Текст рішення
РІШЕННЯ
№ 4079-р/пк-пз від 17.03.2025
Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу приватного підприємства "ПАТРІОТ В" (код ЄДРПОУ: 35754754) від 09 березня 2025 № UA-2025-01-14-015172-a.b3 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,
ВСТАНОВИЛА:
Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:
- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;
- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;
- тендерна документація – Документація;
- тендерна пропозиція – Пропозиція.
Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника скасувати рішення про відміну Процедури закупівлі.
Рішенням Комісії від 11.03.2025 № 3703-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду та зобов'язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.
Замовник шляхом завантаження листа на веб-порталі Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.
Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.
Відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу з питань закупівель, свої Пропозиції для участі у Процедурі закупівлі подали наступні учасники:
1) товариство з обмеженою відповідальністю "Комплексне Гарантування Безпеки" (надалі – ТОВ "Комплексне Гарантування Безпеки") 2) Скаржник Відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу, розкриття Пропозицій відбулось 22.01.2025.
Відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу, статус Пропозиції ТОВ "Комплексне Гарантування Безпеки" – "очікує рішення".
Відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу, Замовником 28.02.2025 розміщено інформацію про відміну Процедуру закупівлі.
Скаржник не погоджується з рішенням Замовника щодо відміни Процедури закупівлі, виходячи з наступного.
Скаржник зазначає, що рішення Комісії від 12.02.2025 було зобов'язано Замовника скасувати рішення про визначення ТОВ "Комплексне Гарантування Безпеки" переможцем Процедури закупівлі.
Замовник 27.02.2025 виконав рішення Комісії від 12.02.2025, скасувавши в електронній системі закупівель рішення про визначення ТОВ "Комплексне Гарантування Безпеки" переможцем Процедури закупівлі. З того часу Пропозиція ТОВ "Комплексне Гарантування Безпеки" перейшла у статус "очікує рішення" в електронній системі закупівель.
Замовник 28.02.2025 залишив в електронній системі закупівель коментар щодо усунення порушення: "Рішення органу оскарження виконано" та оприлюднив рішення про відміну Процедури закупівлі.
Скаржник зауважує, що в протоколі від 28.02.2025 Замовник жодним чином не обґрунтовує та не пояснює, чому саме код ДК 021:2015: 79710000-4 Охоронні послуги, на думку Замовника, не є найбільш відповідним для охоронних послуг, що закуповуються, чому закупівля охоронних послуг за таким кодом є порушенням вимог законодавства у сфері публічних закупівель і чому саме після рішення Комісії від 12.02.2025 Замовник дійшов таких висновків та вирішив відмінити Процедуру закупівлю.
Скаржник, посилаючись на положення Порядку визначення предмета закупівлі, затвердженого Наказом Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України від 15.04.2020 № 708 та проєкт договору про закупівлю, зауважує, що Скаржник проаналізував публічно доступні дані електронної системи закупівель стосовно закупівлі Замовником охоронних послуг за попередні періоди із застосуванням відкритих торгів, які свідчать про те, що Замовник завжди використовував один и той самий код Єдиного закупівельного словника для визначення предмета закупівлі охоронних послуг: 79710000-4 - Охоронні послуги.
Тобто, раніше у Замовника не викликав сумнів застосований код Єдиного закупівельного словника для визначення предмета закупівлі охоронних послуг. Однак, як тільки після рішення Комісії від 12.02.Замовнику перестав бути прийнятним код за ДК 021:2015: 79710000-4 - Охоронні послуги для закупівлі охоронних послуг.
Скаржник вважає, що підстава для відміни Процедури закупівлі була штучно віднайдена Замовником під його потребу відмінити закупівлю у зв'язку з неможливістю досягнути перемоги ТОВ "Комплексне Гарантування Безпеки", і необхідністю подальшого визнання Скаржника переможцем закупівлі, чого, судячи з поведінки Замовника, Замовник не бажає. Замовник не вперше відміняє торги з надуманих підстав замість того, щоб довести закупівлю до визначення Скаржника переможцем закупівлі та укладення з ним договору про закупівлю, схожа ситуація була при проведенні Замовником минулорічної закупівлі охоронних послуг за ідентифікатором № UA-2024-01-19-014485-a.
При цьому, для здійснення закупівлі охоронних послуг Уповноважена особа Замовника розпоряджається не власними приватними коштами, а, як зазначено у формі річного плану закупівлі, джерелом фінансування закупівлі є Державний бюджет України.
Відтак, Замовник зобов'язаний дотримуватись норм Закону та Особливостей.
Замовник зазначає, що відповідно до частини першої статті 2 Закону України "Про державний захист працівників суду і правоохоронних органів" правоохоронні органи органи прокуратури. Національної поліції, служби безпеки. Військової служби правопорядку у Збройних Силах України, Національне антикорупційне бюро України, органи охорони державного кордону, Бюро економічної безпеки України, органи і установи виконання покарань, слідчі ізолятори, органи державного фінансового контролю, рибоохорони, державної лісової охорони, інші органи, які здійснюють правозастосовні або правоохоронні функції.
