Паливна гранула з деревини хвойних порід

Текст рішення

РІШЕННЯ

№1029-р/пк-пз від 23.01.2025

Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу фізичної особи-підприємця Крючкової Ольги Юріївни (код ЄДРПОУ: 2813006081) від 13 січня 2025 № UA-2025-01-10-004266-a.a1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,

ВСТАНОВИЛА:

Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:

- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;

- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;

- тендерна документація – Документація;

- тендерна пропозиція – Пропозиція.

Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.

Рішенням Комісії від 15.01.2025 № 600-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду та зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.

Замовник шляхом завантаження листа на веб-портал Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.

Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.

1. Скаржник зазначає, що згідно з вимогами частини 1 розділу І Документації, під аналогічним договором в контексті даної закупівлі необхідно розуміти договір, відповідно до якого учасником здійснювалось постачання паливних гранул з деревини хвойних порід в обсязі не менше вісімдесяти тонн.

Також, згідно з пунктом 5.1 розділу ІІІ Документації, при проведенні даної процедури закупівлі Замовник встановлює, зокрема, кваліфікаційний критерій - наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного за предметом закупівлі договору.

Згідно з пунктом 5.1.1 розділу ІІІ Документації учасники повинні надати довідку, складену в довільній формі, яка містить інформацію про виконання учасником аналогічного договору із зазначенням найменування контрагента, з яким було укладено договір, інформації про відповідальну особу за поставку товару з боку контрагента, її контактний телефон, року виконання договору, суми виконаного договору та кількості поставленого товару.

Згідно з пунктом 5.1.2 розділу ІІІ Документації, учасники повинні надати оригінал або копію аналогічного договору, інформація про який міститься у довідці, згідно з пп.

5.1.1. п. 5 розділу ІІІ цієї тендерної документації. Такий договір повинен бути наданий у повному обсязі, разом з усіма додатками та додатковими угодами, які є його невід'ємними частинами. Додатково, учасник повинен надати підтвердження повного виконання даного договору, а саме усі накладні на поставку товару, що був предметом договору.

Вимоги Замовника щодо наявності в учасників документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного за предметом закупівлі договору в частині обсягу поставки товару (не менше вісімдесяти тонн) та сировини паливних гранул (з деревини хвойних порід) є дискримінаційними та такими, що звужують коло учасників торгів.

Замовник у даних торгах закуповує паливні гранули із деревини хвойних порід у кількості 57 тонн, тож не є зрозумілим чим обумовлена кількість товару для аналогічного договору в обсязі 80т. Так само незрозуміло, чому під поняттям "аналогічний договір" Замовник визначає, що його предметом повинні бути виключно "паливні гранули з деревини хвойних порід", при тому, що предметом закупівлі є товар за ДК 021:2015:

09110000-3 - Тверде паливо.

Такою вимогою Замовник штучно звужує конкуренцію у даних торгах та допускає до участі лише тих учасників, що мають аналогічний договір на постачання виключно паливних гранул з деревини хвойних порід ще і в обсязі не менше 80 тонн.

Встановивши зазначені вище вимоги до аналогічного договору, Замовник порушив право Скаржника на участь у цих торгах, адже Скаржник може надати в якості аналогічного Договір № 181 від 19.09.2024, предметом якого є пелети паливні з деревини у кількості 42т, але такий договір не відповідає поняттю "аналогічний договір", що встановлений у частині 1 розділу І Документації.

Скаржник просить зобов'язати Замовника внести відповідні зміни у Документацію в цій частині та виключити з неї вимогу, що під аналогічним договором в контексті даної закупівлі необхідно розуміти договір відповідно до якого учасником здійснювалось постачання паливних гранул з деревини хвойних порід в обсязі не менше вісімдесяти тонн.

Замовник зазначає, що у Документації в розділі І міститься інформація, що "Під аналогічним договором в контексті даної закупівлі необхідно розуміти договір відповідно до якого учасником здійснювалось постачання паливних гранул з деревини хвойних порід в обсязі не менше вісімдесяти тон".

Замовником буде замінено на "Під аналогічним договором в контексті даної закупівлі необхідно розуміти договір відповідно до якого учасником здійснювалось постачання паливних гранул з деревини".

Також Замовник зауважує, що Код ДК 021:2015 09110000-3 Тверде паливо є загальним кодом для паливних гранул з деревини, лушпиння соняшника, соломи, відходів рослинної сировини тощо.

Замовник проводить процедуру закупівлі на паливну гранулу з деревини хвойних порід. Тому й вимагає від учасників копію аналогічного договору на паливну гранулу з деревини.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Відповідно до пункту 1 розділу І Документації під аналогічним договором в контексті даної закупівлі необхідно розуміти договір відповідно до якого учасником здійснювалось постачання паливних гранул з деревини хвойних порід в обсязі не менше вісімдесяти тон.

Відповідно до пункту 1 розділу ІІІ Документації Пропозиція подається в електронній формі через електронну систему закупівель шляхом заповнення електронних форм з окремими полями, у яких зазначається інформація про ціну, інші критерії оцінки (у разі їх встановлення замовником), інформація від учасника процедури закупівлі про його відповідність кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям (у разі їх (його) встановлення, наявність/відсутність підстав, установлених у пункті 47 цих особливостей і в тендерній документації, та шляхом завантаження необхідних документів, що вимагаються замовником у тендерній документації, а саме:

інформації та документи, які підтверджують відповідність учасника кваліфікаційним крітеріям встановленим у пункті 5 Розділу ІІІ тендерної документації;

Відповідно до пункту 5 розділу ІІІ Документації Наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного договору (*Під аналогічним договором слід розуміти договір, за яким здійснювалось постачання паливних гранул з деревини).

5.1.1. Довідка, складена в довільній формі, яка містить інформацію про виконання Учасником аналогічного договору із зазначенням найменування контрагента, з яким було укладено договір, інформації про відповідальну особу за поставку товару з боку контрагента, її контактний телефон, року виконання договору, суми виконаного договору та кількості поставленого товару.

