Рішення АМКУ № 2477-р/пк-пз: код ДК 021:2015 90520000-8: Послуги у сфері поводження з… – НАЦІОНАЛЬНА ДИТЯЧА СПЕЦІАЛІЗОВАНА ЛІКАРНЯ…

Рішення органу оскарження № 2477-р/пк-пз від 18.02.2025 за скаргою UA-2025-02-03-001742-a.c1

Текст рішення

РІШЕННЯ

№2477-р/пк-пз від 18.02.2025

Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "ТАРКОМ ЕКОСЕРВІС" (код ЄДРПОУ:

38234621) від 07 лютого 2025 № UA-2025-02-03-001742-a.c1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,

ВСТАНОВИЛА:

Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:

- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;

- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;

- тендерна документація – Документація;

- тендерна пропозиція – Пропозиція.

Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.

Рішенням Комісії від 11.02.2025 №1992-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду та зобов'язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.

Замовник шляхом розміщення на веб-порталі Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.

Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.

1. Скаржник зазначає, що в Документації зазначено: 20 01 21*, 06 04 04* (операції, D15, D9); Люмінесцентні лампи та інші ртутьвмісні відходи ( D15, D9): - відпрацьовані люмінесцентні та бактерицидні лампи.

Відходи, що містять ртуть (D15, D9): - термометри медичні ртутні.

При цьому відповідно до Порядку класифікації відходів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 20 жовтня 2023 р. № 1102 (додається як доказ) щодо:

коду 20 01 21*зазначено такий відход як Люмінесцентні лампи та інші ртутьвмісні відходи. Тобто даний код не стосується саме відпрацьованих люмінесцентних ламп, а також бактерицидних ламп.

коду 06 04 04* зазначено такий відход як Відходи, що містять ртуть. Тобто даний код не стосується термометрів медичних ртутних.

Відповідно до Порядку класифікації відходів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 20 жовтня 2023 р. № 1102:

відпрацьовані люмінесцентні та бактерицидні лампи належать до коду 20 01 99 Інші відходи цієї підгрупи.

термометри медичні ртутні належать до коду 06 04 99 Інші відходи цієї підгрупи.

Тому таке безпідставне визначення Замовником кодів відходів є дискримінаційним, обмежує Скаржника та інших потенційних учасників та участь та штучно звужує коло потенційних учасників.

Технічні вимоги (додаток 2) містять операції, які обмежують та дискримінують Скаржника в участі в Процедурі закупівлі, оскільки ліцензія Скаржника та субпідрядника/співвиконавця (ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ НАУКОВО ВИРОБНИЧА ФІРМА "ЕКОЦЕНТР"), якого планується залучити до надання послуг, не містить всіх операцій, які Замовник не обґрунтовано передбачив в технічних вимогах (накази з додатками про видачу ліцензій надаються як доказ).

Перелік операцій з відновлення відходів наведено в додатку 2 D9 Фізико-хімічне оброблення, не зазначене в інших позиціях цього додатка, в результаті якого утворюються кінцеві сполуки чи суміші, що видаляються шляхом здійснення операцій, визначених у позиціях D1-D12 цього додатка, у тому числі випарювання, висушування, кальцинування тощо D15 Зберігання перед здійсненням операцій, визначених у позиціях D1-D14 цього додатка R4 Рециклінг/відновлення металів та їх сполук (включаючи підготовку до повторного використання) R12 Попередні операції з відходами для здійснення операцій, визначених у позиціях R1-R11 цього Додатка. Якщо інший код R не підходить, це може включати попередні операції до відновлення, включаючи попереднє оброблення, у тому числі демонтаж, сортування, дроблення, ущільнення, гранулювання, сушіння, подрібнення, кондиціонування, перепакування, відокремлення, змішування або змішування перед подачею на будь-які операції, визначені у позиціях R1-R11 цього додатка R13 Зберігання відходів перед здійсненням операцій, визначених у позиціях R1-R12 цього додатка (крім операції збирання) Відповідно до ст.4 ЗУ "Про управління відходами" рециклінг та відновлення відходів є більш пріоритетною операцією. Тобто операції за кодами R є більш пріоритетними, ніж операції за кодами D.

Щоб надати послуги, що передбачені предметом закупівлі, Скаржник не зобов'язаний застосовувати до відходів 20 01 21*, 06 04 04* такі операції як D15, D9, а саме - здійснювати попередні операції з відходами перед операціями з видалення, визначеними у позиціях D1-D14 цього додатка, у тому числі сортування, дроблення, ущільнення, гранулювання, сушіння, подрібнення, кондиціонування або відокремлення.

Замовник в той час не закуповує послуги з попередніх операцій з відходами перед операціями з видалення, визначеними у позиціях D1-D14 цього додатка, у тому числі сортування, дроблення, ущільнення, гранулювання, сушіння, подрібнення, кондиціонування або відокремлення.

Скаржник може надати послуги з управління вказаними відходами використовуючи можливості субпідрядника/співвиконавця з такими операціями як R12, R13, R4, тобто здійснити відновлення перелічених відходів.

Крім цього, у предметі закупівлі, так і у Документації не зазначено, що закупляються операції з відходами. Натомість закупляються послуги. Зокрема, відповідно до назви оголошення про закупівлю та змісту Документації закупляються Послуги у сфері поводження з відходами. Тобто ні в оголошенні про закупівлю, ні в умовах Документації не зазначається про те, що закупляються саме операції з відходами. Також не зазначено, що послуги, які закупляє Замовник, він вважає операціями з відходами. Але разом з цим, у тендерній документації та оголошенні безпідставно зазначені коди операцій D15, D9.

При цьому послуги у сфері поводження з відходами не є операціями з відходами.

Разом з цим у випадку внесення змін у Документацію стосовно видалення зазначення операцій кодів операцій в назві предмета закупівлі у додатку №2, внесення змін в назву оголошення про процедуру закупівлі є технічно неможливим. Таким чином, назва оголошення про процедуру закупівлі не буде співпадати зі змістом Документації. Назва оголошення про процедуру закупівлі не співпадає зі змістом Документації і на даний час з причин, зазначених вище.

Замовник зазначає, що ним будуть внесені відповідні зміни.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Відповідно до пункту 4.1 розділу І Документації назва предмета закупівлі: код ДК 021:2015 90520000-8: Послуги у сфері поводження з радіоактивними, токсичними, медичними та небезпечними відходами (послуги з управління відходами, що утворюються в результаті медичної діяльності. Код відповідно до Національного переліку відходів: 18 01 03*, 18 02 02*, 18 01 06*, 18 01 08* (операції, D15, D10); 20 01 21*, 06 04 04* (операції, D15, D9), з наданням пакувальної тари.

Додаток 3 Документації містить технічні вимоги на закупівлю по предмету:

код ДК 021:2015 90520000-8: Послуги у сфері поводження з радіоактивними, токсичними, медичними та небезпечними відходами (послуги з управління відходами, що утворюються в результаті медичної діяльності. Код відповідно до Національного переліку відходів: 18 01 03*, 18 02 02*, 18 01 06*, 18 01 08* (операції, D15, D10); 20 01 21*, 06 04 04* (операції, D15, D9), з наданням пакувальної тари ІІ. Послуги з управління відходами які містять ртуть 1.

Люмінесцентні лампи та інші ртутьвмісні відходи (D15, D9):

- відпрацьовані люмінесцентні та бактерицидні лампи.

Відходи, що містять ртуть (D15, D9):

- термометри медичні ртутні.

Постановою Кабінету Міністрів України від 20.10.2023 № 1102 затверджено порядок класифікації відходів та Національний перелік відходів:

3. Класифікація відходів проводиться:

1) утворювачами відходів, крім утворювачів відходів домогосподарств;

2) суб’єктами господарювання у сфері управління відходами.