Згідно з частиною першою статті 2 Закону України "Про прокуратуру" на прокуратуру покладаються такі функції:
1) підтримання державного обвинувачення в суді;
2) представництво інтересів громадянина або держави в суді у випадках, визначених цим Законом та главою 12 розділу III Цивільного процесуального кодексу України;
3) нагляд за додержанням законів органами, що провадять оперативно-розшукову діяльність, дізнання, досудове слідство;
4) нагляд за додержанням законів при виконанні судових рішень у кримінальних справах, а також при застосуванні інших заходів примусового характеру, пов’язаних з обмеженням особистої свободи громадян.
Отже, органи прокуратури є державним органом, який в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією України та законами України, здійснює покладені на нього функції із захисту від неправомірних посягань прав і законних інтересів людини і громадянина та інтересів держави і суспільства.
Так, в адміністративних будівлях органів Черкаської обласної прокуратури розміщено структурні підрозділи обласної прокуратури, як і в окружних прокуратурах та їх відділах, які здійснюють процесуальне керівництво в резонансних кримінальних провадженнях стосовно осіб, що вчинили тяжкі та особливо тяжкі злочини, де зберігаються висновки експертів, речові докази у кримінальних провадженнях. Окрім цього, в даних приміщеннях знаходяться і режимно-таємні частини, де зберігаються документи, що містять державну таємницю. Згідно з частиною другою статті 100 Кримінального процесуального кодексу України сторона кримінального провадження, якій наданий речовий доказ або документ, зобов’язана зберігати їх у стані, придатному для використання у кримінальному провадженні.
Також, з урахуванням об’єктивних обставин, які пов’язані з діяльністю прокуратури як державного органу, обумовлених наявністю режимно-таємних частин, які мають спеціальний дозвіл Служби безпеки України на провадження діяльності, пов’язаної з державною таємницею, які видано на підставі акту спеціальної експертизи та на виконання вимог Кримінального процесуального кодексу України, Закону України "Про державну таємницю" та Порядку організації та забезпечення режиму секретності в державних органах, органах місцевого самоврядування, на підприємствах, в установах і організаціях, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 18 грудня 2013 року № 939 для належного забезпечення охорони державної таємниці, належних умов праці працівників органів Черкаської обласної прокуратури, належної охорони адміністративних будівель обласної прокуратури, недопущення проникнення на територію сторонніх осіб, запобігання та за необхідності відбиття нападу на об’єкти охорони у Черкаської обласної прокуратури існує потреба в їх охороні з використанням вогнепальної зброї та спеціальних засобів охорони.
Таким чином, у зв’язку зі специфікою діяльності Замовника, класифікатор ДК 021:2015:75240000-0: Послуги із забезпечення громадської безпеки, охорони правопорядку та громадського порядку є більш актуальним для послуг, що необхідні.
В своїй діяльності Замовник повинен дотримуватися як спеціально-юридичних так і загальних принципів права, у тому числі, законності. Оскільки у Замовника відсутня можливість внесення змін до умов Документації, єдина можливість усунення порушень – це скасування закупівлі.
На думку Замовника, за даним фактом відсутні порушення прав та інтересів Скаржника, а саме - вимоги до функціонування електронної системи закупівель, процедуру проведення авторизації електронних майданчиків, умови підключення та випадки відключення електронних майданчиків від електронної системи закупівель, вимоги до електронних майданчиків та відповідальність операторів авторизованих електронних майданчиків визначає Порядок функціонування електронної системи закупівель та проведення авторизації електронних майданчиків, затверджений постановою Кабінету Міністрів України від 24 лютого 2016 року № 166 (далі - Порядок).
Згідно з пунктом 5 Порядку за подання учасником тендерної пропозиції та/або пропозиції учасника закупівлі, що була розкрита електронною системою закупівель через електронні сервіси з автоматичним обміном інформацією (онлайн-сервісами), доступ до яких здійснюється за допомогою Інтернету, та за користування зазначеними електронними сервісами оператор авторизованого/попередньо авторизованого електронного майданчика справляє з учасника плату в розмірі, встановленому цим пунктом. У разі відміни торгів або визнання їх такими, що не відбулися, оператор авторизованого/попередньо авторизованого електронного майданчика повертає плату учаснику/переможцю, крім випадків, коли пропозиція учасника/переможця була відхилена.
Щодо вказаного Скаржником Замовник відмічає, що ні Особливості, ні Закон не зобов’язують Замовника окремо документально підтверджувати наявність порушень, через неможливість усунення яких скасовується закупівля, законодавство містить лише конкретну вимогу щодо опису таких порушень. Замовником у рішенні чітко визначено: "з описом таких порушень, які неможливо усунути а саме - не вірно обрано ДК 021:2015, оскільки ДК 021:2015: 79710000-4 — Охоронні послуги не є найбільш відповідним для послуг, що закуповуються".