5.1.2. Оригінал або копія аналогічного договору, інформація про який міститься у довідці, згідно з пп. 5.1.1. п.5 Розділу ІІІ цієї тендерної документації. Такий договір повинен бути наданий у повному обсязі, разом з усіма додатками та додатковими угодами, які є його невід’ємними частинами. Додатково, учасник повинен надати підтвердження повного виконання даного договору, а саме усі накладні на поставку товару, що був предметом договору.

Відповідно до пункту 3 розділу І Документації назва предмета закупівлі Тверде паливо — Код ДК 021:2015 09110000-3 (Паливні гранули з деревини хвойних порід).

Крім того, відповідно до пункту 3 розділу І Документації Загальна кількість закупівлі – 57 тонн.

Скаржник на розгляд Комісії надав, зокрема:

-договір про закупівлю товару від 19.09.2024 №181, укладений з комунальною установою "Центр фінансово-господарського обслуговування закладів освіти" Обухівської селищної ради Дніпровського району Дніпропетровської області, предметом якого є товар:

Тверде паливо (деревне паливо пеллети) для КЗ Обухівський заклад дошкільної освіти (ясла-садок) "Мрія" Обухівської селищної ради Дніпровського району Дніпропетровської області (Код ДК 021:2015 091100003 Тверде паливо), відповідно до якого:

1.3. Кількість товарів зазначена в Специфікації (Додаток № 1 до Договору), що є невід'ємною частиною даного Договору.

Додаток 1 до договору про закупівлю товару від 19.09.2024 №181 містить найменування товару та його кількість:

Тверде паливо (деревне паливо пеллети) 42т.

За таких умов, Документацією не передбачено можливості надати договори, предметом яких є, зокрема, брикети паливні з іншої сировини.

Враховуючи наведене, Замовник не довів необхідність встановлення наведеної вище умови Документації у зазначеній редакції.

За таких умов, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які зможуть надати аналогічний договір за предметом закупівлі паливних гранул з деревини саме хвойних порід в обсязі не менше саме вісімдесяти тонн, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі Скаржника.

Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

Крім того, відповідно до пункту 28 Особливостей тендерна документація повинна містити перелік документів та/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції, та перелік документів та/або інформації, які подаються переможцем процедури закупівлі. Зазначені переліки оформляються як окремі додатки до тендерної документації.

Відповідно до пункту 44 Особливостей відсутність документів або інформації, що не передбачені додатками до тендерної документації, зазначеними в абзаці десятому пункту 28 цих особливостей, не є підставою для відхилення замовником тендерної пропозиції такого учасника процедури закупівлі відповідно до цього пункту.

Слід зазначити, що наведена вище вимога Документації, в частині оскаржуваних вище документів не в окремому додатку Документації.

Враховуючи вищевикладене, відсутність у складі тендерної пропозиції учасника інформації та/або документів, передбачених вищенаведеною вимогою Документації не є підставою для відхилення Замовником тендерної пропозиції такого учасника процедури закупівлі.

2. Скаржник зазначає, що згідно з пунктом 5 частини 1 розділу ІІІ Документації, тендерна пропозиція подається в електронній формі через електронну систему закупівель шляхом заповнення електронних форм з окремими полями, у яких зазначається інформація про ціну, інші критерії оцінки (у разі їх встановлення замовником), інформація від учасника процедури закупівлі про його відповідність кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям (у разі їх (його) встановлення, наявність/відсутність підстав, установлених у пункті 47 цих особливостей і в тендерній документації, та шляхом завантаження необхідних документів, що вимагаються замовником у тендерній документації, зокрема, інформацією та документами, що підтверджують спроможність учасника згідно з Додатком № 1 до тендерної документації проводити навантаження (підіймання) товару через верхній люк бункера котельні на висоту не менше 10 метрів на території Замовника з дотриманням вимог безпеки та законодавства України.

Також, згідно з вимогами пункту 4 додатку 3 Документації поставка товару здійснюється за адресою Замовника дрібними партіями в обсязі до 10 тонн, кожна за замовленням замовника у біг-бегах, фахівцями, які мають право здійснювати навантаження (підіймання) товару через верхній люк бункера котельні на висоту не менше 10 метрів (документально підтверджується проходженням відповідного навчання та наявних допусків) з використанням відповідної техніки у справному стані (документально підтверджується проходження відповідного технічного огляду).

Отже, з аналізу вказаних вимог Документації вбачається, що для участі у цих торгах Замовник вимагає:

- наявність в учасника фахівців (працівників), що мають відповідну кваліфікацію, знання та надання документального підтвердження кваліфікації таких осіб;

- наявність окремої техніки із документальним підтвердження проходження технічного огляду.

Скаржник зауважує, що без наявності працівників (фахівців) та техніки (матеріально-технічної бази) неможливо надати документи, що вимагає Замовник у вказаних вимогах Документації.

Скаржник, посилаючись на пункт 29 Особливостей та частину другу статті 16 Закону, зазначає, що зазначені вимоги у такій редакції вказують на порушення порядку проведення торгів Замовником.

Предметом даних торгів є саме тверде паливо, відтак, Замовнику заборонено встановлювати у Документації кваліфікаційні вимоги щодо наявності техніки (МТБ), у т.ч.

вимагати документи на таку техніку, та вимоги щодо наявності працівників (фахівців), у т.ч. документів для таких осіб, однак, Замовник нехтує порядком проведення торгів, встановлює дискримінаційні вимоги та порушує вимоги Особливостей.

Участь у цій закупівлі можуть прийняти тільки ті учасники, що зможуть надати інформацію та документи, що передбачені пунктом 5 частини 1 розділу ІІІ Документації та пунктом 4 додатку 3 до Документації, що є дискримінаційним по відношенню до Скаржника.

Відтак, вбачається, що вищевказані положення Документації встановлені в порушення вимог пункту 29 Особливостей.