Національний перелік відходів містить наступні найменування групи, підгрупи, виду відходів, зокрема:

ПЕРЕЛІК операцій з видалення відходів - 06 04 04* Відходи, що містять ртуть - 16 12 46* Змішані медичні та фармацевтичні відходи - 18 01 03* Відходи, збирання та видалення яких обумовлено спеціальними вимогами для запобігання виникненню інфекції - 18 02 02* Відходи, збирання та видалення яких обумовлено спеціальними вимогами для запобігання виникненню інфекції - 20 01 21* Люмінесцентні лампи та інші ртутьвмісні відходи.

Відповідно до додатку 1 Закону України "Про управління відходами" визначено перелік операцій з видалення відходів, зокрема:

D9 Фізико-хімічне оброблення, не зазначене в інших позиціях цього додатка, в результаті якого утворюються кінцеві сполуки чи суміші, що видаляються шляхом здійснення операцій, визначених у позиціях D1-D12 цього додатка, у тому числі випарювання, висушування, кальцинування тощо;

D10 Спалювання на суші;

D13 Попередні операції з відходами перед операціями з видалення, визначеними у позиціях D1-D12 цього додатка, у тому числі сортування, дроблення, ущільнення, гранулювання, сушіння, подрібнення, кондиціонування або відокремлення;

D15 Зберігання перед здійсненням операцій, визначених у позиціях D1-D14 цього додатка.

Відповідно до додатку 2 Закону України "Про управління відходами" визначено перелік операцій з відновлення відходів, зокрема:

R4 Рециклінг/відновлення металів та їх сполук (включаючи підготовку до повторного використання);

R12 Попередні операції з відходами для здійснення операцій, визначених у позиціях R1-R11 цього Додатка. Якщо інший код R не підходить, це може включати попередні операції до відновлення, включаючи попереднє оброблення, у тому числі демонтаж, сортування, дроблення, ущільнення, гранулювання, сушіння, подрібнення, кондиціонування, перепакування, відокремлення, змішування або змішування перед подачею на будь-які операції, визначені у позиціях R1-R11 цього додатка;

R13 Зберігання відходів перед здійсненням операцій, визначених у позиціях R1-R12 цього додатка (крім операції збирання).

Комісією листом від 16.01.2025 № 20-29.1/11-11ПЗе направлено запит Міністерству захисту довкілля та природних ресурсів України про надання інформації, зокрема:

1. Яким чином здійснюється віднесення кодів відходів до конкретної операції відповідно до додатків Закону України "Про управління відходами" (з посиланням на відповідні нормативно-правові акти);

2. Чи здійснюються послуги з управління відходами, передбачені Замовником у додатку 4 тендерної документації, а саме - 18 01 03*, 18 02 02*, 16 12 46* за такими операціями, як D13, D15, D10; а також 20 01 21*, 06 04 04* за такими операціями, як D13, D15, D9;

3. Чи може суб'єкт господарювання надавати послуги з управління відходами 20 01 21*, 06 04 04* у разі наявності ліцензії з вищезазначеними кодами за такими операціями як R12, R13, R4;

4. Чи може суб'єкт господарювання надавати послуги з видалення вказаних відходів (18 01 03*, 18 02 02*, 16 12 46*) без здійснення операцій D13 (у тому числі сортування, дроблення, ущільнення, гранулювання, сушіння, подрібнення, кондиціонування або відокремлення).

Міністерство захисту довкілля та природних ресурсів України листом від 17.01.2025 № 25/7-24/809-25 повідомляє, зокрема:

Щодо питання 1. Яким чином здійснюється віднесення кодів відходів до конкретної операції відповідно до додатків Закону України "Про управління відходами" (з посиланням на відповідні нормативно-правові акти)? Статті 1 Закону України "Про управління відходами" (далі – Закон) визначено, що:

небезпечні відходи – небезпечні відходи - відходи, що мають одну чи більше властивостей, що роблять їх небезпечними, наведених у Переліку властивостей, що роблять відходи небезпечними (додаток 3);

операції – операції з управління відходами - збирання, перевезення, відновлення та видалення відходів;

оброблення відходів – операція з відновлення або видалення відходів, включаючи підготовку відходів до таких операцій;

відновлення відходів – операція, у результаті якої відходи використовуються для корисних цілей, замінюючи матеріали, які мали бути використані для виконання певної функції або які підготовлені для виконання цієї функції на підприємстві чи в іншій господарській діяльності. Перелік операцій з відновлення відходів наведено в додатку 2 Закону;

видалення відходів – операція, що не є відновленням відходів, навіть якщо одним із наслідків такої операції є використання речовин або енергії. Перелік операцій з видалення відходів наведено в додатку 1 до Закону;

Відповідно до частини четвертої статті 13 Закону передача суб’єктам господарювання у сфері управління відходами відходів (крім побутових відходів) з метою збирання, перевезення та оброблення здійснюється на підставі договору, укладеного відповідно до законодавства, в якому зазначається код відходів згідно з Національним класифікатором відходів, їх обсяг, найменування та код операції з відновлення та/або видалення відходів.

Щодо питання 2. Чи здійснюються послуги з управління відходами, передбачені Замовником у додатку 4 тендерної документації, а саме - 18 01 03*, 18 02 02*, 16 12 46* за такими операціями, як D13, D15, D10; а також 20 01 21*, 06 04 04* за такими операціями, як D13, D15, D9? Послуги з оброблення небезпечних відходів, зокрема медичних, надаються суб’єктами господарювання у сфері управління відходами, які отримали ліцензію на здійснення господарської діяльності з управління небезпечними відходами (з реєстром можна ознайомитися на офіційному вебсайті Міндовкілля за посиланням https://mepr.gov.ua/biznesu/dozvoly-talitsenziyi).

Щодо питання 3. Чи може суб'єкт господарювання надавати послуги з управління відходами 20 01 21*, 06 04 04* у разі наявності ліцензії з вищезазначеними кодами за такими операціями як R12, R13, R4? В Україні існують технології, які дозволяють деякі види небезпечних відходів обробляти як із застосуванням операцій видалення (D), так і операцій відновлення (R).

Наприклад, 06 04 04* Відходи, що містять ртуть 20 01 21* Люмінесцентні лампи та інші ртутьвмісні відходи Відходи за кодами 06 04 04* та 20 01 21* можна обробляти як шляхом видалення (D13, D15, D9), так і відновлення (R12, R13, R4).

Щодо питання 4. Чи може суб'єкт господарювання надавати послуги з видалення вказаних відходів (18 01 03*, 18 02 02*, 16 12 46*) без здійснення операцій D13 (у тому числі сортування, дроблення, ущільнення, гранулювання, сушіння, подрібнення, кондиціонування або відокремлення)? Відповідно до пункту 10 розділу V "Вимоги до відходів категорії В 1" Державних санітарно-протиепідемічних правил і норм щодо поводження з медичними відходами, затверджених наказом Міністерства охорони здоров'я України від 08 червня 2015 року № 325 (у редакції наказу Міністерства охорони здоров'я України від 06 вересня 2022 року № 1602) при збиранні відходів категорії В (контаміновані (забруднені) або потенційно контаміновані інфекційними агентами відходи, незалежно від місця їхнього утворення) забороняється:

1) руйнувати, розбирати і розрізати інфекційно небезпечні відходи, у тому числі використані системи для внутрішньовенних інфузій;

2) знімати голку зі шприца після його використання;

3) пересипати / переливати інфекційно небезпечні відходи з однієї ємності в іншу, за винятком ситуацій, передбачених у СОП щодо алгоритму дій у разі виникнення аварійних ситуацій;

4) ущільнювати (утрамбовувати) інфекційно небезпечні відходи;

5) встановлювати одноразові та багаторазові ємності для роздільного збирання інфекційно небезпечних відходів на відстані менше одного метра від нагрівальних приладів.

