Текст рішення
РІШЕННЯ
№3667-р/пк-пз від 11.03.2025 Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), ознайомившись зі скаргою товариства з обмеженою відповідальністю
"УКРПЛАСТЕКОЛОГІЯ"
(код ЄДРПОУ:34410050) від 08 березня 2025 № UA-2025-03-03-009256-a.a1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,
ВСТАНОВИЛА:
Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до тендерної документації.
1. Відповідно до абзаців першого та п’ятого пункту 59 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" (надалі – Особливості) скарги, що стосуються тендерної документації, можуть подаватися до органу оскарження з моменту оприлюднення оголошення про проведення відкритих торгів, але не пізніше ніж за три дні до кінцевого строку подання тендерних пропозицій, установленого до внесення змін до тендерної документації.
Після закінчення встановленого для подання скарг строку, передбаченого абзацом першим цього пункту, скарги можуть подаватися лише щодо змін до тендерної документації, внесених замовником, протягом п’яти днів з моменту оприлюднення таких змін на веб-порталі Уповноваженого органу, але не пізніше ніж за три дні до дати, встановленої для подання тендерних пропозицій, яка була встановлена під час внесення таких змін.
Відповідно до пункту 60 Особливостей, якщо до тендерної документації замовником вносилися зміни, після закінчення встановленого для подання скарг строку, передбаченого абзацом першим пункту 59 цих особливостей, положення тендерної документації, до яких зміни не вносилися, не підлягають оскарженню.
Якщо до органу оскарження було подано скаргу (скарги) щодо оскарження положень тендерної документації, за результатами якої (яких) органом оскарження було прийнято одне чи кілька рішень по суті, після закінчення строку, встановленого для подання скарг, не підлягають оскарженню ті положення тендерної документації, щодо яких скаргу (скарги) до закінчення цього строку суб’єктами не було подано.
Відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу, Скаргу подано до органу оскарження 08.03.2025.
Відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу, Замовник 03.03.2025 оприлюднив Документацію та встановив кінцевим строком для подання тендерних пропозицій 11.03.2025.
Відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу, Замовник 07.03.2025 оприлюднив зміни до Документації та встановив кінцевий строк подання Пропозицій – 12.03.2025.
При цьому, наведені зміни не стосувались положень Документації, які є предметом Скарги в цій частині.
За таких умов, скарги щодо положень Документації у редакції від 03.03.2025 могли подаватись не пізніше, ніж за три дні до 11.03.2025.
Враховуючи наведене, після закінчення строку для оскарження положень Документації (у редакції від 03.03.2025), виходячи з положень абзаців першого та п’ятого пункту 59 Особливостей, положення Документації (в редакції від 03.03.2025) не підлягають оскарженню у відповідності до вимог пункту 59 Особливостей.
Враховуючи викладене, Скарга в цій частині не відповідає вимогам пунктів 59 та 60 Особливостей.
Відповідно до вимог частини другої пункту 63 Особливостей орган оскарження залишає скаргу без розгляду, зокрема, у разі, коли скарга не відповідає вимогам частини п’ятої статті 18 Закону, пунктам 56, 59 і 60 цих особливостей.
2. Згідно з частиною другою статті 18 Закону України "Про публічні закупівлі" (надалі – Закон) скарга до органу оскарження подається суб’єктом оскарження у формі електронного документа через електронну систему закупівель.
Відповідно до пункту 30 частини першої статті 1 Закону суб’єкт оскарження в органі оскарження (далі - суб’єкт оскарження) - фізична чи юридична особа, яка звернулася до органу оскарження з метою захисту своїх прав та охоронюваних законом інтересів з приводу рішення, дії чи бездіяльності замовника, що суперечать законодавству у сфері публічних закупівель і внаслідок яких порушено право чи законні інтереси такої особи, пов’язаних з її участю у процедурі закупівлі.
Відповідно до частини другої статті 18 Закону, якщо оскаржуються умови тендерної документації, разом із скаргою мають бути завантажені документальне підтвердження/докази.
Відповідно до пункту 5 частини п’ятої статті 18 Закону скарга повинна містити, зокрема, перелік документів (доказів), що підтверджують наявність у суб’єкта оскарження порушених прав та охоронюваних законом інтересів з приводу рішення, дії чи бездіяльності замовника, що суперечать законодавству у сфері публічних закупівель і внаслідок яких порушено право чи законні інтереси такої особи, пов’язані з його участю в процедурі закупівлі, у випадку, якщо скарги стосуються тендерної документації та/або стосуються прийнятих рішень, дії чи бездіяльності замовника, що відбулись до закінчення строку, встановленого для подання тендерних пропозицій.
Відповідно до пункту 55 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" (надалі – Особливості) оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.