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
1. Щодо інших процедур закупівель.
Згідно з частиною четвертою статті 18 Закону реєстраційна картка скарги повинна містити таку інформацію, зокрема:
2) номер скарги, присвоєний в електронній системі закупівель під час її подання;
3) унікальний номер оголошення про проведення конкурентної процедури закупівлі, що оприлюднене в електронній системі закупівель, або унікальний номер повідомлення про намір укласти договір про закупівлі, в разі застосування переговорної процедури закупівлі.
Відповідно до частини п'ятої статті 18 Закону скарга повинна містити, зокрема, посилання на порушення процедури закупівлі або прийняті рішення, дії або бездіяльність замовника, фактичні обставини, що це можуть підтверджувати.
Слід зазначити, що реєстраційна картка за Скаргою створена 09.03.2025 та містить посилання на Процедуру закупівлі, оголошення про проведення якої оприлюднене на вебпорталі Уповноваженого органу за № UA-2025-01-14-015172-a, відповідно, Скарга розміщена в оголошенні, яке оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2025-01-14-015172-a.
Враховуючи викладене, інші процедури закупівлі не можуть бути предметом розгляду органу оскарження під час розгляду зазначеної Скарги.
2. Щодо відміни Процедури закупівлі.
Відповідно до пункту 50 Особливостей замовник відміняє відкриті торги у разі:
1) відсутності подальшої потреби в закупівлі товарів, робіт чи послуг;
2) неможливості усунення порушень, що виникли через виявлені порушення вимог законодавства у сфері публічних закупівель, з описом таких порушень;
3) скорочення обсягу видатків на здійснення закупівлі товарів, робіт чи послуг;
4) коли здійснення закупівлі стало неможливим внаслідок дії обставин непереборної сили.
У разі відміни відкритих торгів замовник протягом одного робочого дня з дати прийняття відповідного рішення зазначає в електронній системі закупівель підстави прийняття такого рішення.
Відповідно до інформації, оприлюдненої на веб-порталі Уповноваженого органу, причина відміни - неможливість усунення виявлених порушень законодавства у сфері публічних закупівель.
Замовником на веб-порталі Уповноваженого органу розміщено протокол від 28.02.2025, в якому зазначено: "Прийняття рішення про відміну відкритих торгів з особливостями по предмету закупівлі: Фізична охорона ДК 021:2015: 79710000-4 — Охоронні послуги за процедурою відкритих торгів з особливостями згідно оголошення UA2025-01-14-015172-a, на підставі пп. 2 п. 50 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України “Про публічні закупівлі”, на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування затверджених Постановою Кабінету Міністрів України №1178 від 12.10.2022р. (далі - Особливості), неможливості усунення порушень, що виникли через виявлені порушення законодавства у сфері публічних закупівель, з описом таких порушень, які неможливо усунути а саме: не вірно обрано ДК 021:2015, оскільки ДК 021:2015: 79710000-4 — Охоронні послуги не є найбільш відповідним для послуг, що закуповуються.
Таким чином тендерна документація складена не у відповідності до вимог законодавства та процедура закупівлі підлягає відміні".
Відповідно до розділу I "Загальні положення" Наказу Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України від 15.04.2020 № 708 "Про затвердження Порядку визначення предмета закупівлі" та Закону України "Про публічні закупівлі" визначено, що предмет закупівлі товарів і послуг визначається замовником згідно з пунктами 21 і 34 частини першої статті 1 Закону та за показником четвертої цифри Єдиного закупівельного словника.
Замовник може визначити окремі частини предмета закупівлі (лоти) за показниками четвертої-восьмої цифр Єдиного закупівельного словника, обсягом, номенклатурою, місцем поставки товарів, виконання робіт або надання послуг.
Відповідно до Національного класифікатора "Єдиний закупівельний словник ДК 021:2015" міститься наступна інформація, зокрема:
75240000-0 Послуги із забезпечення громадської безпеки, охорони правопорядку та громадського порядку 79710000-4 Охоронні послуги.
Згідно з інформацією, розміщеною на веб-порталі Уповноваженого органу, класифікатор та його відповідний код: ДК 021:2015:79710000-4: Охоронні послуги Опис окремої частини або частин предмета закупівлі 62331 людино-година Фізична охорона ДК 021:2015: 79710000-4 — Охоронні послуги.
Замовник не довів правомірність відміни Процедури закупівлі та те, що причини відміни є такими, що виникли через виявлені порушення вимог законодавства у сфері публічних закупівель не внаслідок дій/бездіяльності Замовника.
Враховуючи інформацію, наведену в мотивувальній частині рішення, Замовник неправомірно відмінив тендер з наведених підстав.
Неправомірно відмінивши тендер, Замовник порушив вимоги пункту 50 Особливостей.
Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.
Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:
1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);
2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною тендерної документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.
Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов’язання Замовника скасувати рішення про відміну тендеру.
Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.
Враховуючи наведену вище інформацію, наявні підстави для задоволення Скарги частково.
Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель
ПОСТАНОВИЛА:
Зобов'язати Черкаську обласну прокуратуру (код ЄДРПОУ: 02911119) скасувати рішення про відміну процедури закупівлі — "Фізична охорона", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2025-01-14015172-a.
Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.
Голова Комісії Ганна ГОРНОСТАЛЬ Діана ГОСТЄВА Члени Комісії Наталя ЛЕНЬ
Скарга
Скарга на неправомірне рішення Замовника щодо відміни відкритих торгів
Неправомірна відміна Замовником процедури закупівлі UA-2025-01-14-015172-a · Відміна закупівлі
Вимога: Скасувати рішення замовника. Приймаючи до уваги, що неправомірне рішення щодо відміни Процедури закупівлі впливає на об’єктивність визначення переможця Процедури закупівлі, завершення Процедури закупівлі укладенням та виконанням договору про закупівлю із переможцем Закупівлі, призводить до порушення прав та охоронюваних законом інтересів Скаржника – ПРИВАТНОГО ПІДПРИЄМСТВА "ПАТРІОТ В", якого Замовник своїм неправомірним рішенням про відміну Процедури закупівлі фактично позбавив можливості участі у Процедурі закупівлі на конкурентних засадах із рівним ставленням до кожного з учасників, об’єктивним та неупередженим визначенням переможця Процедури закупівлі та можливістю укладення договору про закупівлю, – керуючись статтями 40 та 55 Конституції України, статтями 1, 5, 18, 32 Закону України «Про публічні закупівлі», пунктами 50, 55-67 Особливостей, ПРОШУ: 1. Прийняти цю Скаргу до розгляду; 2. Прийняти рішення про встановлення порушень порядку проведення Процедури закупівлі; 3. Зобов’язати Замовника, Черкаська обласна прокуратура, скасувати рішення про відміну процедури закупівлі за предметом Фізична охорона ДК 021:2015: 79710000-4 — Охоронні послуги, оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2025-01-14-015172-a.
14 січня 2025 року Замовником торгів, Черкаською обласною прокуратурою, було розпочато конкурентну процедуру закупівлі: відкриті торги (з особливостями), ідентифікатор закупівлі UA-2025-01-14-015172-a, за предметом закупівлі: Фізична охорона ДК 021:2015: 79710000-4 — Охоронні послуги (далі – Процедура закупівлі/Закупівля), на підставі Закону України «Про публічні закупівлі» від 25 грудня 2015 року №922-VIII (далі – Закон) та Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених Постановою Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 2022 р. №1178, (далі – Особливості).
20 січня 2025 року ПРИВАТНЕ ПІДПРИЄМСТВО "ПАТРІОТ В" (далі – Скаржник) виявило бажання взяти участь у Закупівлі шляхом подання тендерної пропозиції, оформленої відповідно до вимог Тендерної документації ВІДКРИТІ ТОРГИ (з особливостями) на закупівлю за предметом Фізична охорона ДК 021:2015: 79710000-4 — Охоронні послуги, затвердженої Рішенням Уповноваженої особи, протокол 14.01.2025, далі – «Тендерна документація».
Відповідно до даних реєстру пропозицій у Процедурі закупівлі участь приймають дві юридичні особи – Скаржник (ПРИВАТНЕ ПІДПРИЄМСТВО "ПАТРІОТ В") і ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "КОМПЛЕКСНЕ ГАРАНТУВАННЯ БЕЗПЕКИ" (код ЄДРПОУ: 41680942).
29 січня 2025 року Замовник оприлюднив в електронній системі закупівель ПРОТОКОЛ ЩОДО ПРИЙНЯТТЯ РІШЕННЯ УПОВНОВАЖЕНОЮ ОСОБОЮ про намір укласти договір від 29.01.2025 року, згідно якого:
«6. Найменування переможця процедури відкритих торгів з особливостями...: ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «Комплексне гарантування безпеки», код ЄДРПОУ 41680942.
7. Результат розгляду пропозиції
Пропозиція відповідає вимогам замовника. Прийняти рішення про намір укласти договір про закупівлю з переможцем процедури відкритих торгів з особливостями ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «Комплексне гарантування безпеки», код ЄДРПОУ 41680942 на суму 3 199 450,23 грн. (три мільйони сто дев’яносто дев’ять тисяч чотириста п’ятдесят грн. 23 коп.).
8. Підстави відхилення тендерної пропозиції згідно з п. 47 Особливостей… відсутні».
03 лютого 2025 року Скаржник оскаржив рішення Замовника про визначення ТОВАРИСТВА З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «Комплексне гарантування безпеки» переможцем Закупівлі та про намір укласти договір від 29.01.2025.
Згідно рішення Комісії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель №2124-р/пк-пз від 12.02.2025 (далі – Рішення Комісії від 12.02.2025), Орган оскарження зобов’язав Замовника скасувати рішення про визначення товариства з обмеженою відповідальністю "Комплексне Гарантування Безпеки" (код ЄДРПОУ: 41680942) переможцем процедури закупівлі — "Фізична охорона", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2025-01-14-015172-a.
