Послуги з організації управління небезпечними відходами: комплекс операцій збирання та з подальшим обробленням (відновлення та видалення) небезпечних відходів, згідно ДК...

Текст рішення

РІШЕННЯ

№ 5124-р/пк-пз від 07.04.2025

Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "ОЛЕСТАС ЕКО" (код ЄДРПОУ: 38469527) від 21 березня 2025 № UA-2025-02-13-011208-a.b2 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,

ВСТАНОВИЛА:

Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:

- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;

- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;

- тендерна документація – Документація;

- тендерна пропозиція – Пропозиція.

Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.

Рішенням Комісії від 25.03.2025 № 4613-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду та зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.

Замовник у порушення вимог Закону та Особливостей не надав пояснення по суті Скарги.

Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.

Скаржник зазначає, що в новій редакції Документації наявні дискримінаційні, необґрунтовані та незаконні вимоги.

Додатком 2 Документації встановлено технічне завдання, а саме:

Послуги з управління відходами 18 01 03* Відходи, збирання та видалення яких обумовлено спеціальними вимогами для запобігання виникненню інфекції - видалення, відновлення;

Послуги з управління відходами: (відпрацьовані люмінесцентні / бактерицидні лампи) 20 01 21* Люмінесцентні лампи та інші ртутьвмісні відходи - видалення, відновлення;

Послуги з управління відходами: (ртутні термометри) 06 04 04* Відходи, що містять ртуть - видалення, відновлення.

Скаржник, посилаючись на Державні санітарно-протиепідемічні правила і норми щодо поводження з медичними відходами, що затверджені наказом МОЗ України від 08.06.2015 № 325, повідомляє, що вищезазначеними положеннями не передбачено такого виду операції з управління медичними відходами як "відновлення".

За таких умов, наведені Замовником вимоги не узгоджуються з положенням законодавства в цій частині.

Скаржник здійснює діяльність з управління небезпечними відходами на підставі Наказу про видачу ліцензії від 20.03.2024 № 301 та здійснює діяльність з видалення медичних відходів 18 01 03*, що відповідає з положенням законодавства.

В той самий час, зазначення Замовником щодо відходів 18 01 03* одночасно операцій з видалення та відновлення обмежує право Скаржника на участь в закупівлі.

Враховуючи наведене та вимоги Документації, Пропозиція учасника може бути неправомірно відхилена Замовником з вказаних вище підстав.

Також Скаржник повідомляє, що щоб надати послуги, що передбачені предметом закупівлі, Скаржник не зобов'язаний застосовувати до відходів 20 01 21*, 06 04 04* одночасно операції з відновлення та видалення Скаржник здійснює діяльність з управління небезпечними відходами на підставі Наказу про видачу ліцензії від 20.03.2024 № 301, відповідно до якої здійснює операції з управління небезпечними відходами 20 01 21*, 06 04 04* за операціями з видалення.

В Україні існують технології, які дозволяють деякі види небезпечних відходів обробляти як із застосуванням операцій видалення (D), так і операцій відновлення (R).

Наприклад, 06 04 04* Відходи, що містять ртуть 20 01 21* Люмінесцентні лампи та інші ртутьвмісні відходи.

Відходи за кодами 06 04 04* та 20 01 21* можна обробляти як шляхом відновлення, так і шляхом видалення.

Наведена вище вимога Документації є дискримінаційною для тих учасників, які мають ліцензію на право провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами щодо операцій з видалення за кодами відходів 06 04 04* та 20 01 21*.

Виходячи з наведеного, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які мають ліцензію на право провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, які містять операції одночасно з відновлення та видалення за кодами відходів 06 04 04* та 20 01 21*, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Крім того, Скаржник, посилаючись на рішення Комісії від 25.02.2025 № 2902-р/пкпз, повідомляє, що Замовник не виконав рішення Комісії від 25.02.2025 № 2902-р/пк-пз, чим порушив вимоги Закону.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Шістнадцятого лютого 2025 року на адресу Комісії надійшла скарга товариства з обмеженою відповідальністю "ОЛЕСТАС ЕКО" (код ЄДРПОУ: 38469527) від 16 лютого 2025 № UA-2025-02-13-011208-a.b1, в якій Скаржник повідомляв про наявність дискримінаційних умов Документації та просив, зокрема, внести зміни до Документації, за результатами розгляду якої Комісією було прийнято рішення від 25.02.2025 № 2902-р/пкпз, відповідно до якого було встановлено, зокрема, положеннями Державних санітарнопротиепідемічних правил і норм щодо поводження з медичними відходами, затвердженими Наказом Міністерства охорони здоров'я України 08.06.2015 № 325 (у редакції наказу Міністерства охорони здоров'я України від 06 вересня 2022 року № 1602), не передбачено такого виду операції з управління медичними відходами як "відновлення".

За таких умов, наведені Замовником вимоги не узгоджуються з положенням законодавства в цій частині.

Крім того, рішення від 25.02.2025 № 2902-р/пк-пз було встановлено, що враховуючи лист від 17.01.2025 № 25/7-24/809-25 Міністерства захисту довкілля та природних ресурсів України, відповідно до якого відходи за кодами 06 04 04* та 20 01 21* можна обробляти як шляхом видалення, так і відновлення, Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

Наведена вище вимога Документації є дискримінаційною для тих учасників, які мають ліцензію на право провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами щодо операцій з видалення за кодами відходів 06 04 04* та 20 01 21*.