Скаржник просить зобов'язати Замовника внести відповідні зміни до Документації в цій частині та привести її положення у відповідність до вимог Особливостей, а саме виключити з неї незаконні та дискримінаційні вимоги пункту 5 частини 1 розділу ІІІ Документації та пункту 4 додатку 3 Документації.

Замовник зазначає, що на території центру розташовані три котельні з паливними котлами "АВЕРС-220" з вертикальним завантаженням паливної гранули. Одна з них знаходиться в кількох метрах від навчального корпусу. Для завантаження паливної гранули у верхній люк бункера на висоту не менше 10 метрів потрібна спеціальна техніка (кран або маніпулятор). Висота обумовлена конструктивними якостями бункера, конструкції підйомного механізму, висотою біг-бега, віддаленістю бункера від проїзду. Замовник немає можливості самостійно розвантажити з транспортного засобу пелети та завантажити їх у бункер. Тому у Документації ця інформація доводиться до відома потенційних виконавців.

А, для безпечного виконання зазначених робіт на території дитячого центру у тендерній документації йде застереження про необхідність виконання робіт фахівцями з документально підтвердженим проходженням відповідного навчання та наявністю допусків, з використанням відповідної техніки у справному стані та документально підтвердженим проходженням відповідного технічного нагляду.

Включення вищевказаної вимоги до Документації жодним чином не обмежує конкуренцію серед учасників та не є кваліфікаційним критерієм, а її наявність в Документації викликана виключно необхідністю навантаження (підіймання) товару через верхній люк бункера котельні на висоту не менше 10 метрів, у найбезпечніший спосіб, фахівцями, які отримали необхідні знання та мають спеціальну техніку у справному стані для надання такої послуги відповідно до вимог законодавства.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Відповідно до пункту 1 розділу ІІІ Документації Пропозиція подається в електронній формі через електронну систему закупівель шляхом заповнення електронних форм з окремими полями, у яких зазначається інформація про ціну, інші критерії оцінки (у разі їх встановлення замовником), інформація від учасника процедури закупівлі про його відповідність кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям (у разі їх (його) встановлення, наявність/відсутність підстав, установлених у пункті 47 цих особливостей і в тендерній документації, та шляхом завантаження необхідних документів, що вимагаються замовником у тендерній документації, а саме:

інформації та документи, які підтверджують відповідність учасника кваліфікаційним крітеріям встановленим у пункті 5 Розділу ІІІ тендерної документації;

інформації та документів, які підтверджують відповідність технічним, якісним та кількісним характеристики предмета закупівлі відповідно до вимог встановлених у пункті 6 Розділу ІІІ тендерної документації та Додатком №3 до тендерної документації;

інформацією та документами, що підтверджують спроможність учасника згідно з Додатком №1 до тендерної документації проводити навантаження (підіймання) товару через верхній люк бункера котельні на висоту не менше 10 метрів на території Замовника з дотриманням вимог безпеки та законодавства України, Відповідно до пункту 5 розділу ІІІ Документації при проведенні даної процедури закупівлі Замовник встановлює наступні кваліфікаційні критерії:

- наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного за предметом закупівлі договору;

- наявність фінансової спроможності, яка підтверджується фінансовою звітністю.

Додаток 1 Документації містить форму "Тендерної пропозиції" 1. До вартості товару включається податки і збори, що сплачуються або мають бути сплачені, витрати на транспортування, розвантаження товару, навантаження (підіймання) товару через верхній люк бункера котельні на висоту не менше 10 метрів на території Замовника, сплата митних тарифів, усі інші витрати, пов’язані з доставкою товару Замовнику.

Додаток 3 Документації містить ТЕХНІЧНІ ВИМОГИ до гранул паливних з деревини хвойних порід Найменування товару Паливні гранули із деревини хвойних порід 3. Учасник включає до ціни товару наступні витрати: доставка товару; здійснення вантажно-розвантажувальних послуг при поставці товару; навантаження (підіймання) товару через верхній люк бункера котельні на висоту не менше 10 метрів на території Замовника, упаковка (біг-беги) в яких доставляється товар.

4. Поставка товару здійснюється за адресою Замовника дрібними партіями в обсязі до 10 тон кожна за замовленням замовника у біг-бегах, фахівцями, які мають право здійснювати навантаження (підіймання) товару через верхній люк бункера котельні на висоту не менше 10 метрів (документально підтверджується проходженням відповідного навчання та наявних допусків) з використанням відповідної техніки у справному стані (документально підтверджується проходження відповідного технічного огляду).

Додаток 4 Документації містить проект договору про закупівлю (поставку) товарів 2.2. Поставка Товару здійснюється за цінами, які визначені відповідно до умов поставки, вказані в Специфікації (ях) і включають в себе всі податки, збори та інші обов'язкові платежі, а також вартість тари, упаковки, маркування, збереження, страхування, навантаження, транспортування, розвантаження, навантаження (підіймання) товару через верхній люк бункера котельні на висоту не менше 10 метрів на території Замовника та інші витрати Постачальника пов'язані з постачанням Товару.

Відповідно до частини другої статті 16 Закону замовник установлює один або декілька з таких кваліфікаційних критеріїв:

1) наявність в учасника процедури закупівлі обладнання, матеріально-технічної бази та технологій;

2) наявність в учасника процедури закупівлі працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід;

3) наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів);

4) наявність фінансової спроможності, яка підтверджується фінансовою звітністю.

Відповідно до пункту 29 Особливостей у разі проведення відкритих торгів згідно з цими особливостями для закупівлі твердого палива, бензину, дизельного пального, природного газу, газу скрапленого для автомобільного транспорту, газу скрапленого для комунально-побутового споживання та промислових цілей, електричної енергії положення пунктів 1 і 2 частини другої статті 16 Закону замовником не застосовуються.