Таким чином, здійснювати попередні операції (D13) з відходами 18 01 03* заборонено".

За таких умов, враховуючи лист від 17.01.2025 № 25/7-24/809-25 Міністерства захисту довкілля та природних ресурсів України, відповідно до якого відходи за кодами 06 04 04* та 20 01 21* можна обробляти як шляхом видалення (D13, D15, D9), так і відновлення (R12, R13, R4), Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

Наведена вище вимога Документації є дискримінаційною для тих учасників, які мають ліцензію на право провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами щодо операцій R12, R13, R4 за кодами відходів 06 04 04* та 20 01 21*.

Виходячи з наведеного, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які мають ліцензію на право провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, які містять операції виключно D13, D15, D9 за кодами відходів 06 04 04* та 20 01 21*, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

2. Скаржник зазначає, що відповідно до умов Документації (додаток 4) вимагається 5.1.1.

Довідка в довільній формі про наявність обладнання для демеркуризації/знешкодження люмінесцентних ламп.

Відповідно до вимог технічних, якісних, кількісних характеристик предмета закупівлі додаток №3 та інших вимог Документації предметом закупівлі не передбачається демеркуризація/знешкодження люмінесцентних ламп.

Замовник в цій частині закуповує Послуги з управління відходами, які містять ртуть:

"Люмінесцентні лампи та інші ртутьвмісні відходи" (D15, D9): відпрацьовані люмінесцентні та бактерицидні лампи, "Відходи, що містять ртуть" (D15, D9): термометри медичні ртутні.

З огляду на це, незрозуміло, чому в Учасника повинно бути обладнання саме для демеркуризації/знешкодження люмінесцентних ламп, в той час як Замовник закуповує послуги з управління відходами. Разом з тим, при наданні послуг, які є предметом закупівлі, демеркуризатор не використовується. Замовник також в технічних вимогах не встановлює необхідності проведення саме демеркуризації/знешкодження люмінесцентних ламп.

Крім цього, ЗУ "Про управління відходами", Постанова КМУ від 5 грудня 2023№1278 "Про затвердження Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами", зокрема п.25 (додаються як докази), та інші нормативно-правові акти не вимагають наявності в суб’єктів господарювання, які надають послуги з управління (поводження) небезпечними відходами обладнання для демеркуризації/знешкодження люмінесцентних ламп.

Замовник зазначає, що ним будуть внесені відповідні зміни.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 4 Документації містить ПЕРЕЛІК ІНФОРМАЦІЇ ТА ДОКУМЕНТІВ, ЯКІ

ПОВИННІ НАДАТИ УЧАСНИКИ У СКЛАДІ ТЕНДЕРНОЇ ПРОПОЗИЦІЇ:

3.1.1. Довідка в довільній формі про наявність обладнання призначеного для оброблення/видалення небезпечних відходів з обов’язковим зазначенням найменування обладнання, температури термічного оброблення відходів (повинна відповідати вимогам визначеним у Пункті 25 Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, затвердженими Постановою Кабінету Міністрів України від 5 грудня 2023 року № 1278);

Довідка в довільній формі про наявність обладнання для демеркуризації/знешкодження люмінесцентних ламп. Довідки завірені підписом уповноваженої особи Учасника.

Враховуючи інформацію, що відходи за кодами 06 04 04* та 20 01 21* можна обробляти як шляхом видалення (D13, D15, D9), так і відновлення (R12, R13, R4), Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

Виходячи з наведеного, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які мають обладнання для демеркуризації/знешкодження люмінесцентних ламп, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі Скаржника.

3. Скаржник зазначає, що відповідно до умов Документації (додаток 4) вимагається дозвіл Державної служби з питань праці на експлуатацію обладнання.

Чинне законодавство України не передбачає надання такого документа та взагалі не містить поняття такого документа і відповідно можливості його видачі.

При цьому відповідно до ст.19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України. Тому Державна служба з питань праці не має права та повноважень на видачу дозволу на експлуатацію обладнання. А відтак такий документ виданий не буде.

Натомість Постанова КМУ від 26.10.2011 №1107 "Про затвердження Порядку видачі дозволів на виконання робіт підвищеної небезпеки та на експлуатацію (застосування) машин, механізмів, устатковання підвищеної небезпеки" (додається як доказ) містить поняття дозволу на виконання робіт підвищеної небезпеки.

Скаржник надає як доказ Дозвіл Головного управління Держпраці на виконання вантажно-розвантажувальних робіт за допомогою машин і механізмів.

Крім цього, безпідставною і дискримінаційною є вимога про надання дозволу, виданого саме Державною службою з питань праці, оскільки такі дозволи видаються також територіальними управління, що підтверджується і Постановою КМУ від 26.10.2011 №1107.

Замовник зазначає, що відповідно до вимог Ліцензійних умов провадження діяльності з управління небезпечними відходами:

Документи, що подаються для отримання, переоформлення, анулювання ліцензії, зупинення або відновлення дії ліцензії, про розширення або звуження виду господарської діяльності з управління небезпечними відходами 6. До заяви про отримання ліцензії або розширення провадження виду господарської діяльності додаються засвідчені підписом здобувача ліцензії (ліцензіата) або іншої уповноваженої особи такі документи:

наявність документів дозвільного характеру за формою згідно з додатком 6;

Додаток 6 ліцензійних умов містить наступну інформацію:

Дозвіл на початок виконання робіт підвищеної небезпеки та початок експлуатації (застосування) машин, механізмів, устаткування підвищеної небезпеки Тобто, надання органу ліцензування інформації про наявність такого дозволу є обов’язковим під час подачі документів для отримання ліцензії на управління небезпечними відходами.

Так, відповідно до п. 15 ПКМУ №1107 від 26 жовтня 2011 р. "Про затвердження Порядку видачі дозволів на виконання робіт підвищеної небезпеки та на експлуатацію (застосування) машин, механізмів, устатковання підвищеної небезпеки":

15. Строк дії дозволу на виконання робіт підвищеної небезпеки або на експлуатацію машин, механізмів та устатковання підвищеної небезпеки становить п’ять років.

Наявність такого дозволу передбачена вимогами Ліцензійних умов провадження діяльності з управління небезпечними відходами.

Дозвіл на експлуатацію обладнання є документом, який видається на певний строк та має бути продовжений суб’єктом господарювання.

У разі закінчення строку дії такого дозволу суб’єкт господарювання повинен повідомити орган ліцензування про такі зміни в документах протягом п’яти робочих днів з дня настання таких змін.

Враховуючи наведене, вимога тендерної документації повністю відповідає діючому законодавству України.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 4 Документації містить ПЕРЕЛІК ІНФОРМАЦІЇ ТА ДОКУМЕНТІВ, ЯКІ

ПОВИННІ НАДАТИ УЧАСНИКИ У СКЛАДІ ТЕНДЕРНОЇ ПРОПОЗИЦІЇ:

3.1.2. На підтвердження інформації вказаної в довідках надати копії підтверджуючих документів про право власності, у разі користування на підставі володіння (видаткова накладна або інші документи); договір(и) оренди, у разі користування на підставі оренди, технічний паспорт(и) обладнання, дозвіл Державної служби з питань праці на експлуатацію обладнання.

Відповідно до Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами:

6. До заяви про отримання ліцензії або розширення провадження виду господарської діяльності додаються засвідчені підписом здобувача ліцензії (ліцензіата) або іншої уповноваженої особи такі документи:

3) відомості про:

наявність документів дозвільного характеру за формою згідно з додатком 6.

