Капітальний ремонт дороги по вулиці Миру в селі Вільховиця, Мукачівського району Закарпатської області (Код ДК 021:2015: 45230000-8 — Будівництво трубопроводів, ліній зв’язку...

Текст рішення

РІШЕННЯ

№3397-р/пк-пз від 05.03.2025

Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "РЕГДОРСТРОЙ" (код ЄДРПОУ: 39391847) від 21 лютого 2025 № UA-2025-02-12-003341-a.a1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,

ВСТАНОВИЛА:

Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:

- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;

- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;

- тендерна документація – Документація;

- тендерна пропозиція – Пропозиція.

Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.

Рішенням Комісії від 25.02.2025 №2819-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду частково та зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.

Замовник на вебпорталі Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.

Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.

1. Скаржник зазначає, що додаток 1 Документації містить вимогу надати: 3.13.

Копію дозволу (дозволів) на виконання робіт підвищеної небезпеки та/або експлуатацію машин, механізмів, устаткування підвищеної небезпеки (далі - Дозвіл) та/або декларацію (декларації) відповідності матеріально-технічної бази вимогам законодавства з охорони праці (далі – Декларація), виданих Учаснику органом Держпраці (Держгірпромнагляду), з наступним переліком:

- вантажно-розвантажувальні роботи за допомогою машин та механізмів;

- роботи в колодязях, шурфах, траншеях, котлованах;

- земляні роботи, що виконуються на глибині понад 2 метри або в зоні розташування підземних комунікацій;

- спорудження доріг, обслуговування доріг У разі відсутності у Дозволі (-х) та/або Декларації (-х) Учасника позицій, вказаних у переліку п.4, Учасник надає скан-копію Дозволу та/або Декларації субпідрядної організації, яку він планує залучити на цей вид робіт або експлуатувати (застосовувати) машини та/або механізми Скаржник не планує залучати субпідрядників. Скаржник має дозвіл на виконання робіт підвищеної небезпеки, але у цьому дозволі відсутня категорія "спорудження доріг, обслуговування доріг".

Згідно з чинним законодавством немає такої категорії небезпечних робіт як "спорудження доріг, обслуговування доріг".

Постановою КМУ від 26.10.2011 № 1107 "Про затвердження порядку видачі дозволів на виконання робіт підвищеної небезпеки та на експлуатацію (застосування) машин механізмів, устаткування підвищеної небезпеки" встановлено Види робіт підвищеної небезпеки, які виконуються на підставі дозволу Група А та Види робіт підвищеної небезпеки, які виконуються на підставі декларації відповідності матеріально-технічної бази вимогам законодавства з питань охорони праці Група Б.

Відповідно до пункту 15 Групи Б небезпечною роботою є 15. Спорудження і обслуговування крижаних і поромних переправ, доріг, бродів.

Тож вимога Документації у вказаній редакції дискримінує Скаржника, усуваючи від участі в закупівлі, порушуючи ст. 5 та ст. 22 Закону.

Замовник зазначає, що Постановою КМУ від 26.10.2011 року № 1107 "Про затвердження порядку видачі дозволів на виконання робіт підвищеної небезпеки та на експлуатацію (застосування) машин механізмів, устаткування підвищеної небезпеки" встановлено Види робіт підвищеної небезпеки, які виконуються на підставі дозволу Група А та Види робіт підвищеної небезпеки, які виконуються на підставі декларації відповідності матеріально-технічної бази вимогам законодавства з питань охорони праці Група Б.

Відповідно до пункту 15 Групи Б небезпечною роботою є 15. Спорудження і обслугову-вання крижаних і поромних переправ, доріг, бродів.

Замовником в пп.3.13. п.3 Додатку 1 до тендерної документації Копію дозволу (дозволів) на виконання робіт підвищеної небезпеки та/або експлуатацію машин, механізмів, устаткування підвищеної небезпеки (далі - Дозвіл) та/або декларацію (декларації) відповідності матеріально-технічної бази вимогам законодавства з охорони праці (далі – Декларація), виданих Учаснику органом Держпраці (Держгірпромнагляду), з наступним переліком:

- вантажно-розвантажувальні роботи за допомогою машин та механізмів;

- роботи в колодязях, шурфах, траншеях, котлованах;

- земляні роботи, що виконуються на глибині понад 2 метри або в зоні розташування підземних комунікацій;

- спорудження доріг, обслуговування доріг Замовник в своїй діяльності керується виключно чинними законодавством України.

І вказавши у тендерній документації не порушив вимоги постанови КМУ від 26.10.2011 року № 1107 "Про затвердження порядку видачі дозволів на виконання робіт підвищеної небезпеки та на експлуатацію (застосування) машин механізмів, устаткування підвищеної небезпеки", встановивши та акцентуючи увагу саме на виду діяльності спорудження доріг, обслуговування доріг, що не суперечить пункту 15 Групи Б вказаної постанови КМУ.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 1 Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі та передбачає, зокрема:

3.

