Послуги з організації управління небезпечними відходами: комплекс операцій збирання та з подальшим обробленням (відновлення та видалення) небезпечних відходів, згідно ДК...

Текст рішення

РІШЕННЯ

№2902-р/пк-пз від 25.02.2025

Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "ОЛЕСТАС ЕКО" (код ЄДРПОУ: 38469527) від 16 лютого 2025 № UA-2025-02-13-011208-a.b1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,

ВСТАНОВИЛА:

Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:

- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;

- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;

- тендерна документація – Документація;

- тендерна пропозиція – Пропозиція.

Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.

Рішенням Комісії від 18.02.2025 №2368-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду та зобов'язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.

Замовник шляхом розміщення на веб-порталі Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.

Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.

1. Скаржник зазначає, що додаток 2 Документації містить інформацію про технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі: операції з управління відходами відповідно до Закону України "Про управління відходами" відновлення.

Слід зазначити, що положеннями Державних санітарно-протиепідемічних правил і норм щодо поводження з медичними відходами, затвердженими Наказом Міністерства охорони здоров’я України 08.06.2015 № 325, не передбачено такого виду операції з управління медичними відходами як "відновлення".

За таких умов, наведені Замовником вимоги не узгоджуються з положенням законодавства в цій частині.

Скаржник здійснює діяльність з управління небезпечними відходами на підставі Наказу про видачу ліцензії № 301 від 20.03.2024 та здійснює діяльність з видалення медичних відходів 18 01 03*, що відповідає з положенням законодавства.

У той самий час, зазначення Замовником щодо відходів 18 01 03* одночасно операцій з видалення та відновлення обмежує право Скаржника на участь в закупівлі.

Щодо операцій з відновлення відходів 20 01 21* Люмінесцентні лампи та інші ртутьвмісні відходи, 06 04 04* Відходи, що містять ртуть.

Щоб надати послуги, що передбачені предметом закупівлі, Скаржник не зобов'язаний застосовувати до відходів 20 01 21*, 06 04 04* виключно операції з відновлення.

Скаржник здійснює діяльність з управління небезпечними відходами на підставі Наказу про видачу ліцензії №301 від 20.03.2024 (додаток до Наказу №301 від 20.03.2024), відповідно до якої здійснює операції з управління оброблення небезпечними відходами 20 01 21*, 06 04 04* за операціями D13, D15, D9.

В Україні існують технології, які дозволяють деякі види небезпечних відходів обробляти як із застосуванням операцій видалення (D), так і операцій відновлення (R).

Наприклад, 06 04 04* Відходи, що містять ртуть 20 01 21* Люмінесцентні лампи та інші ртутьвмісні відходи Відходи за кодами 06 04 04* та 20 01 21* можна обробляти як шляхом відновлення, наприклад (R12, R13, R4) так і шляхом видалення (D13, D15, D9).

Наведена вище вимога Документації є дискримінаційною для тих учасників, які мають ліцензію на право провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами щодо операцій з видалення D13, D15, D9 за кодами відходів 06 04 04* та 20 01 21*.

Замовник зазначає, що рішенням уповноваженої особи № 82-ВТ від 19.02.2025 затверджено зміни до Документації у вигляді нової редакції.

У зв’язку з тим, що наказ Міністерства охорони здоров’я України від 08.06.2015 №325 "Про затвердження Державних санітарно-протиепідемічних правил і норм щодо поводження з медичними відходами" 01.04.2025 втрачає чинність, додаток 2 Документації в новій редакції змінено в цілому.

Також визначені у додатку 2 Документації у новій редакції "Операції з управління відходами" визначені відповідно до пункту 2 статті 4 Закону України "Про управління відходами".

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 2 Документації містить технічне завдання Послуги з організації управління небезпечними відходами: комплекс операцій збирання та з подальшим обробленням (відновлення та видалення) небезпечних відходів, згідно ДК 021:2015 - 90520000-8 "Послуги у сфері поводження з радіоактивними, токсичними, медичними та небезпечними відходами":

Здійснення заходів щодо управління з медичними та небезпечними відходами повинно проводиться у відповідності до вимог Державних санітарно-протиепідемічних правил і норм щодо поводження з медичними відходами, що затверджені наказом МОЗ України від 08.06.2015 № 325 (у редакції наказу Міністерства охорони здоров’я України від 06 вересня 2022 року № 1602 "Про затвердження Змін до Державних санітарнопротиепідемічних правил і норм щодо поводження з медичними відходами") та Закону України "Про управління відходами" від 20.06.2022 року № 2320-IX., Постанова КМУ від 05.12.2023 р. № 1278 "Про затвердження Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами".