14. Ліцензіат зобов’язаний забезпечити виконання робіт підвищеної небезпеки відповідно до Порядку видачі дозволів на виконання робіт підвищеної небезпеки та на експлуатацію (застосування) машин, механізмів, устатковання підвищеної небезпеки, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 26 жовтня 2011 р. № 1107 (Офіційний вісник України, 2011 р., № 84, ст. 3077).

Додатком 6 до Ліцензійних умов встановлено "ВІДОМОСТІ про наявність документів дозвільного характеру":

Найменування документа дозвільного характеру Дозвіл на початок виконання робіт підвищеної небезпеки та початок експлуатації (застосування) машин, механізмів, устаткування підвищеної небезпеки Дозвіл на спеціальне водокористування Дозвіл на викиди забруднюючих речовин в атмосферне повітря стаціонарними джерелами.

Слід зазначити, що Ліцензійними умовами визначається вичерпний перелік документів, що додаються до заяви на отримання ліцензії на провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, а також встановлюються організаційні, кадрові та технологічні вимоги до матеріально-технічної бази ліцензіата і засобів провадження діяльності, обов'язкові для виконання під час провадження зазначеної діяльності.

Враховуючи вищенаведене, отримання ліцензії суб'єктом господарювання є можливим за умов виконання всіх встановлених Ліцензійними вимогам обов'язків, у тому числі щодо наявності відповідних дозволів.

Скаржник на розгляд Комісії надав Наказ Міністерства захисту довкілля та природних ресурсів України Про видачу ліцензії ТОВ "ТАРКОМ ЕКОСЕРВІС":

1. Видати ліцензію на право провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами ТОВ "ТАРКОМ ЕКОСЕРВІС" (ідентифікаційний код юридичної особи 38234621).

Замовник не довів необхідність встановлення наведеної вище умови Документації.

За таких умов, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які нададуть дозвіл Державної служби з питань праці на експлуатацію обладнання, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі Скаржника.

4. Скаржник зазначає, що відповідно до умов Документації (додаток 4) вимагається свідоцтво про допущення до перевезення визначених небезпечних вантажів (самоскиди, тягачі, інші автомобілі з відкритим вантажним кузовом, цистерни не допускаються).

Свідоцтво про допущення транспортних засобів до перевезення визначених небезпечних вантажів видається лише для міжнародних перевезень небезпечних вантажів.

Зокрема відповідно до п.34 Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з перевезення пасажирів, небезпечних вантажів та небезпечних відходів автомобільним транспортом, міжнародних перевезень пасажирів та вантажів автомобільним транспортом, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 2 грудня 2015 р. № 1001 (надається як доказ) свідоцтво про допущення транспортних засобів до перевезення визначених небезпечних вантажів (на транспортні засоби EX/II, EX/III, FL, OX, AT та MEMU) видається для міжнародних перевезень небезпечних вантажів.

Відповідно до п.2 розділу ІІ Наказу Міністерства внутрішніх справ України № 656 від 04 серпня 2018 також зазначено, що таке свідоцтво видається на підтвердження відповідності Європейській Угоді про міжнародне дорожнє перевезення небезпечних вантажів (ДОПНВ).

Таким чином, незрозуміло, яке відношення має порядок здійснення міжнародного перевезення небезпечних вантажів до видалення небезпечних медичних та інших небезпечних відходів, яке здійснюється виключно на території України. Тому незрозуміло, на підставі чого учасники у складі тендерної пропозиції повинні надати свідоцтво про допущення до перевезення визначених небезпечних вантажів.

Крім цього, ЗУ "Про управління відходами", Постанова КМУ від 5 грудня 2023 р. № 1278 "Про затвердження Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами", зокрема п.25 (додаються як докази), та інші нормативно-правові акти не вимагають наявності в суб’єктів господарювання, які надають послуги з видалення небезпечних відходів зазначених документів.

Скаржник має як доказ та надає на розгляд Комісії Наказ з додатком про видачу ТОВ "ТАРКОМ ЕКОСЕРВІС" ліцензії на право провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, який виданий і за відсутності зазначених документів, що додатково підтверджує незаконність такої вимоги Замовника.

При цьому для надання послуг передбачених Предметом закупівлі, Скаржник планує залучення субпідрядника/співвиконавця, а саме ТОВ "КОМПАНІЯ ЕКОГАРАНТ", який буде здійснювати перевезення небезпечних вантажів і який має ліцензію на перевезення небезпечних вантажів та небезпечних відходів, що вимагається Замовником.

При цьому у ТОВ "КОМПАНІЯ ЕКОГАРАНТ" також є відсутнім документ, який вимагається Замовником в оскаржуваному пункті.

Скаржник має як доказ та надає на розгляд Комісії договір про перевезення вантажів автомобільним транспортом по Україні та копію витягу про видачу ліцензії на право перевезення небезпечних вантажів і небезпечних відходів ТОВ "КОМПАНІЯ ЕКОГАРАНТ". При цьому звертаємо увагу, що ліцензія ТОВ "КОМПАНІЯ ЕКОГАРАНТ" видана і за відсутності документа, який вимагається Замовником в оскаржуваному пункті.

Скаржник зазначає, що відповідно до умов Документації (додаток 4) вимагається: на підтвердження інформації вказаній в довідці, надати копії підтверджуючих документів про право користування: свідоцтво(а) про реєстрацію транспортного(х) засобу(ів) (у разі користування власним транспортним засобом) або свідоцтво(а) про реєстрацію транспортного(х) засобу(ів) разом з договором оренди (у разі оренди) або цивільноправовий договір, свідоцтво про допущення транспортного(их) засобів до перевезення визначених небезпечних вантажів у разі використання транспортних засобів типу EX/II, EX/III, FL, AT, MEMU категорій N та O відповідно до п.2 розділу ІІ Наказу Міністерства внутрішніх справ України № 656 від 04 серпня 2018 року "Порядок видачі та оформлення свідоцтв про допущення транспортних засобів до перевезення визначених небезпечних вантажів" або офіційний документ виданий регіональним чи територіальним сервісним центром МВС або іншим уповноваженим органом, який містить підтвердження, що транспортний засіб вказаний в довідці не відноситься до транспортних засобів типу EX/II, EX/III, FL, AT, MEMU категорій N та O).

Незрозуміло, яке відношення має порядок здійснення міжнародного перевезення небезпечних вантажів до видалення небезпечних медичних та інших небезпечних відходів, яке здійснюється виключно на території України. Тому незрозуміло, на підставі чого учасники у складі тендерної пропозиції повинні надати свідоцтво про допущення транспортного(их) засобів, зазначеного (их) в довідці, до перевезення визначених небезпечних вантажів (для транспортних засобів типу EX/II, EX/III, FL, AT, MEMU категорій N та O відповідно до п.2 розділу ІІ Наказу Міністерства внутрішніх справ України № 656 від 04 серпня 2018 року "Порядок видачі та оформлення свідоцтв про допущення транспортних засобів до перевезення визначених небезпечних вантажів").

Чинне законодавство України (в тому числі Наказ Міністерства внутрішніх справ України № 656 від 04 серпня 2018, Ліцензійні умови провадження господарської діяльності з перевезення пасажирів, небезпечних вантажів та небезпечних відходів автомобільним транспортом, міжнародних перевезень пасажирів та вантажів автомобільним транспортом, затверджені постановою Кабінету Міністрів України від 2 грудня 2015 № 1001) не передбачає надання такого документа та взагалі не містить поняття такого документа і відповідно можливості його видачі.

Регіональний чи територіальний сервісний центр МВС або інший уповноважений орган не має права та повноважень на видачу офіційного документа, який підтверджує, що транспортний засіб(и), який учасник задіє для транспортування небезпечних медичних та інших небезпечних відходів засіб, вказаний(і) ним в довідці не відноситься до транспортних засобів типу EX/II, EX/III, FL, AT, MEMU категорій N та O). А відтак такий документ виданий не буде.