Інформація про відповідність робіт якісним характеристикам повинна бути підтверджена в складі тендерної пропозиції наступними документами:

3.13. Копію дозволу (дозволів) на виконання робіт підвищеної небезпеки та/або експлуатацію машин, механізмів, устаткування підвищеної небезпеки (далі - Дозвіл) та/або декларацію (декларації) відповідності матеріально-технічної бази вимогам законодавства з охорони праці (далі – Декларація), виданих Учаснику органом Держпраці (Держгірпромнагляду), з наступним переліком:

- вантажно-розвантажувальні роботи за допомогою машин та механізмів;

- роботи в колодязях, шурфах, траншеях, котлованах, бункерах, камерах, колекторах, замкнутому просторі (ємностях, боксах, топках, трубопроводах тощо);

- земляні роботи, що виконуються на глибині понад 2 метри або в зоні розташування підземних комунікацій;

- спорудження доріг, обслуговування доріг.

У разі відсутності у Дозволі (-х) та/або Декларації (-х) Учасника позицій, вказаних у переліку в даному пункті, Учасник надає скан-копію Дозволу та/або Декларації субпідрядної організації, яку він планує залучити на цей вид робіт або експлуатувати (застосовувати) машини та/або механізми.

Скаржник на розгляд Комісії надав, зокрема:

- декларацію відповідності матеріально-технічної бази вимогам законодавства з питань охорони праці за формою згідно з додатком 8:

1. Роботи, що виконуються на висоті понад 1,3 метра. (п. 3 групи Б додатку 2 Порядку); 2 2. Нанесення лакофарбових покрить, грунтовок та шпакльовок на основі нітрофарб, полімерних композицій (поліхлорвінілових, епоксидних тощо). (п. 17 групи Б додатку 2 Порядку);

3. Верхолазні роботи та промисловий альпінізм (п. 18 групи Б додатку 2 Порядку);

4. Зварювальні, газополум'яні, а також наплавочні і паяльні роботи, що виконуються із застосуванням відкритого полум'я (п. 19 групи Б додатку 2 Порядку).

ПОРЯДОК видачі дозволів на виконання робіт підвищеної небезпеки та на експлуатацію (застосування) машин, механізмів, устатковання підвищеної небезпеки, затверджений постановою Кабінету Міністрів України від 26 жовтня 2011 р. № 1107 передбачає, зокрема:

21. Виконання робіт підвищеної небезпеки, що зазначені у групі Б переліку видів робіт підвищеної небезпеки (додаток 2), експлуатація (застосування) машин, механізмів, устатковання підвищеної небезпеки, зазначених у групі Б переліку, машин, механізмів, устатковання підвищеної небезпеки, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 3 лютого 2021 р. № 77, здійснюються на підставі декларації відповідності матеріально-технічної бази вимогам законодавства з питань охорони праці за формою згідно з додатком 8.

Додаток 2 до Порядку (в редакції постанови Кабінету Міністрів України від 3 лютого 2021 р. № 77) містить Перелік видів робіт підвищеної небезпеки та передбачає, зокрема:

Група Б 15. Спорудження і обслуговування крижаних і поромних переправ, доріг, бродів.

Відповідно до інформації, оприлюдненої на вебпорталі Уповноваженого органу, предметом закупівлі є "Капітальний ремонт дороги".

Слід зазначити, що Порядок видачі дозволів на виконання робіт підвищеної небезпеки та на експлуатацію (застосування) машин, механізмів, устатковання підвищеної небезпеки, затверджений постановою Кабінету Міністрів України від 26 жовтня 2011 року № 1107 не передбачає такого виду робіт підвищеної небезпеки як: "спорудження доріг, обслуговування доріг".

Замовник не обґрунтував, та документально не підтвердив необхідності встановлення вищезазначеної вимоги Документації у наведеній редакції.

За таких умов, участь у Процедурі закупівлі зможуть взяти лише учасники, які зможуть надати дозвіл на виконання робіт підвищеної небезпеки та/або експлуатацію машин, механізмів, устаткування підвищеної небезпеки та/або декларацію (декларації) відповідності матеріально-технічної бази вимогам законодавства з охорони праці, виданих учаснику органом Держпраці (Держгірпромнагляду) з наступним переліком, а саме - спорудження доріг, обслуговування доріг, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі Скаржника.