27 лютого 2025 року Замовник виконав Рішення Комісії від 12.02.2025, скасувавши в електронній системі закупівель рішення про визначення Товариства з обмеженою відповідальністю "Комплексне Гарантування Безпеки" переможцем Процедури закупівлі. З того часу тендерна пропозиція Товариства з обмеженою відповідальністю "Комплексне Гарантування Безпеки" перейшла у статус «Очікує рішення» в електронній системі закупівель.
28 лютого 2025 року о 09:24 Замовник залишив в електронній системі закупівель коментар щодо усунення порушення: Рішення органу оскарження виконано.
28 лютого 2025 о 09:38 Замовник оприлюднив рішення про відміну Процедури закупівлі разом із ПРОТОКОЛОМ ЩОДО ПРИЙНЯТТЯ РІШЕННЯ УПОВНОВАЖЕНОЮ ОСОБОЮ про відміну відкритих торгів з особливостями від 28.02.2025 року (далі – Протокол від 28.02.2025), у пункті 5 якого зазначено:
«5. Прийняття рішення про відміну відкритих торгів з особливостями по предмету закупівлі: Фізична охорона ДК 021:2015: 79710000-4 — Охоронні послуги за процедурою відкритих торгів з особливостями згідно оголошення UA-2025-01-14-015172-a, на підставі пп. 2 п. 50 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України “Про публічні закупівлі”, на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування затверджених Постановою Кабінету Міністрів України №1178 від 12.10.2022р. (далі - Особливості), неможливості усунення порушень, що виникли через виявлені порушення законодавства у сфері публічних закупівель, з описом таких порушень, які неможливо усунути а саме: не вірно обрано ДК 021:2015, оскільки ДК 021:2015: 79710000-4 — Охоронні послуги не є найбільш відповідним для послуг, що закуповуються.
Таким чином тендерна документація складена не у відповідності до вимог законодавства та процедура закупівлі підлягає відміні».
Однак, з таким рішенням Замовника щодо відміни Процедури закупівлі Скаржник не може погодитись з огляду на наступне.
По-перше, відповідно до підпункту 2 пункту 50 Особливостей замовник відміняє відкриті торги у разі: неможливості усунення порушень, що виникли через виявлені порушення вимог законодавства у сфері публічних закупівель, з описом таких порушень.
Натомість, у Протоколі від 28.02.2025 Замовник жодним чином не обгрунтовує та не пояснює, чому саме код ДК 021:2015: 79710000-4 — Охоронні послуги, на думку Замовника, не є найбільш відповідним для охоронних послуг, що закуповуються, чому закупівля охоронних послуг за таким кодом є порушенням вимог законодавства у сфері публічних закупівель і чому саме після Рішення Комісії від 12.02.2025 Замовник дійшов таких висновків та вирішив відмінити Процедуру закупівлю?
По-друге, відповідно до пункту 22 частини першої статті 1 Закону України «Про публічні закупівлі» «предмет закупівлі - товари, роботи чи послуги, що закуповуються замовником у межах єдиної процедури закупівлі або в межах проведення спрощеної закупівлі, щодо яких учасникам дозволяється подавати тендерні пропозиції/пропозиції або пропозиції на переговорах (у разі застосування переговорної процедури закупівлі). Предмет закупівлі визначається замовником у порядку, встановленому Уповноваженим органом, із застосуванням Єдиного закупівельного словника, затвердженого у встановленому законодавством порядку».
Згідно із пунктом 1 Порядку визначення предмета закупівлі, затвердженого Наказом Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України від 15 квітня 2020 року № 708, далі – «Порядок №708», «цей Порядок встановлює правила визначення замовником предмета закупівлі відповідно до Закону України «Про публічні закупівлі» (далі - Закон) із застосуванням показників цифр основного словника національного класифікатора України ДК 021:2015 «Єдиний закупівельний словник», затвердженого наказом Міністерства економічного розвитку і торгівлі України від 23 грудня 2015 року № 1749 (далі - Єдиний закупівельний словник), а також особливості визначення предмета закупівлі для окремих товарів, робіт і послуг».
Згідно із пунктом 3 Порядку №708 «предмет закупівлі товарів і послуг визначається замовником згідно з пунктами 21 і 34 частини першої статті 1 Закону та за показником четвертої цифри Єдиного закупівельного словника».
Відповідно до пункту 4 розділу I Тендерної документації:
4 Інформація про предмет закупівлі
4.1 назва предмета закупівлі Фізична охорона
ДК 021:2015: 79710000-4 — Охоронні послуги
4.2 опис окремої частини або частин предмета закупівлі (лота), щодо яких можуть бути подані тендерні пропозиції Закупівля здійснюється щодо предмету закупівлі в цілому та на лоти не поділяється.
4.3 кількість товару та місце його поставки або місце, де повинні бути виконані роботи чи надані послуги, їх обсяги Код ДК 021:2015 - 79710000-4– Охоронні послуги - Фізична охорона – 62331 люд/год.