У разі здійснення закупівель, визначених абзацом першим цього пункту, замовники не можуть установлювати вимоги до предмета закупівлі, що не передбачені відповідним національним стандартом (за наявності національного стандарту для відповідного предмета закупівлі).

Відповідно до пункту 3 розділу І Документації назва предмета закупівлі Тверде паливо — Код ДК 021:2015 09110000-3 (Паливні гранули з деревини хвойних порід).

За таких умов, наведені вище вимоги Документації в частині документального підтвердження проходження працівниками навчання та наявності допусків, а також документальне підтвердження проходження відповідного технічного огляду не узгоджуються з вимогами Особливостей в цій частині.

Враховуючи викладене, наведені вище положення Документації суперечать вимогам чинного законодавства в цій частині.

Встановивши наведені вище умови у Документації, Замовник порушив положення пункту 29 Особливостей.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

Крім того, відповідно до пункту 28 Особливостей тендерна документація повинна містити перелік документів та/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції, та перелік документів та/або інформації, які подаються переможцем процедури закупівлі. Зазначені переліки оформляються як окремі додатки до тендерної документації.

Відповідно до пункту 44 Особливостей відсутність документів або інформації, що не передбачені додатками до тендерної документації, зазначеними в абзаці десятому пункту 28 цих особливостей, не є підставою для відхилення замовником тендерної пропозиції такого учасника процедури закупівлі відповідно до цього пункту.

Слід зазначити, що наведена вище вимога Документації, в частині оскаржуваних вище документів не в окремому додатку Документації.

Враховуючи вищевикладене, відсутність у складі тендерної пропозиції учасника інформації та/або документів, передбачених вищенаведеною вимогою Документації не є підставою для відхилення Замовником тендерної пропозиції такого учасника процедури закупівлі.

3. Скаржник зазначає, що відповідно до частини 1 розділу IV Документації, кінцевий строк подання тендерних пропозицій визначається в оголошенні про торги, яке розміщується в електронній системі закупівель.

Відповідно до вимог пункту 28 Особливостей, тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Згідно вимог пункту 14 частини 2 статті 22 Закону, у тендерній документації зазначаються такі відомості, зокрема, кінцевий строк подання тендерних пропозицій.

Отже вбачається, що Документація повинна містити кінцевий строк подання Пропозицій – це обов'язкова вимога. Але Замовником у Документації не визначено чіткий кінцевий строк подання Пропозицій, чим порушено порядок проведення торгів та права учасників (у тому числі, Скаржника) на участь у цих торгах.

Прошу зобов'язати Замовника внести відповідні зміни у Документацію в цій частині і вказати кінцевий строк подання тендерних пропозицій.

Замовник зазначає, що у Документації в розділі IV. Подання та розкриття тендерної пропозицій (пункт 1) речення "Кінцевий строк подання тендерних пропозицій визначається в оголошенні про торги, яке розміщується в електронній системі закупівель".

Буде замінено на кінцеву дату подання тендерних пропозицій.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Відповідно до пункту 1 розділу IV Документації кінцевий строк подання тендерних пропозицій визначається в оголошенні про торги, яке розміщується в електронній системі закупівель.

Відповідно до пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до пункту 14 частини другої статті 22 Закону у тендерній документації зазначаються такі відомості:

14) кінцевий строк подання тендерних пропозицій.

Враховуючи викладене, наведені вище положення Документації суперечать вимогам чинного законодавства в цій частині.

Встановивши наведені вище умови у Документації, Замовник порушив положення пункту 29 Особливостей.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

4. Скаржник зазначає, що згідно з вимогами пункту 2 додатку 1 Документації (форма "Тендерна пропозиція"), всі учасники безумовно погоджуються з тим, що Замовник можете відхилити нашу чи всі пропозиції".

Згідно вимог частини 1 розділу ІІІ Документації, Замовник вимагає подання заповненої форми "Тендерна пропозиція" згідно із додатком 1 Документації, завіреної підписом уповноваженої особи учасника.

Скаржнику, як потенційному учаснику, не зрозуміло чому при подачі пропозиції на нього покладається зобов'язання подавати форму, у якій вказано про погодження на відхилення його пропозиції без зазначення причин для її відхилення. Така вимога у наведеній редакції може бути використана Замовником для зловживання своїми правами з негативними наслідками для Скаржника, а не подати форму "Тендерна пропозиція" учасник (у тому числі, Скаржник) не має права.

Скаржник зауважує, що вимогами пункту 44 та пункту 45 Особливостей визначено чіткий та виключний перелік підстав для відхилення пропозицій і мені не зрозуміло, чому Скаржник повинен надавати погодження на відхилення своєї пропозиції без підстав.

Скаржник не погоджується на безпідставне відхилення його Пропозиції, а не подати чи змінити форму "Тендерна пропозиція" (Додаток № 1 до Документації) він не має права, відтак його право на участь у цих торгах порушено.

Замовник зазначає, що в Документації в пункті 2 додатку № 1 Документації (форма "Тендерна пропозиція") речення "Ми погоджуємося з умовами, що Ви можете відхилити нашу чи всі пропозиції" буде прибрано.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Відповідно до пункту 1 розділу ІІІ Документації Пропозиція подається в електронній формі через електронну систему закупівель шляхом заповнення електронних форм з окремими полями, у яких зазначається інформація про ціну, інші критерії оцінки (у разі їх встановлення замовником), інформація від учасника процедури закупівлі про його відповідність кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям (у разі їх (його) встановлення, наявність/відсутність підстав, установлених у пункті 47 цих особливостей і в тендерній документації, та шляхом завантаження необхідних документів, що вимагаються замовником у тендерній документації, а саме:

заповненою формою "Тендерна пропозиція" згідно із Додатком №1 до тендерної документації, завіреною підписом уповноваженої особи учасника;

Додаток 1 Документації містить форму "Тендерної пропозиції", у якій зазначено:

(подається Учасником на фірмовому бланку (у разі наявності такого бланку)) Ми, (найменування Учасника), надаємо свою пропозицію для підписання договору за результатами процедури відкритих торгів на закупівлю по предмету: код ДК 021:2015 - 09110000-3 – Тверде паливо (Гранули паливні з деревини хвойних порід) згідно з технічними вимогами Замовника торгів.