Відповідно до пункту 56 Особливостей скарга до органу оскарження подається суб’єктом оскарження у формі електронного документа через електронну систему закупівель.
Якщо оскаржуються умови тендерної документації, разом із скаргою повинно бути завантажене документальне підтвердження/докази.
Скарга товариства з обмеженою відповідальністю "УКРПЛАСТЕКОЛОГІЯ" (код ЄДРПОУ:34410050) від 08 березня 2025 № UA-2025-03-03-009256-a.a1 в цій частині не відповідає вимогам частини другої статті 18 Закону та абзацу другого пункту 56 Особливостей (зокрема, відсутні документальне підтвердження/докази) та частини п’ятої статті 18 Закону [зокрема, відсутній перелік документів (доказів), що підтверджують наявність у суб’єкта оскарження порушених прав та охоронюваних законом інтересів з приводу рішення, дії чи бездіяльності замовника, що суперечать законодавству у сфері публічних закупівель і внаслідок яких порушено право чи законні інтереси такої особи, пов’язані з його участю в процедурі закупівлі, у випадку, якщо скарги стосуються тендерної документації та/або стосуються прийнятих рішень, дії чи бездіяльності замовника, що відбулись до закінчення строку, встановленого для подання тендерних пропозицій].
Відповідно до вимог частини дванадцятої статті 18 Закону орган оскарження залишає скаргу без розгляду, зокрема, у разі, якщо скарга не відповідає вимогам частин другої, п’ятої, восьмої та дев’ятої цієї статті.
Відповідно до пункту 63 Особливостей орган оскарження залишає скаргу без розгляду в разі, зокрема, коли скарга не відповідає вимогам частини п’ятої статті 18 Закону, пунктам 56, 59 і 60 цих особливостей.
Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель
ПОСТАНОВИЛА:
Скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "УКРПЛАСТЕКОЛОГІЯ" (код ЄДРПОУ:34410050) від 08 березня 2025 № UA-2025-03-03-009256-a.a1 залишити без розгляду.
Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.
Голова Комісії Євгеній БЄГАЛОВ Інна РОМАНЕНКО Члени Комісії Сергій БУРЗАК
Скарга
Скарга щодо тендерної документації, а саме встановлення дискримінаційних вимог замовником
Скаржник вважає дискримінаційними та такими, що порушують чинне законодавство України вимоги пункту 2. Пакети для побутових відходів Додатку 3 до Тендерної документації · Технічна специфікація предмета закупівлі
Вимога: Змінити тендерну документацію. Внести зміни до пункту 2. Пакети для побутових відходів Додатку 3 до Тендерної документації, зазначити біля кожного посилання на ТУУ 25.2-23058539-02-2002 в Тендерній документації вираз "або еквівалент" або виключити вимогу щодо відповіності товару конкретному ТУУ 25.2-23058539-02-2002, надавши можливість запропонувати кожному потеційному учасника технічна умови виробника, які будуть відповідати вимогам пункту 2. Пакети для побутових відходів Додатку 3 до Тендерної документації.
Відповідно до підпункту 2.1 пункту 2. Пакети для побутових відходів Додатку 3 до Тендерної документації товар, запропонований Учасником, повинен бути введений в обіг відповідно до законодавства. Учасник надає, зокрема, ТУ.
Таблиця пункту 2. Пакети для побутових відходів Додатку 3 до Тендерної документації в колонці “Технічні характеристики до предмета закупівлі” визначає ТУУ 25.2-23058539-02-2002.
Відповідно до підпункту 2.2. пункту 2. Пакети для побутових відходів Додатку 3 до Тендерної документації запропонований товар повинен відповідати заявленим технічним вимогам. Для підтвердження учасник надає заповнену таблицю щодо відповідності технічним вимогам. У разі подання еквіваленту, учасником надається порівняльна таблиця.
Проте, в Додатку 3 до Тендерної документації містить примітка: “У разі, якщо у Медико-Технічних вимогах йде посилання на конкретну марку чи фірму, патент, конструкцію або тип товару, то слід вважати,вираз «або еквівалент».”, яка не передбачає можливості надання Скаржником еквіваленту до ТУ, що суперечить нормам частини 3 статті 23 Закону та є дискримінаційною відносно Скаржника.
Таким чином участь у Закупівлі закупівлі зможуть взяти лише учасники, які запропонують товар, виготовлений саме згідно з ТУУ 25.2-23058539-02-2002, в також мають зазначенне ТУ У що є дискримінаційним по відношенню до Скаржника.