Місце поставки (3 цілодобових пости):
1. м. Черкаси, бульв. Шевченка, 286 (2 особи - цілодобово);
2. м. Черкаси, вул. Свято-Макаріївська, 135A (1 особа- цілодобово)
Місце поставки (21 денний пост з 09.00-18.00 год. у робочі дні з понеділка по четвер; з 09.00-17.00 у п’ятницю):
1. м. Звенигородка, вул. Софії Терещенко, 40а.
2. селище Калинопіль, вул. Соборна, 16.
3. м. Корсунь-Шевченківський, вул. Ярослава Мудрого, 27.
4. селище Лисянка, вул. Незалежності, 4.
5. м. Тальне, вул. Соборна, 42.
6. м. Золотоноша, вул. Шевченка, 153.
7. селище Драбів, вул. Центральна, 67.
8. м. Канів, вул. 206 Дивізії, 10а.
9. селище Чорнобай, вул. Центральна, 218.
10. м. Сміла, вул. Ю. Кондратюка, 25.
11. м. Городище, вул. Грушевського, 10а.
12. м. Кам'янка, вул. Захисників України, 45.
13. м. Чигирин, вул. Козацька, 35.
14. м. Шпола, вул. Національна, 5.
15. м. Жашків, вул. Макаренка, 2.
16. селище Маньківка, вул. Зоряна, 8.
17. м. Монастирище, вул. Соборна, 117.
18. м. Христинівка, вул. Флорештська, 11.
19. м. Умань, вул. Гайдамацька, 16.
20. м. Черкаси, бульвар Шевченка, 286.
21. м. Черкаси, вул. Б. Хмельницького, 60.
Обсяг надання послуг згідно із додатком 3 до тендерної документації.
Згідно із пунктом 2 розділу VІIІ Тендерної документації «проєкт договору про закупівлю з обов’язковим зазначенням порядку змін його умов наведений у додатку 4 до тендерної документації».
Зауважимо, що учасники Закупівлі мали погодитись із запропонованим Замовником проєктом договору про закупівлю, надавши Лист-згоду з проєктом договору за формою, викладеною у Додатку 5 до тендерної документації, та форму тендерної пропозиції згідно Додатку 8 до Тендерної документації, де у пункті 1 також міститься згода учасника з проєктом договору, викладеним у Додатку 4 до Тендерної документації.
Відповідно до пункту 1 Додатку 4 до Тендерної документації ПРОЄКТ ДОГОВОРУ ПРО ЗАКУПІВЛЮ ІЗ ЗАЗНАЧЕННЯМ ПОРЯДКУ ЗМІН ЙОГО УМОВ, у якості предмету договору про закупівлю Замовник визначив наступне: «
1. Охорона» надає «Балансоутримувачу» Охоронні послуги: Код ДК 021:2015 – 79710000 - 4) для чого “Балансоутримувач” передає, а “Охорона” приймає під охорону “Об’єкт” та його відокремлені приміщення, перераховані у дислокації (додаток № 1), що охороняється ( далі “Об’єкт”).
Обов’язковою умовою на час укладення та здійснення договору є наявність у “Балансоутримувача“ повноважень на його володіння (користування) “Об’єктом” ( у формі права власності, права на повне господарське відання, оперативне управління, оренда, лізинг, доручення, тощо), відомості про що надаються “Охороні” в завіреній “ Балансоутримувачем” письмовій формі.
Вид охорони об’єкта визначається за згодою сторін виходячи з принципу надійності охорони об’єкта:
1. м. Черкаси, б-р Шевченка, 286:
Центральний пост – цілодобово (2 особи);
Пост приймальні громадян – з 09.00-18.00 год. з понеділка по четвер та з 09.00-17.00 у п’ятницю (1 особа);
2. м. Черкаси, вул. Свято-Макаріївська, 135а:
Центральний пост – цілодобово (1 особа).
3. м. Черкаси, вул. Б. Хмельницького, 60:
Центральний пост – з 09.00-18.00 год. з понеділка по четвер та з 09.00-17.00 у п’ятницю (1 особа).
1. м. Звенигородка, вул. Софії Терещенко, 40а-центральний пост з 09.00-18.00 год. з понеділка по четвер та з 09.00-17.00 у п’ятницю (1 особа).
2. селище Калинопіль, вул. Соборна, 16-центральний пост з 09.00-18.00 год. з понеділка по четвер та з 09.00-17.00 у п’ятницю (1 особа).
3. м. Корсунь-Шевченківський, вул. Ярослава Мудрого, 27-центральний пост з 09.00-18.00 год. з понеділка по четвер та з 09.00-17.00 у п’ятницю (1 особа).
4. селище Лисянка, вул. Незалежності, 4-центральний пост з 09.00-18.00 год. з понеділка по четвер та з 09.00-17.00 у п’ятницю (1 особа).
