На даний час, Замовником не вбачається дискримінації, та не є зрозумілим, як саме порушені інтереси Скаржника, та яким чином Скаржник обмежений у отриманні відповідного забезпечення та надання витягу із Державного реєстру фінансових установ, виданий Національним Банком України, стосовно діяльності із страхування (пряме страхування та вхідне перестрахування) за класом страхування 13 до забезпечення тендерної пропозиції.

Замовник зазначає, що на ринку страхування України налічується десятки страхових компаній, які мають змогу надавати страхові гарантії у відповідності до вимог Документації.

Отже, Документація складена замовником у відповідності до законодавства та не містить дискримінаційних вимог.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Відповідно до пункту 2 розділу ІІІ Документації Під час здійснення цієї закупівлі відповідно до Особливостей застосовуються положення статті 25 Закону з урахуванням положень пункту Особливостей. 47 Розмір забезпечення тендерної пропозиції 0,5% від очікуваної вартості предмета закупівлі.

Вид забезпечення тендерної пропозиції: електронна страхова гарантія.

Гарантія повинна бути видана страховою організацією (гарантом), яка має перелічені нижче документи, скановані копії яких надаються Учасником разом з електронною страховою гарантією, зокрема:

1. Витяг із Державного реєстру фінансових установ, виданий Національним Банком України, стосовно діяльності із страхування (пряме. страхування та вхідне перестрахування) за класом страхування 13 страхування іншої відповідальності (крім визначеної у класах 10, 11, 12) 4. Загальні умови страхування продукту "Страхування відповідальності перед третіми особами".

Відповідно до статті 4 Закону України "Про Страхування" до класів страхування іншого, ніж страхування життя, належать, зокрема:

13) клас 13 - страхування іншої відповідальності (крім визначеної у класах 10, 11, 12);

16) клас 16 - страхування інших фінансових ризиків (крім визначених класами 14, 15).

Відповідно до розділу XV. ПРИКІНЦЕВІ ТА ПЕРЕХІДНІ ПОЛОЖЕННЯ зазначено, зокрема:

18. Ліцензії страховиків, які діяли станом на день введення в дію цього Закону, переоформлюються на передбачені статтею 4 цього Закону класи страхування, які включаються до ліцензії на здійснення діяльності із страхування, що надає право укладати договори страхування та/або співстрахування, передавати ризики у перестрахування та приймати ризики у перестрахування за класами страхування, зазначеними у ліцензії, з урахуванням такого співвідношення.

Скаржник на розгляд Комісії надав, зокрема:

- Витяг із Державного реєстру фінансових установ від 26.07.2024 виданий

ПРИВАТНОМУ АКЦІОНЕРНОМУ ТОВАРИСТВУ "СТРАХОВА КОМПАНІЯ

"ІНТЕРЕКСПРЕС" (33097568), відповідно до якого міститься інформація про діяльність із страхування (пряме страхування), зокрема, зазначено:

клас 16 - страхування інших фінансових ризиків (крім визначених класами 14, 15) - страхування інших фінансових ризиків, крім страхування кредитів та поруки (гарантії);

- Інформаційний документ про стандартний страховий продукт ""СТРАХОВА ГАРАНТІЯ", відповідно до якого, зокрема:

Найменування страховика, код за ЄДРПОУ Приватне акціонерне товариство "Страхова компанія "ІнтерЕкспрес" Код ЄДРПОУ 33097568.

Номер і дата витягу з Реєстру: Витяг із Державного реєстру фінансових установ №27-0024/57207 від 29.07.2024р. Дата внесення запису до Державного реєстру фінансових установ про переоформлення ліцензії - 26.07.2024р. Перелік фінансових послуг, які може надавати небанківська фінансова установа – діяльність із страхування (пряме страхування).

Клас страхування та опис страхового продукту: Клас страхування 16: "Страхування інших фінансових ризиків (крім визначених класами 14, 15)".

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

За таких умов, прийняти участь у процедурі закупівлі зможуть лише ті учасники, які зможуть надати витяг із Державного реєстру фінансових установ, виданий Національним Банком України, стосовно діяльності із страхування (пряме. страхування та вхідне перестрахування) саме за класом страхування 13 страхування іншої відповідальності (крім визначеної у класах 10, 11, 12) та нададуть загальні умови страхування саме продукту "Страхування відповідальності перед третіми особами", що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Згідно з частиною першою статті 5 Закону Закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.

Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:

1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);

2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.

Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.

Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.

Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель

ПОСТАНОВИЛА:

Зобов'язати ГЛЕВАХІВСЬКУ СЕЛИЩНУ РАДУ (код ЄДРПОУ: 04359146) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "Будівництво тротуару по вул.

Бузкова в с. Березенщина Васильківського району Київської області. Коригування", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2025-05-14-010859-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.

Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.

Голова Комісії Ганна ГОРНОСТАЛЬ Члени Комісії Наталя ЛЕНЬ Діана ГОСТЄВА

Скарга

Дискримінаційна вимога - страхова гарантія має бути видана страховою компанією діяльності за класом 13 та загальні умови страхового продукту «Страхування відповідальності перед третіми особами»