Вивчивши тендерну документацію та технічні вимоги, на виконання зазначеного вище, ми, уповноважені на підписання Договору, маємо можливість та погоджуємося виконати всі вимоги Замовника на умовах, зазначених у цій пропозиції, за ціною, вказаною в таблиці.

2. Ми погоджуємося з умовами, що Ви можете відхилити нашу чи всі пропозиції.

Відповідно до пункту 44 Особливостей замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, коли:

1) учасник процедури закупівлі:

підпадає під підстави, встановлені пунктом 47 цих особливостей;

зазначив у тендерній пропозиції недостовірну інформацію, що є суттєвою для визначення результатів відкритих торгів, яку замовником виявлено згідно з абзацом першим пункту 42 цих особливостей;

не надав забезпечення тендерної пропозиції, якщо таке забезпечення вимагалося замовником;

не виправив виявлені замовником після розкриття тендерних пропозицій невідповідності в інформації та/або документах, що подані ним у складі своєї тендерної пропозиції, та/або змінив предмет закупівлі (його найменування, марку, модель тощо) під час виправлення виявлених замовником невідповідностей, протягом 24 годин з моменту розміщення замовником в електронній системі закупівель повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей;

не надав обґрунтування аномально низької ціни тендерної пропозиції протягом строку, визначеного абзацом першим частини чотирнадцятої статті 29 Закону/абзацом дев’ятим пункту 37 цих особливостей;

визначив конфіденційною інформацію, що не може бути визначена як конфіденційна відповідно до вимог пункту 40 цих особливостей;

є громадянином російської федерації/Республіки Білорусь/Ісламської Республіки Іран (крім того, що проживає на території України на законних підставах); юридичною особою, утвореною та зареєстрованою відповідно до законодавства російської федерації/Республіки Білорусь/Ісламської Республіки Іран; юридичною особою, утвореною та зареєстрованою відповідно до законодавства України, кінцевим бенефіціарним власником, членом або учасником (акціонером), що має частку в статутному капіталі 10 і більше відсотків (далі - активи), якої є російська федерація/Республіка Білорусь/Ісламська Республіка Іран, громадянин російської федерації/Республіки Білорусь/Ісламської Республіки Іран (крім того, що проживає на території України на законних підставах), або юридичною особою, утвореною та зареєстрованою відповідно до законодавства російської федерації/Республіки Білорусь/Ісламської Республіки Іран, крім випадків, коли активи в установленому законодавством порядку передані в управління АРМА; або пропонує в тендерній пропозиції товари походженням з російської федерації/Республіки Білорусь/Ісламської Республіки Іран (за винятком товарів походженням з російської федерації/Республіки Білорусь, необхідних для ремонту та обслуговування товарів, придбаних до набрання чинності постановою Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 2022 р. № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" (Офіційний вісник України, 2022 р., № 84, ст. 5176);

2) тендерна пропозиція:

не відповідає умовам технічної специфікації та іншим вимогам щодо предмета закупівлі тендерної документації, крім невідповідності в інформації та/або документах, що може бути усунена учасником процедури закупівлі відповідно до пункту 43 цих особливостей;

є такою, строк дії якої закінчився;

є такою, ціна якої перевищує очікувану вартість предмета закупівлі, визначену замовником в оголошенні про проведення відкритих торгів, якщо замовник у тендерній документації не зазначив про прийняття до розгляду тендерної пропозиції, ціна якої є вищою, ніж очікувана вартість предмета закупівлі, визначена замовником в оголошенні про проведення відкритих торгів, та/або не зазначив прийнятний відсоток перевищення або відсоток перевищення є більшим, ніж зазначений замовником в тендерній документації;

не відповідає вимогам, установленим у тендерній документації відповідно до абзацу першого частини третьої статті 22 Закону;

3) переможець процедури закупівлі:

відмовився від підписання договору про закупівлю відповідно до вимог тендерної документації або укладення договору про закупівлю;

не надав у спосіб, зазначений в тендерній документації, документи, що підтверджують відсутність підстав, визначених у підпунктах 3, 5, 6 і 12 пункту 47 цих особливостей;

не надав забезпечення виконання договору про закупівлю, якщо таке забезпечення вимагалося замовником;

надав недостовірну інформацію, що є суттєвою для визначення результатів процедури закупівлі, яку замовником виявлено згідно з абзацом першим пункту 42 цих особливостей.

Відсутність документів або інформації, що не передбачені додатками до тендерної документації, зазначеними в абзаці десятому пункту 28 цих особливостей, не є підставою для відхилення замовником тендерної пропозиції такого учасника процедури закупівлі відповідно до цього пункту.

Відповідно до пункту 45 Особливостей замовник може відхилити тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, коли:

1) учасник процедури закупівлі надав неналежне обґрунтування щодо ціни або вартості відповідних товарів, робіт чи послуг тендерної пропозиції, що є аномально низькою;

2) учасник процедури закупівлі не виконав свої зобов’язання за раніше укладеним договором про закупівлю з тим самим замовником, що призвело до його дострокового розірвання і застосування санкцій у вигляді штрафів та/або відшкодування збитків протягом трьох років з дати дострокового розірвання такого договору. Зазначений учасник процедури закупівлі може надати підтвердження вжиття заходів для доведення своєї надійності, незважаючи на наявність відповідної підстави для відхилення тендерної пропозиції. Для цього учасник процедури закупівлі (суб’єкт господарювання) повинен довести, що він сплатив або зобов’язався сплатити відповідні зобов’язання та відшкодування завданих збитків. Якщо замовник вважає таке підтвердження достатнім, тендерна пропозиція такого учасника не може бути відхилена.