5. м. Тальне, вул. Соборна, 42-центральний пост з 09.00-18.00 год. з понеділка по четвер та з 09.00-17.00 у п’ятницю (1 особа).
6. м. Золотоноша, вул. Шевченка, 153-центральний пост з 09.00-18.00 год. з понеділка по четвер та з 09.00-17.00 у п’ятницю (1 особа).
7. селище Драбів, вул. Центральна, 67-центральний пост з 09.00-18.00 год. з понеділка по четвер та з 09.00-17.00 у п’ятницю (1 особа).
8. м. Канів, вул. 206 Дивізії, 10а-центральний пост з 09.00-18.00 год. з понеділка по четвер та з 09.00-17.00 у п’ятницю (1 особа).
9. селище Чорнобай, вул. Центральна, 218-центральний пост з 09.00-18.00 год. з понеділка по четвер та з 09.00-17.00 у п’ятницю (1 особа).
10. м. Сміла, вул. Ю. Кондратюка, 25-центральний пост з 09.00-18.00 год. з понеділка по четвер та з 09.00-17.00 у п’ятницю (1 особа).
11. м. Городище, вул. Грушевського, 10-центральний пост з 09.00-18.00 год. з понеділка по четвер та з 09.00-17.00 у п’ятницю (1 особа).
12. м. Кам'янка, вул. Захисників України, 45-центральний пост з 09.00-18.00 год. з понеділка по четвер та з 09.00-17.00 у п’ятницю (1 особа).
13. м. Чигирин, вул. Козацька, 35-центральний пост з 09.00-18.00 год. з понеділка по четвер та з 09.00-17.00 у п’ятницю (1 особа).
14. м. Шпола, вул. Національна, 5-центральний пост з 09.00-18.00 год. з понеділка по четвер та з 09.00-17.00 у п’ятницю (1 особа).
15. м. Жашків, вул. Макаренка, 2-центральний пост з 09.00-18.00 год. з понеділка по четвер та з 09.00-17.00 у п’ятницю (1 особа).
16. селище Маньківка, вул. Зоряна, 8-центральний пост з 09.00-18.00 год. з понеділка по четвер та з 09.00-17.00 у п’ятницю (1 особа).
17. м. Монастирище, вул. Соборна, 117-центральний пост з 09.00-18.00 год. з понеділка по четвер та з 09.00-17.00 у п’ятницю (1 особа).
18. м. Христинівка, вул. Флорештська, 11-центральний пост з 09.00-18.00 год. з понеділка по четвер та з 09.00-17.00 у п’ятницю (1 особа).
19. м. Умань, вул. Гайдамацька, 16- центральний пост з 09.00-18.00 год. з понеділка по четвер та з 09.00-17.00 у п’ятницю (1 особа).
1.2. Стан технічної укріпленості об’єкта який передається під охорону повинен відповідати діючим вимогам.
1.3. Система охорони об’єкта та розташування постів визначається “Охороною” і узгоджується з “ Балансоутримувачем”. Пропускний та внутрішньо об’єктовий режим, встановлений згідно з розпорядженням “ Балансоутримувача”, здійснюється “Охороною”.
1.4. Подання “Охорони” про необхідність додержання встановленого режиму охорони, утримання технічних засобів охорони (у разі їх наявності) у відповідності з діючими нормативними актами України, є обов’язковим для розгляду та виконання “Балансоутримувачем”.
1.5. Обсяги закупівлі послуг можуть бути зменшені залежно від реального фінансування видатків».
Відповідно до пункту 6.1 Додатку 4 до Тендерної документації ПРОЄКТ ДОГОВОРУ ПРО ЗАКУПІВЛЮ ІЗ ЗАЗНАЧЕННЯМ ПОРЯДКУ ЗМІН ЙОГО УМОВ, Замовник визначив наступні обов’язки «Охорони» (особи, яка переможе у Закупівлі та надаватиме послуги за договором про закупівлю):
«6.1.1. Забезпечити охорону товарно-матерiальних цiнностей "Балансоутримувача ", прийнятих пiд охорону, вiд розкрадання i не допускати проникнення стороннiх осiб в нiчний час на об'єкт, що охороняється.
6.1.2. Пiсля закiнчення робочого дня " Охорона " повинна пересвiдчитись у тому, що всi вiдвiдувачi залишили територiю об'єкта, що охороняється.
6.1.3. Спiльно з "Балансоутримувачем" здiйснювати заходи по впровадженню технiчних засобiв охорони i безпеки.
6.1.4. Забезпечувати дотримання встановлених правил пожежної безпеки на постах силами працiвникiв охорони пiд час несення ними служби, а у випадках виявлення на об'єктi, шо охороняється пожежi або спрацювання охоронно-пожежної сигналiзацiї, негайно повiдомити про це пожежну частину, відповідальну особу «Балансоутримувача» вжити заходiв по лiквiдацiї пожежi або усунення технiчної несправностi охоронно-пожежної сигналiзацiї.