Крім цього, ЗУ "Про управління відходами", Постанова КМУ від 5 грудня 2023 р.

№1278 "Про затвердження Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами", зокрема п.25 (додаються як докази), та інші нормативно-правові акти не вимагають наявності в суб’єктів господарювання, які надають послуги з видалення небезпечних відходів зазначених документів.

При цьому у ТОВ "КОМПАНІЯ ЕКОГАРАНТ" також є відсутніми документи, які вимагаються Замовником в оскаржуваному пункті.

Скаржник має як доказ та надає на розгляд Комісії Договір про перевезення вантажів автомобільним транспортом по Україні та копію витягу про видачу ліцензії на право перевезення небезпечних вантажів і небезпечних відходів ТОВ "КОМПАНІЯ ЕКОГАРАНТ". При цьому звертаємо увагу, що ліцензія ТОВ "КОМПАНІЯ ЕКОГАРАНТ" видана і за відсутності документів, які вимагаються Замовником в оскаржуваному пункті.

Замовник зазначає, що будуть внесені відповідні зміни.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 4 Документації містить ПЕРЕЛІК ІНФОРМАЦІЇ ТА ДОКУМЕНТІВ, ЯКІ

ПОВИННІ НАДАТИ УЧАСНИКИ У СКЛАДІ ТЕНДЕРНОЇ ПРОПОЗИЦІЇ:

Довідка в довільній формі про наявність в користуванні спеціалізованого транспорту (кабіна водія ізольована, вантажний кузов забезпечує ізоляцію від навколишнього середовища, а внутрішнє оздоблення стійке до очищення і нейтралізації), що буде задіяний для транспортування мішків/пакетів, із зазначенням марки, моделі та державного номера, і має свідоцтво про допущення до перевезення визначених небезпечних вантажів (самоскиди, тягачі, інші автомобілі з відкритим вантажним кузовом, цистерни не допускаються).

На підтвердження інформації вказаній в довідці, надати копії підтверджуючих документів про право користування: свідоцтво(а) про реєстрацію транспортного(х) засобу(ів) (у разі користування власним транспортним засобом) або свідоцтво(а) про реєстрацію транспортного(х) засобу(ів) разом з договором оренди (у разі оренди) або цивільно-правовий договір, свідоцтво про допущення транспортного(их) засобів до перевезення визначених небезпечних вантажів у разі використання транспортних засобів типу EX/II, EX/III, FL, AT, MEMU категорій N та O відповідно до п.2 розділу ІІ Наказу Міністерства внутрішніх справ України № 656 від 04 серпня 2018 року "Порядок видачі та оформлення свідоцтв про допущення транспортних засобів до перевезення визначених небезпечних вантажів" або офіційний документ виданий регіональним чи територіальним сервісним центром МВС або іншим уповноваженим органом, який містить підтвердження, що транспортний засіб вказаний в довідці не відноситься до транспортних засобів типу EX/II, EX/III, FL, AT, MEMU категорій N та O).

Відповідно до Порядку видачі та оформления свідоцтв про допущения транспортних засобів до перевезения визначених небезпечних вантажів від 04.08.2018 № 656 зазначено, зокрема:

"2. Свідоцтво видається (продовжується) на всі транспортні засоби EX/II, EX/III, FL, АТ, МЕМИ категорій № та О, які успішно пройшли обов'язковий технічний контроль, придатні до перевезення небезпечних вантажів та відповідають вимогам частини 9 ДОПНВ, які застосовуються до відповідного типу транспортних засобів з урахуванням перехідних положень, визначених у главі 1.6 та підрозділі 9.2.1.1 ДОПНВ.

3. Свідоцтво видається або продовжується регіональним сервісним центром Головного сервісного центру МВС або територіальним сервісним центром регіонального сервісного центру Головного сервісного центру МВС (далі СЦ) за результатами перевірен відповідності конструкцій, маркування та спеціального обладнання транспортного засобу вимогам ДОПНВ та цього Порядку.

4. У цьому Порядку терміни вживаються в таких значеннях:

транспортний засіб АТ транспортний засіб, крім транспортних засобів ЕХ/III, FL або MEMU, призначений для перевезення небезпечних вантажів у контейнерах-цистернах чи переносних цистернах або багатоелементних газових контейнерах індивідуальною місткістю понад 3 м3, а також у вбудованих цистернах чи знімних цистернах місткістю понад 1 м3 та транспортний засіб-батарея місткістю понад 1 м3, крім транспортних засобівбатарей типу FL;

транспортний засіб ЕХ/ІІ або ЕХ/ІІІ транспортний засіб, призначений для перевезення вибухових речовин та виробів (клас 1);

транспортний засіб FL транспортний засіб, призначений для перевезення рідин з температурою спалаху не вище 60 °С (за винятком дизельного палива, газойлю та палива пічного легкого № ООН 1202, що відповідає вимогам ДСТУ 7688:2015 "Паливо дизельне Євро. Технічні умови" або ДСТУ EN 590:2022 (EN 590:2022, IDT) "Автомобільні палива.

Дизель. Вимоги та методи випробувань" та має температуру спалаху, зазначену в цих стандартах" у контейнерах-цистернах чи переносних цистернах або багатоелементних газових контейнерах індивідуальною місткістю понад 3 м3, у вбудованих чи знімних цистернах місткістю понад 1 м3.

Відповідно до частини 9 ДОПНВ зазначено, зокрема:

"9.1.2 Допущення до перевезення транспортних засобів ЕX/II, EX/III, FL i AT i МЕМИ ПРИМІТКА: Для транспортних засобів, за винятком транспортних засобів ЕХ/ІІ, EX/III, FL i AT і MEMU, не потрібно спеціальних свідоцтв про допущення, крім свідоцтв, які потрібні згідно із загальними правилами безпеки, зазвичай застосовуваними до транспортних засобів у країні походження".

Слід зазначити, що в Документації відсутня інформація про небезпечні вантажі, перевезення яких здійснюється транспортними засобами типів ЕХ/ІІ, ЕХ/III, FL i AT i MEMU.

Враховуючи викладене, вищезазначена вимога Документації в частині свідоцтва про допущення транспортного засобу до перевезення небезпечних вантажів не узгоджується з вимогами технічної специфікації.

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

За таких умов, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які мають свідоцтво про допущення транспортного(их) засобів до перевезення визначених небезпечних вантажів у разі використання транспортних засобів типу EX/II, EX/III, FL, AT, MEMU категорій N та O відповідно до п.2 розділу ІІ Наказу Міністерства внутрішніх справ України № 656 від 04 серпня 2018 року "Порядок видачі та оформлення свідоцтв про допущення транспортних засобів до перевезення визначених небезпечних вантажів" або офіційний документ виданий регіональним чи територіальним сервісним центром МВС або іншим уповноваженим органом, який містить підтвердження, що транспортний засіб вказаний в довідці не відноситься до транспортних засобів типу EX/II, EX/III, FL, AT, MEMU категорій N та O), що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі Скаржника.

5. Скаржник зазначає, що відповідно до умов Документації (додаток 3) вимагається:

Виконавець бере на себе зобов’язання забезпечити Замовника первинним та вторинним пакуванням. Вимоги до пакування: контейнери, стійкі до проколів, для збирання медичних відходів категорії В, С із маркуванням. Контейнери повинні відповідати Технічному регламенту з підтвердження відповідності пакування (пакувальних матеріалів) та відходів пакування, затвердженому наказом Державного комітету України з питань технічного регулювання та споживчої політики від 24.12.2004 № 289; спеціальні міцні непроникні поліетиленові одноразові мішки/пакети для збирання медичних відходів категорії В, С з маркуванням. Мішки/пакети повинні відповідати Технічному регламенту з підтвердження відповідності пакування (пакувальних матеріалів) та відходів пакування, затвердженому наказом Державного комітету України з питань технічного регулювання та споживчої політики від 24.12.2004 № 289 (надати: декларації постачальника з інформацією про відповідність пакування (тари) технічному регламенту з підтвердження відповідності пакування (пакувальних матеріалів) та відходів пакування, згідно Наказу Держспоживстандарту України від 24.12.2004 року № 289 (зазначеному в Наказі МОЗ України №325 (зі змінами)) з підтвердженням вищезазначених вимог до пакування, видаткову(і) накладну(і) на пакування (тару), зазначену в Деклараціях постачальника про відповідність.