Слід зазначити, що пунктами 44 та 45 Особливостей визначено вичерпний перелік підстав відхилення Пропозиції учасників.

Враховуючи викладене, наведені вище положення Документації суперечать вимогам чинного законодавства в цій частині.

Встановивши наведені вище умови у Документації, Замовник порушив положення пункту 29 Особливостей.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

5. Скаржник зазначає, що згідно з вимогами пункту 3 таблиці додатку 2 до Документації, на момент оприлюднення оголошення про проведення відкритих торгів доступ до Єдиного державного реєстру осіб, які вчинили корупційні або пов'язані з корупцією правопорушення є обмеженим, тому відповідно до пункту 47 Особливостей переможець процедури закупівлі має надати витяг або довідку з Єдиного державного реєстру осіб, які вчинили корупційні правопорушення про те, що керівника учасника процедури закупівлі, фізичну особу, яка є учасником процедури закупівлі, не було притягнуто згідно із законом до відповідальності за вчинення корупційного правопорушення або правопорушення, пов'язаного з корупцією(дата видачі довідки або витягу має бути не раніше дати оприлюднення оголошення про проведення даної процедури закупівлі в електронній системі закупівель).

Згідно з пунктом 47 Особливостей, замовник не вимагає документального підтвердження публічної інформації, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих публічних електронних реєстрах, доступ до яких є вільним, або публічної інформації, що є доступною в електронній системі закупівель, крім випадків, коли доступ до такої інформації є обмеженим на момент оприлюднення оголошення про проведення відкритих торгів.

Не є зрозумілим, чому Замовник зазначає неправдиву інформацію у Документації і на підставі такої інформації вимагає надання документів.

Наразі Єдиний державний реєстр осіб, які вчинили корупційні або пов'язані з корупцією правопорушення є відкритим та доступним (посилання на такий реєстр https://corruptinfo.nazk.gov.ua/) і будь яка особа, у тому числі, Замовник може самостійно перевірити інформацію у такому реєстрі ввівши ПІБ фізичної особи або назву юридичної особи та код ЄДРПОУ такої особи у поле пошуку і отримати результати.

Відтак, вбачається, що вищевказана вимога у наведеній редакції встановлена в порушення вимог пункту 47 Особливостей.

Не є зрозумілим, чому Замовник в супереч заборони вимагає від учасників такі документи. Чому Замовник вважає, що вимоги Особливостей не розповсюджуються на дану закупівлю.

Наведене вище положення Документації не узгоджується з вимогами чинного законодавства у сфері державних закупівель, що не дає можливість суб'єктам господарювання, у тому числі Скаржнику, належним чином підготувати свої Пропозиції.

Прошу зобов'язати Замовника внести відповідні зміни до Документації в цій частині та привести її положення у відповідність до вимог Особливостей.

Замовник зазначає, що Переможець має надати витяг або інформаційну довідку з Єдиного державного реєстру осіб, які вчинили корупційні або пов’язані з корупцією правопорушення (видану не раніше дати оприлюднення в електронній системі оголошення про закупівлю), згідно з яким/якою не буде знайдено інформації про корупційні або пов’язані з корупцією правопорушення керівника учасника процедури закупівлі.

Якщо довідку або витяг надано у формі електронного документа, в такому разі згідно із Законом України "Про електронні документи та електронний документообіг" вона оприлюднюється переможцем в електронній системі закупівель разом з файлом електронної печатки чи підпису установи, якою було видано таку довідку (файл з розширенням ".p7s"), який містить інформацію про час та дату підпису.

Витяг або довідка надається в період відсутності функціональної можливості перевірки інформації на вебресурсі Єдиного державного реєстру осіб, які вчинили корупційні або пов’язані з корупцією правопорушення, яка не стосується запитувача.

У разі наявності автоматично сформованої довідки в електронній системі закупівель завдяки інтеграції Prozorro та Реєстром осіб, що вчинили корупційні та пов’язані з корупцією правопорушення, замовник буде приймати/переглядати таку довідку самостійно.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 2 Документації містить підстави для відмови в участі у процедурі закупівлі Підстави для відмови в участі у процедурі закупівлі Керівника учасника процедури закупівлі, фізичну особу, яка є учасником процедури закупівлі, було притягнуто згідно із законом до відповідальності за вчинення корупційного правопорушення або правопорушення, пов’язаного з корупцією (підпункт 3 пункту 47 Особливостей) Переможець у строк, що не перевищує чотири дні з дати оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про закупівлю, надає замовнику шляхом оприлюднення в електронній системі закупівель:

На момент оприлюднення оголошення про проведення відкритих торгів доступ до Єдиного державного реєстру осіб, які вчинили корупційні або пов’язані з корупцією правопорушення є обмеженим, тому відповідно до пункту 47 Особливостей переможець процедури закупівлі має надати витяг або довідку з Єдиного державного реєстру осіб, які вчинили корупційні правопорушення про те, що керівника учасника процедури закупівлі, фізичну особу, яка є учасником процедури закупівлі, не було притягнуто згідно із законом до відповідальності за вчинення корупційного правопорушення або правопорушення, пов’язаного з корупцією (дата видачі довідки або витягу має бути не раніше дати оприлюднення оголошення про проведення даної процедури закупівлі в електронній системі закупівель) Відповідно до пункту 47 Особливостей замовник приймає рішення про відмову учаснику процедури закупівлі в участі у відкритих торгах та зобов’язаний відхилити тендерну пропозицію учасника процедури закупівлі в разі, коли:

3) керівника учасника процедури закупівлі, фізичну особу, яка є учасником процедури закупівлі, було притягнуто згідно із законом до відповідальності за вчинення корупційного правопорушення або правопорушення, пов’язаного з корупцією;

Крім того, відповідно до пункту 47 Особливостей Переможець процедури закупівлі у строк, що не перевищує чотири дні з дати оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про закупівлю, повинен надати замовнику шляхом оприлюднення в електронній системі закупівель документи, що підтверджують відсутність підстав, зазначених у підпунктах 3, 5, 6 і 12 цього пункту. Замовник не вимагає документального підтвердження публічної інформації, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих публічних електронних реєстрах, доступ до яких є вільним, або публічної інформації, що є доступною в електронній системі закупівель, крім випадків, коли доступ до такої інформації є обмеженим на момент оприлюднення оголошення про проведення відкритих торгів.