№ п/п Найменування Код (-и) згідно Національного переліку відходів/ відходів Номенклатурна назва предмету закупівлі Операції з управління відходами відповідно до Закону України "Про управління відходами" Послуги з управління 18 01 03* Відходи, збирання та видалення видалення, медичними яких обумовлено спеціальними вимогами відновлення відходами категорії для запобігання виникненню інфекції "В" Послуги з управління 20 01 21* Люмінесцентні лампи та інші відновлення медичними ртутьвмісні відходи відходами:

(відпрацьовані люмінесцентні / бактерицидні лампи) Послуги з управління 06 04 04* Відходи, що містять ртуть відновлення медичними відходами: (ртутні термометри) Відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу, 19.02.2025 було внесено зміни до Документації та викладено в новій редакції:

Здійснення послуг з організації управління небезпечними відходами: комплекс операцій збирання та з подальшим обробленням (відновлення та видалення) небезпечних відходів, повинно проводиться у відповідності до вимог Закону України "Про управління відходами" від 20.06.2022 року № 2320-IX. Та Постанови КМУ від 05.12.2023 р. № 1278 "Про затвердження Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами".

№ п/п Найменування відходів/ Номенклатурна назва предмету закупівлі Послуги з управління відходами Послуги з управління відходами:

(відпрацьовані люмінесцентні / бактерицидні лампи) Послуги з управління відходами: (ртутні термометри) Код (-и) згідно Національного переліку відходів Операції з управління відходами відповідно до ЗУ "Про управління відходами"

18 01 03* Відходи, збирання та видалення видалення, яких обумовлено спеціальними вимогами відновлення для запобігання виникненню інфекції 20 01 21* Люмінесцентні лампи та інші відновлення ртутьвмісні відходи 06 04 04* Відходи, що містять ртуть відновлення 3. Надати у складі пропозиції копію ліцензії або наказу про видачу ліцензії на провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, яка (діяльність) ліцензується з урахуванням особливостей, визначених Законом України "Про управління відходами». Для небезпечних відходів ліцензія або наказ про видачу ліцензії на провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами повинен містити коди згідно Національного переліку відходів та операції, що передбачені предметом закупівлі (надається Учасником у складі пропозиції).

Відповідно до Державних санітарно-протиепідемічними правил і норм щодо поводження з медичними відходами, що затверджені наказом МОЗ України від 08.06.2015 № 325:

1. Ці Державні санітарно-протиепідемічні правила і норми щодо поводження з медичними відходами встановлюють загальні вимоги до поводження з медичними відходами в закладах охорони здоров'я та фізичними особами-підприємцями, які зареєстровані в установленому законом порядку та одержали ліцензію на провадження господарської діяльності з медичної практики, що забезпечують медичне обслуговування населення відповідної території; громадськими об'єднаннями і благодійними організаціями, що здійснюють діяльність у сфері протидії поширенню ВІЛ-інфекції, в закладах громадського здоров'я (далі заклади), з метою попередження їхнього негативного впливу на життя, здоров'я населення та довкілля і визначають порядок сортування, збирання, оброблення, зберігання, знешкодження, перевезення, видалення і захоронення медичних відходів.

ІІ. Категорії відходів:

Медичні відходи поділяються на такі категорії:

категорія А побутові відходи (безпечні відходи);

категорія В епідемічно (інфекційно) небезпечні відходи;

категорія Стоксикологічно небезпечні відходи;

категорія D - радіологічно небезпечні відходи.