Виходячи з наведеного, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які мають ліцензію на право провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, які містять операції виключно з відновлення за кодами відходів 06 04 04* та 20 01 21*, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб'єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

Відповідно до інформації, оприлюдненої на веб-порталі Уповноваженого органу, Замовником 20.03.2025 було внено зміни до Документації та викладено оскаржувані вимоги додатку 2 Документації в наступній редакції:

№ п/п Найменування відходів/ Номенклатурна назва предмету закупівлі Послуги з управління відходами Послуги з управління відходами: (відпрацьовані люмінесцентні / бактерицидні лампи) Послуги з управління відходами: (ртутні термометри) Код (-и) згідно Національного переліку відходів Операції з управління відходами відповідно до ЗУ «Про управління відходами»

18 01 03* Відходи, збирання та видалення видалення, відновлення яких обумовлено спеціальними вимогами для запобігання виникненню інфекції 20 01 21* Люмінесцентні лампи та інші видалення, відновлення ртутьвмісні відходи 06 04 04* Відходи, що містять ртуть видалення, відновлення 3. Надати у складі пропозиції копію ліцензії або наказу про видачу ліцензії на провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, яка (діяльність) ліцензується з урахуванням особливостей, визначених Законом України «Про управління відходами». Для небезпечних відходів ліцензія або наказ про видачу ліцензії на провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами повинен містити коди згідно Національного переліку відходів та операції, що передбачені предметом закупівлі (надається Учасником у складі пропозиції).

Відповідно до частини двадцять другої статті 18 Закону рішення органу оскарження набирають чинності з дня їх прийняття та є обов’язковими для виконання замовниками, особами, яких вони стосуються.

Якщо рішення органу оскарження, прийняте за результатами розгляду органу оскарження, не було оскаржене до суду, таке рішення має бути виконано не пізніше 30 днів з дня його прийняття органом оскарження.

За таких умов, Замовник не виконав рішення Комісії від 25.02.2025 № 2902-р/пк-пз у порушення вимог частини двадцять другої статті 18 Закону.

Крім того, Замовником 24.03.2025 було внено зміни до Документації.

Разом з тим, наведені вище зміни не стосувалися оскаржуваних положень Документації в цій частині.

Комісією листом від 16.01.2025 № 20-29.1/11-11ПЗе направлено запит Міністерству захисту довкілля та природних ресурсів України про надання інформації, зокрема: "Чи може суб'єкт господарювання надавати послуги з управління відходами 20 01 21*, 06 04 04* у разі наявності ліцензії з вищезазначеними кодами за такими операціями як R12, R13, R4".

Міністерство захисту довкілля та природних ресурсів України листом від 17.01.2025 № 25/7-24/809-25 повідомляє, зокрема: "В Україні існують технології, які дозволяють деякі види небезпечних відходів обробляти як із застосуванням операцій видалення (D), так і операцій відновлення (R).

Наприклад, 06 04 04* Відходи, що містять ртуть 20 01 21* Люмінесцентні лампи та інші ртутьвмісні відходи Відходи за кодами 06 04 04* та 20 01 21* можна обробляти як шляхом видалення (D13, D15, D9), так і відновлення (R12, R13, R4)".

За таких умов, враховуючи лист від 17.01.2025 № 25/7-24/809-25 Міністерства захисту довкілля та природних ресурсів України, відповідно до якого відходи за кодами 06 04 04* та 20 01 21* можна обробляти як шляхом видалення, так і відновлення, Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

Наведена вище вимога Документації є дискримінаційною для тих учасників, які мають ліцензію на право провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами щодо операцій лише з видалення за кодами відходів 06 04 04* та 20 01 21*.

Крім того, Скаржником на розгляд Комісії надано інформацію про суб'єкта господарювання, щодо якого прийнято рішення про видачу ліцензії на право провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами (Додаток до наказу Міністерства захисту довкілля та природних ресурсів України "Про видачу ліцензії ТОВ "ОЛЕСТАС ЕКО", в які зазначено Перелік небезпечних відходів із зазначенням кодів та перелік операцій відповідно до додатку 1, 2 ЗУ "Про управління відходами", зокрема:

19. A4020 18 01 03* Відходи, збирання та видалення яких обумовлено спеціальними вимогами для запобігання виникненню інфекції; D15 Зберігання перед здійсненням операцій, визначених у позиціях D1-D14 цього додатка; D13 Попередні операції з відходами перед операціями 3 видалення, визначеними у позиціях DI-D12 цього додатка, У тому числі сортування, дроблення, ущільнення, гранулювання, сушіння, подрібнення, кондиціонування або відокремлення; D10 Спалювання на суші.

Виходячи з наведеного, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які мають ліцензію на право провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, які містять операції одночасно з видалення та відновлення за кодами відходів 06 04 04*, 20 01 21* та 18 01 03* , що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.

Також Замовник порушив вимоги частини двадцять другої статті 18 Закону.

Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:

1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);

2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.

Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.

Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.

Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель

ПОСТАНОВИЛА:

Зобов'язати комунальне підприємство "Центральна міська лікарня м. Олександрії" Олександрійської міської ради (код ЄДРПОУ: 05493838) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "Послуги з організації управління небезпечними відходами: комплекс операцій збирання та з подальшим обробленням (відновлення та видалення) небезпечних відходів, згідно ДК 021:2015 - 90520000-8 "Послуги у сфері поводження з радіоактивними, токсичними, медичними та небезпечними відходами", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2025-02-13-011208-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.

Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.

Голова Комісії Євгеній БЄГАЛОВ Діана ГОСТЄВА Члени Комісії Інна РОМАНЕНКО

Скарга

Скарга на дискримінаційні умови тендерної документації