Слід зазначити, що відомості з Єдиного державного реєстру осіб, які вчинили корупційні або пов’язані з корупцією правопорушення, які містяться саме у вільному доступі, не відображають інформацію, зокрема, стосовно місця роботи, посади на час вчинення особою корупційного або пов’язаного з корупцією правопорушення, що унеможливлює повну та об’єктивну ідентифікацію особи лише за наявною інформацією щодо ПІБ (прізвища, ім'я та по батькові) такої особи, зокрема, у випадку можливого співпадіння щодо ПІБ (прізвища, ім'я та по батькові) декількох осіб.

Враховуючи наведене, Скаржник не довів та документально не підтвердив необхідність внесення змін до Документації в цій частині, а також документально не підтвердив неможливість виконання вказаної умови Документації та не довів, яким чином наведена вище умова Документації порушує права та законні інтереси Скаржника, пов’язані з участю у Процедурі закупівлі, у зв'язку з чим відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.

6. Скаржник зазначає, що згідно з вимог пункту 2 додатку 3 Документації, запропонований учасником товар повинен відповідати вимогам діючих стандартів відповідно ДСТУ 8358:2015, I група якості та повинен мати наступні якісні та технічні характеристики або бути не гірше зазначених характеристик, а саме, зокрема:

- Розмір: діаметр, мм - 6,0 - Вміст сірки, Std,% не більше 0,08 - Питома активність цезію-137, Бк/кг не більше 600 - Питома активність стронцію-90, Бк/кг не більше 60 Також згідно з вимогами додатку 1 Документації, Замовник вимагає вказати ці параметри у формі "Тендерна пропозиція".

Предметом даних торгів є тверде паливо, таким чином Замовник зобов'язаний дотримуватись вимог пункту 29 Особливостей, згідно з яким у разі проведення відкритих торгів згідно з цими особливостями для закупівлі твердого палива, замовники не можуть установлювати вимоги до предмета закупівлі, що не передбачені відповідним національним стандартом (за наявності національного стандарту для відповідного предмета закупівлі).

Для даного виду товару наявний національний стандарт - ДСТУ 8358:2015 "Брикети та гранули паливні з деревинної сировини. Технічні умови" (надалі - ДСТУ 8358:2015).

Відповідно до вимог пункту 5.2.1. ДСТУ 8358:2015, для гранул паливних деревинних встановлено розміри у міліметрах за діаметром від 4 до 24.

Згідно з вимогами пункту 6.1. ДСТУ 8358:2015, брикети і гранули мають відповідати вимогам, зазначеним у Таблиці 1.

Пунктом 7 Таблиці 1 встановлено показник "вміст сірки* – не більше 0,08%", при цьому у примітці * вказано, що сірку і азот нормують тільки для брикетів, які виготовлено з подрібненої деревини, що оброблена хімічними добавками. Отже, ДСТУ 8358:2015 не нормує показник "вміст сірки" для гранул з деревинної сировини.

Також Скаржник зауважує, що такі показники як "Питома активність цезію-137, Бк/кг не більше 600" та "Питома активність стронцію-90, Бк/кг не більше 60" не визначено у вказаному національному стандарті для даного виду товару.

Скаржник може пропонувати паливні гранули з деревини хвойних порід, що виготовлені і відповідають вимогам ДСТУ 8358:2015, однак встановлені Замовником дискримінаційні вимоги до предмету закупівлі унеможливлюють участь Скаржника в цій закупівлі, що підтверджує порушення прав ФОП Крючкової О.Ю.

Отже, з урахуванням вказаного вбачається, що встановлені вищевказані вимоги Замовника є дискримінаційними по відношенню до Скаржника і порушують його право на участь у цих торгах. Також, встановивши такі вимоги Замовник порушив вимоги пункту 29 особливостей.

Скаржник просить зобов'язати Замовника внести відповідні зміни до Документації в цій частині та привести якісні та технічні характеристики предмета закупівлі у відповідність до вимог ДСТУ 8358:2015 "Брикети та гранули паливні з деревинної сировини. Технічні умови".

Замовник зазначає, що стандартом ДСТУ 8358:2015 передбачені можливі розміри діаметрів пелет від 4 до 24 мм але технічними вимогами котла до використання паливних гранул є діаметри від 6 до 10 мм. Тому зазначені параметри будуть враховані у Документації.

Згідно з п.п. 12.2 п.12 стандарту ДСТУ 8358:2015 показники якості брикетів або гранул під час випробування визначають відповідно до таблиці 2. Таблиця 2 - Показники якості брикетів та гранул, які визначають під час випробування.

Стандартом передбачено, що вміст сірки визначають за погодженням між виробником і замовником, згідно з ДСТУ EN 15289. Передбачено, що сірку визначають тільки для гранул, які виготовлено з подрібненої деревини, обробленої хімічними добавкам.

У зв’язку з тим, що Замовник на стадії формування документації немає можливості погодити це питання з виконавцем та немає наявної інформації про якість використаної сировини, тому заздалегідь для врахування всіма можливими учасниками, у тендерній документації включені вимоги щодо показників сірки, як важливого показника при спалюванні твердого палива у межах житлової забудови та уникнення скарг від населення.

Вимоги щодо безпеки та охорони довкілля зазначені у п. 7.19 ДСТУ 8358:2015, а саме - контроль наявності радіонуклідів у сировині відбувається згідно з чинним нормативним документом. Гігієнічний норматив питомої активності (137)Cs та (90)Sr у деревині та продукції з деревини затверджений Наказом МОЗ України 31.10.2005 N 573, зареєстрований в Міністерстві юстиції України 16 листопада 2005 р. за N 1384/11664 у відповідності до Закону України "Про забезпечення санітарного та епідемічного благополуччя населення", Нормами радіаційної безпеки України (НРБУ-97) та іншими документами.