3. Поводження з відходами лікарських засобів проводиться відповідно до Порядку провадження діяльності, пов'язаної з обігом наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, та контролю за їх обігом, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 03 червня 2009 року № 589; Правил проведення утилізації та знищення неякісних лікарських засобів, до складу яких входять наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори, затверджених наказом Міністерства охорони здоров'я України, Міністерства охорони навколишнього природного середовища та ядерної безпеки України від 19 березня 1999 року № 67/59, зареєстрованих в Міністерстві юстиції України 22 липня 1999 року за № 496/3789; Правил утилізації та знищення лікарських засобів, затверджених наказом Міністерства охорони здоров'я України від 24 квітня 2015 року № 242, зареєстрованих в Міністерстві юстиції України 18 травня 2015 року за № 550/2699.

Слід зазначити, що положеннями Державних санітарно-протиепідемічних правил і норм щодо поводження з медичними відходами, затвердженими Наказом Міністерства охорони здоров’я України 08.06.2015 № 325 (у редакції наказу Міністерства охорони здоров’я України від 06 вересня 2022 року № 1602), не передбачено такого виду операції з управління медичними відходами як "відновлення".

За таких умов, наведені Замовником вимоги не узгоджуються з положенням законодавства в цій частині.

Щодо надання послуг за кодами відходів 20 01 21* та 06 04 04* шляхом застосування операцій з відновлення.

Комісією листом від 16.01.2025 № 20-29.1/11-11ПЗе направлено запит Міністерству захисту довкілля та природних ресурсів України про надання інформації, зокрема: "Чи може суб'єкт господарювання надавати послуги з управління відходами 20 01 21*, 06 04 04* у разі наявності ліцензії з вищезазначеними кодами за такими операціями як R12, R13, R4".

Міністерство захисту довкілля та природних ресурсів України листом від 17.01.2025 № 25/7-24/809-25 повідомляє, зокрема: "В Україні існують технології, які дозволяють деякі види небезпечних відходів обробляти як із застосуванням операцій видалення (D), так і операцій відновлення (R).

Наприклад, 06 04 04* Відходи, що містять ртуть 20 01 21* Люмінесцентні лампи та інші ртутьвмісні відходи Відходи за кодами 06 04 04* та 20 01 21* можна обробляти як шляхом видалення (D13, D15, D9), так і відновлення (R12, R13, R4)".

За таких умов, враховуючи лист від 17.01.2025 № 25/7-24/809-25 Міністерства захисту довкілля та природних ресурсів України, відповідно до якого відходи за кодами 06 04 04* та 20 01 21* можна обробляти як шляхом видалення, так і відновлення, Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

Наведена вище вимога Документації є дискримінаційною для тих учасників, які мають ліцензію на право провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами щодо операцій з видалення за кодами відходів 06 04 04* та 20 01 21*.

Виходячи з наведеного, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які мають ліцензію на право провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, які містять операції виключно з відновлення за кодами відходів 06 04 04* та 20 01 21*, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

2. Скаржник зазначає, що додаток 2 Документації містить інформацію про технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі: Надати у складі пропозиції чинний сертифікат ДСТУ EN ISO 9001:2018 Системи управління якістю. Вимоги (EN ISO 9001:2015, IDT; ISO 9001:2015, IDT) щодо надання послуг з управління небезпечними відходами: збирання, зберігання, відновлення або видалення небезпечних відходів, включаючи підготовку відходів до таких операцій; оброблення відходів, що не є небезпечними, а саме: збирання, зберігання та видалення; здійснення операцій з відновлення відходів, таких як використання переважно палива чи в інший спосіб для виробництва енергії; послуг у сфері поводження з токсичними, медичними та небезпечними відходами: збирання, зберігання, утилізація, оброблення, видалення, знешкодження небезпечних, у тому числі медичних відходів.

Скаржник має чинний сертифікат ДСТУ EN ISO 9001:2018 Системи управління якістю. Вимоги (EN ISO 9001:2015, IDT; ISO 9001:2015, IDT) стосовно управління відходами (у т.ч небезпечними), переробки відходів, збирання, перевезення, зберігання, оброблення, знешкодження, видалення небезпечних, помірно небезпечних, безпечних відходів, неякісноі; невідповідноі продукції, конфіскату, протермїнованої продукції та продукції, яка не відповідає вимогам.

Відповідно до Закону України "Про управління відходам": 22) операції з управління відходами - збирання, перевезення, відновлення та видалення відходів.