Згідно з частиною першою статті 5 Закону закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, зокрема, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

2. Скаржник зазначає, що додаток 1 Документації містить вимогу: Інформація про виконання аналогічного договору має містити відомості не менш ніж про один вказаний аналогічний договір із зазначенням контрагента (замовника) за договором, та його реквізитів, дати укладення та номеру договору, предмета договору, місцезнаходження об’єкта та інші дані, що передбачені формою.

Договір(ори) повинен(ні) бути виконаний (ні) повністю. Договір(ори) повинен (ні) бути укладений (ні) та виконаний (ні) за період 2021-2024рр. Учасник повинен виступати у якості підрядника (виконавця) за аналогічним договором, незалежно від статусу замовника та джерела фінансування відповідних робіт/надання послуг.

Для підтвердження відомостей, що зазначені в Інформації про виконання аналогічного договору, учасник надає:

- оригінали або посвідчені Учасником відповідно до умов тендерної документації копії аналогічного (их) договору (ів) з усіма додатками та невід'ємними частинами договору;

- оригінали або посвідчені Учасником відповідно до умов тендерної документації копії акту (ів) приймання виконаних будівельних робіт (форми КБ-2в) разом з довідкою про вартість виконаних будівельних робіт та витрат (форми КБ-3) або іншого документа, що підтверджує приймання виконаних робіт, передбачений аналогічним договором. Повне виконання аналогічного договору повинно бути підтверджено також витягом з Реєстру будівельної діяльності Єдиної державної електронної системи у сфері будівництва.

Під аналогічним договором слід розуміти договір, предметом якого є нове будівництво, капітальний ремонт, реконструкція, поточний ремонт автомобільних доріг/вулиць/дорожнього покриття тощо, який містить виконання видів робіт/послуг, що подібні основним (ключовим) видам робіт/послуг, передбаченим предметом закупівлі.

Основний (ключовий) вид робіт/послуг, що передбачений предметом закупівлі:

улаштування покриттів із гарячої асфальтобетонної суміші.

Скаржник має аналогічний договір №525 від 02.11.2023 на "Капітальний ремонт дорожнього покриття проїзної частини дороги на ділянці від вул. Соборна до вул.

Джерельна в селі Софіївська Борщагівка Бучанського району Київської області" (код ДК 021:2015-45230000-8 "Будівництво трубопроводів, ліній зв’язку та електропередач, шосе, доріг, аеродромів і залізничних доріг; вирівнювання поверхонь", укладений в рамках публічної закупівлі https://prozorro.gov.ua/tender/UA-2023-10-04-013641-a.

Виконані роботи:

Улаштування покриття з гарячих асфальтобетонних сумішей асфальтоукладальником при ширині смуги до 3, 5 м [верхнього шару товщиною 50 мм].

м2 2394,6 Улаштування покриття з гарячих асфальтобетонних сумішей асфальтоукладальником при ширині смуги до 3, 5 м [верхнього шару товщиною 50 мм].

м2 Також Скаржник має договір №42901 від 21.09.2023. (Посилання на закупівлю http://prozorro.gov.ua/tender/UA-2023-09-28-004835-a) Предметом Договору є: "Капітальний ремонт дорожнього покриття проїзної частини вул. Закарпатська в с. Петропавлівська Борщагівка Бучанського району Київської області. (код ДК 021:2015-45230000-8 "Будівництво трубопроводів, ліній зв’язку та електропередач, шосе, доріг, аеродромів і залізничних доріг; вирівнювання поверхонь)".

Виконані роботи:

Улаштування покриття з гарячих асфальтобетонних сумішей асфальтоукладальником при ширині смуги до 3, 5 м [верхнього шару товщиною 50 мм].

м2 Повне виконання робіт підтверджується Актами приймання виконаних будівельних робіт, звітом про виконання договору на сайті закупівель.

Скаржник не володіє документами з Реєстру будівельної діяльності Єдиної державної електронної системи у сфері будівництва щодо повного виконання договорів.

Законодавство не зобов'язує Скаржника до цього.

Закон не передбачає обов'язкового підтвердження кваліфікаційного критерію пункту 3 ч. 2 ст. 16 саме витягом з Реєстру будівельної діяльності. Наявних у Скаржника документів достатньо для підтвердження даного кваліфікаційного критерію.

Скаржник на розгляд Комісії надав документи, зазначені ним у Скарзі.