6.1.5. Приймати пiд охорону опечатанi (опломбованi) об'єкти примiщення, вказанi у дислокацii. Перед приймання об’єкту під охорону перевіряє з представником “Балансоутримувача” територію на відсутність на ній сторонніх предметів (транспорту і т.п.).
6.1.6. Здійснювати на об’єкті, запровадженого “ Балансоутримувачем” пропускного режиму, у тому числі не допускати проникнення сторонніх осіб на об’єкт, а також, не санкціоновані “Балансоутримувачем”, перебування його працівників на об’єкті у невизначений “Балансоутримувачем” час.
6.1.7. Забезпечувати контроль за ввезенням та вивезенням ( внесенням та винесенням ) товарно–матеріальних цінностей на територію та з території об’єкта по матеріальним перепусткам за формою встановленою «Балансоутримувачем». Не допускати на територію об’єкту стороннього автотранспорту».
Таким чином, положення Тендерної документації та умови майбутнього договору про закупівлю, викладені у Додатку 4 до Тендерної документації, засвідчують факт закупівлі саме охоронних послуг згідно предмету закупівлі, що найбільш відповідає змісту цих послуг за показником четвертої цифри Єдиного закупівельного словника (клас), а саме – 79710000-4– Охоронні послуги.
По-третє, Скаржник проаналізував публічно доступні дані електронної системи закупівель стосовно закупівлі Замовником охоронних послуг за попередні періоди із застосуванням відкритих торгів. Дані, наведені у Таблиці 1, свідчать, що Замовник завжди використовував один й той самий код Єдиного закупівельного словника для визначення предмета закупівлі охоронних послуг: 79710000-4 – Охоронні послуги.
Таблиця 1
Ідентифікатор Закупівлі Код ДК 021:2015 «Єдиний закупівельний словник»
UA-2025-02-06-013160-a 79710000-4: Охоронні послуги
UA-2024-12-06-016261-a 79710000-4: Охоронні послуги
UA-2024-02-09-009585-a 79710000-4: Охоронні послуги
UA-2024-02-15-013308-a 79710000-4: Охоронні послуги
UA-2024-02-09-009585-a 79710000-4: Охоронні послуги
UA-2024-01-19-014485-a 79710000-4: Охоронні послуги
UA-2023-01-03-005580-a 79710000-4: Охоронні послуги
UA-2022-12-13-021997-a 79710000-4: Охоронні послуги
Тобто раніше у Замовника не викликав сумнів застосований код Єдиного закупівельного словника для визначення предмета закупівлі охоронних послуг. Однак, як тільки справа дійшла до необхідності відхиляти тендерну пропозицію ТОВАРИСТВА З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "КОМПЛЕКСНЕ ГАРАНТУВАННЯ БЕЗПЕКИ", враховуючи Рішення Комісії від 12.02.2025 та недоліки тендерної пропозиції цього учасника Закупівлі, то Замовнику перестав бути прийнятним код за ДК 021:2015: 79710000-4 — Охоронні послуги для закупівлі охоронних послуг.
Таким чином, підстава для відміни Процедури закупівлі була штучно віднайдена Замовником під його потребу відмінити Закупівлю у зв’язку з неможливістю досягнути перемоги ТОВАРИСТВОМ З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "КОМПЛЕКСНЕ ГАРАНТУВАННЯ БЕЗПЕКИ" і необхідністю подальшого визнання Скаржника переможцем Закупівлі, чого, судячи з поведінки Замовника, Замовник не бажає. Адже Замовник не вперше відміняє торги з надуманих підстав, замість того, щоб довести закупівлю до визначення Скаржника переможцем Закупівлі та укладення з ним договору про закупівлю – схожа ситуація була при проведенні Замовником минулорічної закупівлі охоронних послуг за ідентифікатором UA-2024-01-19-014485-a.
При цьому варто наголосити, що для здійснення закупівлі охоронних послуг Уповноважена особа Замовника розпоряджається не власними приватними коштами, а, як зазначено у Формі річного плану Закупівлі (веб-посилання: https://prozorro.gov.ua/plan/UA-P-2025-01-14-021304-a), джерелом фінансування закупівлі є Державний бюджет України.
Відтак, Замовник та його Уповноважена особа зобов’язані дотримуватись норм Закону та Особливостей, а не шукати шляхи обійти такі норми у протиправний спосіб.
Таким чином, Замовник не довів невірність визначення коду ДК 021:2015 "Єдиний закупівельний словник" при проведенні Процедури закупівлі. Крім того, вимоги та норми законодавства у сфері публічних закупівель не порушені щодо проведення Процедури закупівлі відкриті торги. Замовник не довів правомірність відміни Процедури закупівлі та те, що причини відміни є такими, що виникли через виявлені порушення вимог законодавства у сфері публічних закупівель не внаслідок дій/бездіяльності Замовника.
Враховуючи вищевикладене, Замовник неправомірно відмінив тендер з підстав, наведених у Протоколі від 28.02.2025.
Неправомірно відмінивши тендер, Замовник порушив вимоги пункту 50 Особливостей.