Сертифікат Скаржника, який підтверджує його відповідність ДСТУ EN ISO 9001:2018 Системи управління якістю. Вимоги (EN ISO 9001:2015, IDT; ISO 9001:2015, IDT), виданий щодо діяльності з управління небезпечними відходами, яка включає їх видалення та відновлення.

В той самий час, вимога вказана Замовником в наступній редакції, а саме - надання сертифікат ДСТУ EN ISO 9001:2018 Системи управління якістю. Вимоги (EN ISO 9001:2015, IDT; ISO 9001:2015, IDT) саме щодо надання послуг з управління небезпечними відходами: збирання, зберігання, відновлення або видалення небезпечних відходів, включаючи підготовку відходів до таких операцій; оброблення відходів, що не є небезпечними, а саме: збирання, зберігання та видалення; здійснення операцій з відновлення відходів, таких як використання переважно палива чи в інший спосіб для виробництва енергії; послуг у сфері поводження з токсичними, медичними та небезпечними відходами: збирання, зберігання, утилізація, оброблення, видалення, знешкодження небезпечних, у тому числі медичних відходів є дискримінаційною по відношенню до Скаржника та обмежує його право на участь в закупівлі.

У ході ознайомлення із зазначеним питанням встановлено наступне.

Додаток 2 Документації містить технічне завдання Послуги з організації управління небезпечними відходами: комплекс операцій збирання та з подальшим обробленням (відновлення та видалення) небезпечних відходів, згідно ДК 021:2015 - 90520000-8 "Послуги у сфері поводження з радіоактивними, токсичними, медичними та небезпечними відходами":

10. Надати у складі пропозиції чинний сертифікат ДСТУ EN ISO 9001:2018 Системи управління якістю. Вимоги (EN ISO 9001:2015, IDT; ISO 9001:2015, IDT) щодо надання послуг з управління небезпечними відходами: збирання, зберігання, відновлення або видалення небезпечних відходів, включаючи підготовку відходів до таких операцій;

оброблення відходів, що не є небезпечними, а саме: збирання, зберігання та видалення;

здійснення операцій з відновлення відходів, таких як використання переважно палива чи в інший спосіб для виробництва енергії; послуг у сфері поводження з токсичними, медичними та небезпечними відходами: збирання, зберігання, утилізація, оброблення, видалення, знешкодження небезпечних, у тому числі медичних відходів.

Відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу, 19.02.2025 було внесено зміни до Документації та викладено в новій редакції:

10. Надати у складі пропозиції чинний сертифікат ДСТУ EN ISO 9001:2018 Системи управління якістю. Вимоги (EN ISO 9001:2015, IDT; ISO 9001:2015, IDT) (або аналогічний сертифікат ДСТУ ISO, ISO тощо).

Враховуючи викладене, Замовником усунено порушення, зазначені у Скарзі.

Відповідно до підпункту 3 пункту 63 Особливостей орган оскарження залишає скаргу без розгляду в разі, коли замовником відповідно до Закону з урахуванням цих особливостей усунуто порушення, зазначені в скарзі.

Відповідно до пункту 64 Особливостей орган оскарження приймає рішення про припинення розгляду скарги в разі, коли обставини, зазначені в підпунктах 1-4 пункту 63 цих особливостей, установлені органом оскарження після прийняття скарги до розгляду.

Таким чином, Комісія припиняє розгляд Скарги в цій частині.

Разом з тим, враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.

Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:

1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);

2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.

Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.

Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.

Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі" на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель

ПОСТАНОВИЛА:

Зобов'язати комунальне підприємство "Центральна міська лікарня м. Олександрії" Олександрійської міської ради (код ЄДРПОУ: 05493838) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "Послуги з організації управління небезпечними відходами: комплекс операцій збирання та з подальшим обробленням (відновлення та видалення) небезпечних відходів, згідно ДК 021:2015 - 90520000-8 "Послуги у сфері поводження з радіоактивними, токсичними, медичними та небезпечними відходами", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2025-02-13-011208-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.

Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.

Голова Комісії Ганна ГОРНОСТАЛЬ Члени Комісії Діана ГОСТЄВА Наталя ЛЕНЬ

Скарга

Скарга на умови тендерної документації