Відповідно до абзацу другого частини третьої статті 23 Закону у разі якщо вичерпний опис характеристик скласти неможливо, технічні специфікації можуть містити посилання на стандартні характеристики, технічні регламенти та умови, вимоги, умовні позначення та термінологію, пов’язані з товарами, роботами чи послугами, що закуповуються, передбачені існуючими міжнародними, європейськими стандартами, іншими спільними технічними європейськими нормами, іншими технічними еталонними 8 системами, визнаними європейськими органами зі стандартизації або національними стандартами, нормами та правилами. До кожного посилання повинен додаватися вираз "або еквівалент".
Відповідно до частини четвертої статті 23 Закону технічні специфікації не повинні містити посилання на конкретні марку чи виробника або на конкретний процес, що характеризує продукт чи послугу певного суб’єкта господарювання, чи на торгові марки, патенти, типи або конкретне місце походження чи спосіб виробництва. У разі якщо таке посилання є необхідним, воно повинно бути обґрунтованим та містити вираз "або еквівалент".
СОУ КЗПС 74.9-02568182-003:2016 Технічні умови України. Настанови щодо типової побудови, викладення, оформлення, позначення, прийняття та надання чинності (далі - СОУ) визначає методичні рекомендації щодо розроблення, побудови, викладення, оформлення, позначення технічних умов на продукцію, процеси, послуги , а також щодо надання їм чинності, перевірки, перегляду, внесення змін та скасування.
Пунктом 4.1 розділу 4 СОУ наведено поняття технічні умови — нормативний документ, що встановлює технічні вимоги, яким повинна відповідати продукція, та визначає процедури, за допомогою яких може бути встановлено, чи дотримані такі вимоги.
Відповідно до пункту 4.11 розділу 4 СОУ право власності на технічні умови належать підприємствам (установам, організаціям), які їх прийняли. Власник технічних умов має право володіти, користуватись і розпоряджатись належними йому технічними умовами на свій розсуд і у своїх інтересах відповідно до Цивільного Кодексу України
Відповідно до пункту 6.3. розділу 6 визначена структура позначення технічних умов, де
ТУ - індекс документа - «ТУ»;
У - скорочена назва держави «У» - через пробіл після позначення індексу документа;
ХХ.Х - код продукції за ДК 016 (три перші знаки) - через пробіл після позначення скороченої назви держави;
ХХХХХХХХ - код підприємства (організації) або фізичної особи-підприємця - власника технічних умов згідно з «Єдиним державним реєстром підприємств і організацій України» (ЄДРПОУ) (вісім знаків або десять знаків відповідно) - через дефіс після позначення коду продукції;
ХХХ - порядковий номер, що його надає власник технічних умов (три знаки) - через дефіс після позначення коду підприємства (організації) - власника технічних умов;
ХХХХ - рік прийняття (чотири знаки) – через двокрапку після порядкового номеру.
Тобто, значення “23058539” в у ТУУ 25.2-23058539-02-2002, вказаних Замовником в Тендерній документації відповідає унікальному коду ЄДРПОУ конкретного виробника, які є власником цих технічних умов.
З урахуванням викладеного учасники мають підтвердити відповідність нормативного документу, на підставі якого виготовляється товар, що пропонується ними до поставки, нормативному документу, що зазначений Замовником в Додатку 3 до Тендерної документації. Документ ТУУ 25.2-23058539-02-2002 є технічними умовами конкретного виробника товару, що відображають особливості процесу виробництва та сировини саме цього виробника, та він відсутній у відкритому доступі. Таким чином, відсутня можливість надання еквіваленту товару, що виготовляється іншим виробником за своїм ТУ.
При цьому, Скаржник може забезпечити поставку в межах Закупівлі якісних, безпечних товарів індивідуальними замовленнями та відповідно з вимогами пункту 2 Додатку 3 до Документації згідно ТУ У 22.2-34410050-001:2016, які є еквівалентнми ТУУ 25.2-23058539-02-2002.
Позиція Скаржника підтверджується рішенням Органу оскарження № 14319-р/пк-пз від 26.08.2024.
Враховуючи викладене, вимоги встановлені замовником в тендерній документації порушують права Скаржника на чесні та прозорі торги, які здійснюються з дотриманням законодавства у сфері публічних закупівель, зокрема принципів здійснення закупівель. Скаржник просить внести зміни до пункту 2. Пакети для побутових відходів Додатку 3 до Тендерної документації, зазначити біля кожного посилання на ТУУ 25.2-23058539-02-2002 в Тендерній документації вираз "або еквівалент" або виключити вимогу щодо відповіності товару конкретному ТУУ 25.2-23058539-02-2002, надавши можливість запропонувати кожному потеційному учасника технічна умови виробника, які будуть відповідати вимогам пункту 2. Пакети для побутових відходів Додатку 3 до Тендерної документації.