Предметом закупівлі є Послуги у сфері управління відходами, а не закупівля мішків чи пакувальної тари як товару.

Постанова КМУ від 5 грудня 2023 № 1278 "Про затвердження Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами", зокрема п.25 (додається як доказ), та інші нормативно-правові акти не вимагають наявності в суб’єктів господарювання, які надають послуги з управління (поводження) небезпечними відходами, наведених документів.

Скаржник має як доказ та надає на розгляд Комісії Наказ з додатком про видачу ТОВ "ТАРКОМ ЕКОСЕРВІС" ліцензії на право провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, який виданий і за відсутності сертифіката відповідності паковання (тари), виданого органом з оцінки відповідності, компетентність якого підтверджена шляхом акредитації, що додатково підтверджує незаконність такої вимоги Замовника.

Замовник повинен був би викласти найменування паковання у відповідності до Державних санітарно-протиепідемічних правил і норм щодо поводження з медичними відходами, затверджених Наказом Міністерства охорони здоров’я України від 08.06.2015 № 325.

Відповідно до наказу Державного комітету України з низань технічною регулювання та споживчої політики від 24.12.2004 №289 Про затвердження Технічного регламенту з підтвердження відповідності паковання (пакувальних матеріалів) та відходів паковання (додається як доказ) документальним підтвердженням вимогам Технологічного регламенту є декларація про відповідність.

У зазначеному наказі подана форма такої декларації про відповідність.

При цьому відповідно до цієї форми така декларація може бути складена на виробника або його вповноважену особу, яка є резидентом України, або постачальника.

Тому вимога Замовника про те, що Учасниками має бути надана декларація, видана саме на постачальника є необґрунтованою та дискримінаційною.

Крім цього, безпідставною і дискримінаційною вимогою є те, що у декларації повинно бути зазначено про відповідність пакування (пакувальних матеріалів) та відходів пакування, згідно Наказу Держспоживстандарту України від 24.12.2004 № 289 (зазначеному в Наказі МОЗ України №325 (зі змінами) з підтвердженням вищезазначених вимог до пакування.

У формі декларації, наведеній у наказі від 24.12.2004 №289 зазначено, що назва та позначення нормативних документів вказується за наявності, тобто не є обов’язковою. Крім цього, у даній формі не зазначено, що така декларація повинна засвідчувати відповідність пакування (пакувальних матеріалів) та відходів пакування лише виключно згідно Наказу Держспоживстандарту України від 24.12.2004 № 289 (зазначеному в Наказі МОЗ України №325 (зі змінами)) з підтвердженням вищезазначених вимог до пакування.

Безпідставною і дискримінаційною вимогою є те, що Учасник у складі Пропозиції повинен надати видаткову(і) накладну(і) на пакування (тару), зазначену в Деклараціях постачальника про відповідність. Відповідно до форми декларації, наведеної у наказі від 24.12.2004 №289, у цій формі не зазначається жодна інформація про видаткову(і) накладну(і) на пакування (тару), оскільки форма декларації взагалі не містить полів, у яких би мала зазначатися інформація про видаткову накладну.

Замовник зазначає, що будуть внесені відповідні зміни.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 3 Документації містить технічні вимоги на закупівлю по предмета код ДК 021:2015 90520000-8: Послуги у сфері поводження з радіоактивними, токсичними, медичними та небезпечними відходами (послуги з управління відходами, що утворюються в результаті медичної діяльності. Код відповідно до Національного переліку відходів: 18 01 03*, 18 02 02*, 18 01 06*, 18 01 08* (операції, D15, D10); 20 01 21*, 06 04 04* (операції, D15, D9), з наданням пакувальної тари:

5. Учасник бере на себе зобов’язання забезпечити Замовника первинним та вторинним пакуванням. Вимоги до пакування: контейнери, стійкі до проколів, для збирання медичних відходів категорії В,С із маркуванням. Контейнери повинні відповідати Технічному регламенту з підтвердження відповідності пакування (пакувальних матеріалів) та відходів паковання, затвердженому наказом Державного комітету України з питань технічного регулювання та споживчої політики від 24.12.2004 № 289; спеціальні міцні непроникні поліетиленові одноразові мішки/пакети для збирання медичних відходів категорії В, С з маркуванням.

Мішки/пакети повинні відповідати Технічному регламенту з підтвердження відповідності паковання (пакувальних матеріалів) та відходів паковання, затвердженому наказом Державного комітету України з питань технічного регулювання та споживчої політики від 24.12.2004 № 289 (надати: декларації постачальника з інформацією про відповідність паковання (тари) технічному регламенту з підтвердження відповідності паковання (пакувальних матеріалів) та відходів паковання, згідно Наказу Держспоживстандарту України від 24.12.2004 року № 289 (зазначеному в Наказі МОЗ України №325 (зі змінами)) з підтвердженням вищезазначених вимог до пакування, видаткову(і) накладну(і) на пакування (тару), зазначену в Деклараціях постачальника про відповідність.

Ліцензійними умовами провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, затвердженими Постановою Кабінету Міністрів України від 5 грудня 2023 № 1278, передбачено, зокрема:

1. Ці Ліцензійні умови встановлюють вичерпний перелік документів, які додаються до заяви про отримання ліцензії на провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами (далі - ліцензія), а також визначають вичерпний перелік організаційних, кадрових, технологічних вимог, обов’язкових до виконання під час провадження такої діяльності.

Технологічні вимоги до провадження господарської діяльності:

20. Суб’єкти господарювання для здійснення операцій з управління небезпечними відходами повинні мати матеріально-технічну базу (разом із документами, що дають можливість її ідентифікувати, та документами, що підтверджують право власності або оренди на зазначену матеріально-технічну базу), ситуативну карту-схему розташування виробничих площ об’єкта оброблення небезпечних відходів, а також окреме приміщення для розміщення персоналу, що обслуговує зазначені об’єкти.

Відповідно до пункту 1 ДЕРЖАВНИХ САНІТАРНО-ПРОТИЕПІДЕМІЧНИХ ПРАВИЛ І НОРМ щодо поводження з медичними відходами, затверджених Наказом Міністерства охорони здоров’я України 08.06.2015 № 325 встановлено, що ці Державні санітарно-протиепідемічні правила і норми щодо поводження з медичними відходами встановлюють загальні вимоги до поводження з медичними відходами в закладах охорони здоров’я та фізичними особами-підприємцями, які зареєстровані в установленому законом порядку та одержали ліцензію на провадження господарської діяльності з медичної практики, що забезпечують медичне обслуговування населення відповідної території;

громадськими об’єднаннями і благодійними організаціями, що здійснюють діяльність у сфері протидії поширенню ВІЛ-інфекції, в закладах громадського здоров’я (далі - заклади), з метою попередження їхнього негативного впливу на життя, здоров’я населення та довкілля і визначають порядок сортування, збирання, оброблення, зберігання, знешкодження, перевезення, видалення і захоронення медичних відходів.