Замовник зазначає, що враховуючи та керуючись вимогами наказу Мінекономіки від 22.11.2024 № 26335 "Про затвердження Методичних рекомендацій щодо особливостей здійснення публічних закупівель робіт з будівництва на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", а саме - п.5 розділу 11 "Аналогічним рекомендовано визначати договір, укладений протягом останніх 5 років з дати, що передує даті оголошення процедури закупівлі, предметом якого є виконання робіт з нового будівництва, реконструкції, капітального ремонту чи реставрації будівель, при цьому клас наслідків (відповідальності) об’єкта за аналогічним договором (визначається відповідною проєктною документацією, дозвільним документом з ДІАМ (ДАБІ) чи сертифікатом готовності об’єкта до експлуатації, у зв’язку з чим рекомендується включити до тендерної документації вимогу, згідно з якою учасник процедури закупівлі повинен у складі тендерної пропозиції надати копію відповідного документа або посилання на нього у ЄДЕССБ) повинен бути не нижче ніж клас наслідків обʼєкта за предметом закупівлі" та пп.3 п.1.3. додатку 2 вищезгаданого наказу "3) документи, які підтверджують клас наслідків об’єкта (проєктна документація, дозвільний документ з ДАБІ / ДІАМ, сертифікат готовності об’єкта до експлуатації тощо)", встановив вимогу на підтвердження виконання аналогічного договору "Повне виконання аналогічного договору повинно бути підтверджено також витягом з Реєстру будівельної діяльності Єдиної державної електронної системи у сфері будівництва".

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 1 Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі та передбачає, зокрема:

3. Наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів):

Учасник в складі тендерної пропозиції повинен подати заповнену Інформацію про виконання аналогічного договору за нижченаведеною формою:

Інформація про виконання аналогічного договору має містити відомості не менш ніж про один вказаний аналогічний договір із зазначенням контрагента (замовника) за договором, та його реквізитів, дати укладення та номеру договору, предмета договору, місцезнаходження об’єкта та інші дані, що передбачені формою.

Договір(ори) повинен(ні) бути виконаний (ні) повністю. Договір(ори) повинен (ні) бути укладений (ні) та виконаний (ні) за період 2021-2024рр. Учасник повинен виступати у якості підрядника (виконавця) за аналогічним договором, незалежно від статусу замовника та джерела фінансування відповідних робіт/надання послуг.

Для підтвердження відомостей, що зазначені в Інформації про виконання аналогічного договору, учасник надає:

- оригінали або посвідчені Учасником відповідно до умов тендерної документації копії аналогічного (их) договору (ів) з усіма додатками та невід'ємними частинами договору;

- оригінали або посвідчені Учасником відповідно до умов тендерної документації копії акту (ів) приймання виконаних будівельних робіт (форми КБ-2в) разом з довідкою про вартість виконаних будівельних робіт та витрат (форми КБ-3) або іншого документа, що підтверджує приймання виконаних робіт, передбачений аналогічним договором. Повне виконання аналогічного договору повинно бути підтверджено також витягом з Реєстру будівельної діяльності Єдиної державної електронної системи у сфері будівництва.

Під аналогічним договором слід розуміти договір, предметом якого є нове будівництво, капітальний ремонт, реконструкція, поточний ремонт автомобільних доріг/вулиць/дорожнього покриття тощо, який містить виконання видів робіт/послуг, що подібні основним (ключовим) видам робіт/послуг, передбаченим предметом закупівлі.

Основний (ключовий) вид робіт/послуг, що передбачений предметом закупівлі:

улаштування покриттів із гарячої асфальтобетонної суміші.

Замовник не обґрунтував, та документально не підтвердив необхідності встановлення вищезазначеної вимоги Документації у наведеній редакції.

За таких умов, участь у Процедурі закупівлі зможуть взяти лише учасники, які мають витяг з Реєстру будівельної діяльності Єдиної державної електронної системи у сфері будівництва, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі Скаржника.

Згідно з частиною першою статті 5 Закону закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, зокрема, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.

Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:

1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);

2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.

Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.

Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.

Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель

ПОСТАНОВИЛА:

Зобов'язати ЧИНАДІЇВСЬКУ СЕЛИЩНУ РАДУ (код ЄДРПОУ: 04350719) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "Капітальний ремонт дороги по вулиці Миру в селі Вільховиця, Мукачівського району Закарпатської області (Код ДК 021:2015: 45230000-8 — Будівництво трубопроводів, ліній зв’язку та електропередач, шосе, доріг, аеродромів і залізничних доріг; вирівнювання поверхонь; положення кошторисних норм України "Настанова з визначення вартості будівництва", затверджених наказом Міністерства розвитку громад та територій України від 01 листопада 2021 року № 281, а також галузевих будівельних норм ГБН Г.1-218-182:2011 "Ремонт автомобільних доріг загального користування. Види ремонтів та перелік робіт", затверджених наказом Державної служби автомобільних доріг України від 23 серпня 2011 року № 301)", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2025-02-12-003341-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.

Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.

Голова Комісії Ганна ГОРНОСТАЛЬ Члени Комісії Діана ГОСТЄВА Наталя ЛЕНЬ

Скарга

дискримінаційні вимоги