III. Загальні вимоги до організації системи поводження з відходами 8. Відходи категорій В, С, D мають бути відповідно упаковані з метою нівелювання небезпеки відходів. Заборонено накопичувати, тимчасово зберігати, транспортувати, захоронювати небезпечні відходи (категорій В, С, D) разом з відходами категорії А.

9. Збирання відходів проводиться якомога ближче до місць їхнього утворення в окремі ємності (контейнери, мішки/пакети), що візуально чітко розрізняються за кольором та/або маркуванням.

10. У місцях первинного утворення відходів повинні бути запасні ємності (контейнери, мішки/ пакети) для збирання відходів.

11. Наповнені ємності (контейнери/мішки/пакети) первинного паковання після збирання щільно закриваються, позначаються біркою для маркування (за необхідності), поміщуються в ємності (контейнери/мішки/пакети) вторинного паковання для зберігання та/або транспортування.

V. Вимоги до відходів категорії В 1 11. Відходи, окрім визначених підпунктом 1 пункту 1 цього розділу, збирають у ємності (контейнери або мішки/пакети), що стійкі до механічних пошкоджень і відповідають Технічному регламенту з підтвердження відповідності паковання (пакувальних матеріалів) та відходів паковання, затверджених наказом Держспоживстандарту України від 24 грудня 2004 року № 289, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 25 січня 2005 року за № 95/10375 (далі - Технічний регламент з підтвердження відповідності паковання).

12. Для збирання відходів, визначених підпунктом 1 пункту 1 цього розділу, слід використовувати контейнери, що не проколюються і відповідають Технічному регламенту з підтвердження відповідності паковання. Контейнер повинен мати кришку, що щільно прилягає та унеможливлює його безконтрольне розкриття. Використовувати контейнери обмеженого (багаторазового) використання для збирання гострих предметів заборонено.

17. Ємності (контейнери, мішки/пакети) вторинного паковання відходів повинні відповідати Технічному регламенту з підтвердження відповідності паковання, бути виготовлені з матеріалів, стійких до механічного впливу, високих та низьких температур.

Контейнери вторинного паковання мають бути стійкими до мийних і дезінфекційних хімічних засобів, закриватися кришками, їхня конструкція не повинна допускати безконтрольного відкриття.

VI. Вимоги до медичних відходів категорії С 1 5. Збирання, тимчасове зберігання відходів категорії С, зазначених в підпункті 1 пункту 1 цього розділу, без нейтралізації не допускається (підлягають негайній нейтралізації в місці утворення із застосуванням відповідних засобів, які зазначені в інструкції до лікарського засобу). Також обов’язково проводиться нейтралізація поверхонь робочого місця.

Якщо виробником цитостатичного або генотоксичного лікарського/діагностичного засобу не передбачено проведення нейтралізації, відходи, які ними забруднені, збираються без проведення нейтралізації, відповідно до пункту 4 цього розділу.

7. Для збирання відходів категорії С заборонено використовувати контейнери обмеженого (багаторазового) використання.

Наказом Міністерства охорони здоров’я України 08.06.2015 № 325 та Ліцензійними умовами провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, затвердженими Постановою Кабінету Міністрів України від 5 грудня 2023 № 1278 не встановлено вимог до паковання у наведеній в Документації редакції.

За таких умов, участь у Процедурі закупівлі зможуть взяти лише учасники, які зможуть надати декларації постачальника з інформацією про відповідність паковання (тари) технічному регламенту з підтвердження відповідності паковання (пакувальних матеріалів) та відходів паковання, відповідно до Наказу Держспоживстандарту України від 24.12.2004 № 289 (зазначеному в Наказі МОЗ України №325 (зі змінами) саме з підтвердженням вищезазначених вимог до пакування, видаткову(і) накладну(і) на пакування (тару), зазначену саме в Деклараціях постачальника про відповідність, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі Скаржника.

Згідно з частиною першою статті 5 Закону закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема недискримінація учасників та рівне ставлення до них.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, зокрема, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.

7. Скаржник зазначає, що відповідно до умов Документації (додаток 3) вимагається:

Учасник повинен мати Дозвіл на здійснення операцій з оброблення відходів (небезпечних відходів зазначені в Додатку 3) від уповноваженого органу видавати відповідні дозволи (надати у складі пропозиції, документ має містити дату початку дії дозволу). Інформація про Дозвіл учасника повинна міститися в реєстрі дозволів на здійснення операцій з оброблення відходів і перевіряється замовником в екосистемі (eco.gov.ua).

Відповідно до пункту 1 частини 3 статті 27 Закону України "Про управління відходами" (додається як доказ), суб’єкт господарювання у сфері управління відходами для провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами зобов’язаний мати дозвіл на здійснення операцій з оброблення відходів. Постановою Кабінету Міністрів України від 19 грудня 2023 року № 1328 "Про затвердження Порядку видачі, відмови у видачі, анулювання дозволу на здійснення операцій з оброблення відходів" (додається як доказ) затверджено відповідний порядок видачі дозволів, що ґрунтується на положеннях пункту 10 частини першої статті 19 та абзацу другого частини першої статті 42 Закону України "Про управління відходами".

Водночас, згідно з абзацом другим частини першої статті 42 Закону України "Про управління відходами", видача, відмова у видачі, анулювання дозволів здійснюються відповідно до законів України "Про дозвільну систему у сфері господарської діяльності" та "Про адміністративні послуги" (додається як доказ) з урахуванням особливостей, визначених цим Законом. Важливо зазначити, що Закон України "Про дозвільну систему у сфері господарської діяльності" (стаття 1, частина 1, абзац 8) визначає декларацію про провадження господарської діяльності як документ, що підтверджує відповідність суб’єкта господарювання вимогам законодавства та надає йому право здійснювати господарську діяльність без отримання окремого дозволу.

Особливої уваги заслуговують положення частини 2-2 статті 11 Закону України "Про дозвільну систему у сфері господарської діяльності", які регулюють питання здійснення діяльності у період воєнного стану. У цей період право на здійснення певних видів господарської діяльності може набуватися суб’єктом господарювання на підставі подання декларації про провадження господарської діяльності без необхідності отримання документів дозвільного характеру, за винятком видів діяльності, визначених Кабінетом Міністрів України.

Скаржник подав декларацію про провадження господарської діяльності № 057880/24 (додається як доказ) відповідно до вимог чинного законодавства, що регулює діяльність у період воєнного стану. Інформація про декларацію зареєстрована у реєстрі Міністерства захисту довкілля та природних ресурсів України, що підтверджує легітимність здійснення діяльності Скаржника у сфері управління небезпечними відходами.

Відмова визнати таку декларацію рівнозначною дозволу на здійснення операцій з оброблення небезпечних відходів фактично створює дискримінаційні умови для суб’єктів господарювання, які здійснюють свою діяльність на законних підставах у рамках чинного законодавства.

Тобто Скаржник має станом на дату проведення процедури закупівлі декларацію про провадження господарської діяльності яку було отримано згідно частини 2-2 статті 11 "Про дозвільну систему у сфері господарської діяльності" у період дії воєнного стану, введеного Указом Президента України "Про введення воєнного стану в Україні" від 24 лютого 2022 року № 64/2022, затвердженим Законом України "Про затвердження Указу Президента України "Про введення воєнного стану в Україні" від 24 лютого 2022 року № 2102-IX.

Інформація щодо наявності Декларації про провадження господарської діяльності в Скаржника (дозволу на здійснення операцій з оброблення відходів) зазначена на сайті Міністерства захисту довкілля та природних ресурсів України за посиланням:

https://mepr.gov.ua/biznesu/dozvoly-ta-litsenziyi/(файл додається як доказ).

Декларація про провадження господарської діяльності, подана Скаржником відповідно до чинного законодавства, не містить зазначення кодів та назв відходів/операцій за Національним переліком відходів. Це зумовлено тим, що нормативно-правові акти, які регламентують порядок подання декларацій у період дії воєнного стану, не передбачають обов’язковості внесення такої інформації до декларації.

Відсутність кодів та назв відходів не є наслідком порушення Скаржником вимог законодавства, а обумовлена особливостями законодавчого регулювання.

Тому вимога Замовника щодо обов’язкової наявності в дозвільному документі інформації про коди та назви відходів/операцій фактично встановлює дискримінаційні умови, які необґрунтовано обмежують участь суб’єктів господарювання, що здійснюють діяльність на підставі декларації, поданої у законному порядку. Така вимога суперечить принципам рівності, недискримінації та добросовісної конкуренції у сфері публічних закупівель.

Замовник зазначає, що відповідно до частини третьої статті 27 Закону України "Про управління відходами" суб’єкт господарювання у сфері управління відходами для провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами зобов’язаний:

1) мати дозвіл на здійснення операцій з оброблення відходів та ліцензію на здійснення господарської діяльності з управління небезпечними відходами;

2) провадити діяльність на об’єктах оброблення відходів, які відповідають вимогам законодавства. Види відходів, що підлягають обробленню на таких об’єктах, повинні відповідати дозволу на здійснення операцій з оброблення відходів.

Додаток 2 до постанови Кабінету Міністрів України від 18.03. 2022 № 314 містить перелік видів господарської діяльності, які не можуть провадитися на підставі подання декларації в умовах воєнного стану:

Вид господарської діяльності: Здійснення операцій з оброблення відходів Вид документа, який дає право на провадження господарської діяльності: дозвіл.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 3 Документації містить технічні вимоги на закупівлю по предмету код ДК 021:2015 90520000-8: Послуги у сфері поводження з радіоактивними, токсичними, медичними та небезпечними відходами (послуги з управління відходами, що утворюються в результаті медичної діяльності. Код відповідно до Національного переліку відходів: 18 01 03*, 18 02 02*, 18 01 06*, 18 01 08* (операції, D15, D10); 20 01 21*, 06 04 04* (операції, D15, D9), з наданням пакувальної тари:

Відповідно до ч.3 статті 27 Закону України "Про управління відходами" суб’єкт господарювання у сфері управління відходами для провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами зобов’язаний:

ПОСТАНОВОЮ КАБІНЕТА МІНІСТРІВ УКРАЇНИ від 19 грудня 2023 № 1328 "Про затвердження Порядку видачі, відмови у видачі, анулювання дозволу на здійснення операцій з оброблення відходів", відповідно до якого дозвіл видається за формою згідно з додатком 3.

Відповідно до пункту 5 наведеної вище Постанови заява про отримання дозволу за формою згідно з додатком 1 та документи до неї можуть бути подані безпосередньо до Міндовкілля або через адміністратора у центрі надання адміністративних послуг за вибором суб’єкта господарювання або уповноваженої ним особи:

1) у паперовій формі особисто або поштовим відправленням з описом вкладення;

2) в електронній формі шляхом використання Єдиного державного вебпорталу електронних послуг, зокрема через інтегровані з ним інформаційні системи державних органів та органів місцевого самоврядування, системи.

Відповідно до пункту 10 наведеної вище Постанови у заяві про отримання дозволу зазначаються відомості про об’єкт, операції з оброблення, які передбачається здійснювати на такому об’єкті, назва та код відходів, відомості про їх склад та властивості, проектна потужність об’єкта, проектний обсяг оброблення відходів, розрахунковий строк експлуатації, джерело походження відходів, код та назва відходів, утворених у результаті здійснення операцій з оброблення, обсяг відходів, утворених у результаті здійснення операцій з оброблення, подальше оброблення утворених відходів.

Додаток 3 до Порядку містить форму ДОЗВОЛУ на здійснення операцій з оброблення відходів, яка, зокрема, передбачає "Дозволяється __________________ (повне найменування юридичної особи або здійснювати операції з оброблення відходів _________ (найменування виду відходів, код операції)".

Відповідно до Постанови Кабінет Міністрів України від 18.03.2022 № 314 зазначено:

{Установити, що подані суб’єктами господарювання декларації про провадження видів господарської діяльності щодо здійснення операцій з оброблення відходів (крім господарської діяльності з управління небезпечними відходами) є дійсними до 9 квітня 2025 року. У строк до 9 квітня 2025 р. суб’єкти господарювання для подальшого провадження своєї діяльності повинні отримати відповідні дозвільні документи у порядку та на умовах, що передбачені Законом України "Про управління відходами", згідно з Постановою КМ № 1137 від 31.10.2023, з урахуванням змін, внесених Постановами КМ №637 від 04.06.2024, № 1262 від 01.11.2024}.

Відповідно до абзацу першого підпункту 1 пункту 1 Постанови Кабінет Міністрів України від 18.03.2022 № 314 зазначено, що у період воєнного стану право на провадження господарської діяльності може набуватися суб’єктами господарювання на підставі безоплатного подання до органів ліцензування, дозвільних органів та суб’єктів надання публічних (електронних публічних) послуг декларації про провадження господарської діяльності (далі - декларація), що містить відомості згідно з додатком 1, без отримання дозвільних документів (документів дозвільного характеру, ліцензій або інших результатів надання публічних послуг), крім видів господарської діяльності за переліком згідно з додатком 2.

Вид господарської діяльності: Здійснення операцій з оброблення відходів.

Вид документа, який дає право на провадження господарської діяльності: дозвіл.

Враховуючи наведене, Скаржник не довів та документально не підтвердив необхідність внесення змін до Документації в цій частині, а також документально не підтвердив неможливість виконання вказаної умови Документації та не довів, яким чином наведена вище умова Документації порушує права та законні інтереси Скаржника, пов’язані з участю у Процедурі закупівлі, у зв'язку з чим відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.

Разом з тим, враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.

Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:

1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);

2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.

Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.

Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.

Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі" на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель

ПОСТАНОВИЛА:

Зобов'язати

НАЦІОНАЛЬНУ

ДИТЯЧУ

СПЕЦІАЛІЗОВАНУ

ЛІКАРНЮ

"ОХМАТДИТ" МОЗ УКРАЇНИ (код ЄДРПОУ: 01994089) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "код ДК 021:2015 90520000-8: Послуги у сфері поводження з радіоактивними, токсичними, медичними та небезпечними відходами (послуги з управління відходами, що утворюються в результаті медичної діяльності. Код відповідно до Національного переліку відходів: 18 01 03*, 18 02 02*, 18 01 06*, 18 01 08* (операції, D15, D10); 20 01 21*, 06 04 04* (операції, D15, D9), з наданням пакувальної тари", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2025-02-03-001742-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.

Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.

Голова Комісії Ганна ГОРНОСТАЛЬ Члени Комісії Діана ГОСТЄВА Наталя ЛЕНЬ

Скарга

Скарга на умови ТД

Скарга на дискримінаційні умови тендерної документації · Технічна специфікація предмета закупівлі

Вимога: Змінити тендерну документацію. Зобов'язати замовника внести зміни до тендерної документації

Дискримінаційні умови ТД

Першоджерело

Скарга в Prozorro Закупівля UA-2025-02-03-001742-a PDF рішення

Текст рішення – з PDF, який орган оскарження оприлюднив у Prozorro; абзаци й переноси відновлено автоматично, тож для цитування звіряйтеся з PDF. Що оскаржували й чого просив скаржник – з даних скарги, що зобов'язав АМКУ й теми визначено автоматично. Рішення може бути оскаржене до суду.

код ДК 021:2015 90520000-8: Послуги у сфері поводження з радіоактивними, токсичними, медичними та небезпечними відходами (послуги з управління відходами, що утворюються в...

Текст рішення

Скарга

Першоджерело