У зв’язку з цим, до вимог якості паливних гранул у тендерній документації були включені затверджені норми щодо зазначених радіонуклідів, а саме - питома активність цезію-137, Бк/кг та питома активність стронцію-90, Бк/кг.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 3 Документації містить ТЕХНІЧНІ ВИМОГИ до гранул паливних з деревини хвойних порід Сировина деревинна хвойних порід Фізична характеристика Гранули з деревини хвойних порід Розмір: довжина, мм від 3,0 до 49,0 діаметр, мм від 6,0 Теплота згоряння, Qрн: Нижча, МДж/кг не менше 17,5 Зольність на сухий стан, Ad1 % не більше 1,0 Загальна вологість, Wrt % не більше 10 Насипна щільність, BD, кг/м3 не менше 600 Вміст сірки, Std,% не більше 0.08 Щільність, кг/м3 не менше 1100 Питома активність цезію-137, Бк/кг не більше 600 Питома активність стронцію-90, Бк/кг не більше 60 Відповідно до пункту 29 Особливостей у разі проведення відкритих торгів згідно з цими особливостями для закупівлі твердого палива, бензину, дизельного пального, природного газу, газу скрапленого для автомобільного транспорту, газу скрапленого для комунально-побутового споживання та промислових цілей, електричної енергії положення пунктів 1 і 2 частини другої статті 16 Закону замовником не застосовуються.

У разі здійснення закупівель, визначених абзацом першим цього пункту, замовники не можуть установлювати вимоги до предмета закупівлі, що не передбачені відповідним національним стандартом (за наявності національного стандарту для відповідного предмета закупівлі).

Слід зазначити, що на гранули паливних з деревини хвойних порід поширюється "БРИКЕТИ ТА ГРАНУЛИ ПАЛИВНІ З ДЕРЕВИННОЇ СИРОВИНИ Технічні умови ДСТУ 8358:2015".

Відповідно до "БРИКЕТИ ТА ГРАНУЛИ ПАЛИВНІ З ДЕРЕВИННОЇ СИРОВИНИ Технічні умови ДСТУ 8358:2015" встановлено, що:

5 РОЗМІРИ ТА ДОПУСТИМІ ВІДХИЛИ

5.2 Гранули паливні деревинні 5.2.1 Розміри у міліметрах:

- за діаметром — від 4 до 24;

- за довжиною від 3 до 49.

6 ТЕХНІЧНІ ВИМОГИ

6.1 Брикети і гранули мають відповідати вимогам, зазначеним у таблиці 1.

Таблиця 1 Технічні вимоги до брикетів та гранул паливних 7 Вміст сірки* % Не більше ніж 0,08 *Сірку і азот нормують тільки для брикетів, які виготовлено з подрібненої деревини, що оброблена хімічними добавками.

12.2 Показники якості брикетів або гранул під час випробування визначають відповідно до таблиці 2. Готують зразки для аналізування згідно з ДСТУ-П CEN/TS 14780.

Таблиця 2 - Показники якості брикетів та гранул, які визначають під час випробування Вміст сірки* ДСТУ EN 15289 Примітки Визначають за погодженням між виробником і замовником * Сірку й азот визначають тільки для гранул, які виготовлено з подрібненої деревини, обробленої хімічними добавками.

За таких умов, наведені вище положення Документації в частині характеристик, зокрема, "діаметр, мм від 6,0", "Вміст сірки, Std,% не більше 0.08", "Питома активність цезію-137, Бк/кг не більше 600", "Питома активність стронцію-90, Бк/кг не більше 60", не узгоджуються з вимогами ДСТУ 8358:2015 в цій частині.

Враховуючи викладене, наведені вище положення Документації суперечать вимогам чинного законодавства в цій частині.

Встановивши наведені вище умови у Документації, Замовник порушив положення пункту 29 Особливостей.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

7. Скаржник зазначає, що згідно з вимогами пункту 5 додатку 3 до Документації, інформація про відповідність запропонованого товару технічним, якісним характеристикам повинна бути підтверджена сертифікатом відповідності або якості на минулу партію товару або протоколом випробування на минулу партію товару, або звітом про наукове дослідження зразка товару на минулу партію товару (виданого не раніше 2024 року акредитованою лабораторією із зазначенням конкретного виробника), що підтверджує якісні показники запропонованого товару визначені у Таблиці 1 Додатку № 3 до тендерної документації.

Як вже зазначалося вище, предметом даних торгів є тверде паливо, таким чином Замовник зобов'язаний дотримуватись вимог пункту 29 Особливостей, згідно з яким у разі проведення відкритих торгів згідно з цими особливостями для закупівлі твердого палива, замовники не можуть установлювати вимоги до предмета закупівлі, що не передбачені відповідним національним стандартом (за наявності національного стандарту для відповідного предмета закупівлі).

Для даного виду товару наявний національний стандарт - ДСТУ 8358:2015 "Брикети та гранули паливні з деревинної сировини. Технічні умови" і цей стандарт не передбачає в якості документу, що засвідчує якість товару, надання протоколу випробувань або сертифікату відповідності або якості, та вимог до лабораторії, рівня її акредитації.

Відповідно до пункту 13.1 ДСТУ 8358:2015, брикети або гранули приймають партіями. Партією вважають кількість брикетів або гранул однієї марки, типу, розмірів, що виготовлені за один календарний період, за однією технологією та з однорідних сировинних матеріалів. Кожну партію супроводжують одним документом про якість.

Відповідно до пункту 13.2 ДСТУ 8358:2015, кожну партію брикетів або гранул під час відвантаження споживачеві супроводжують документом про якість установленої форми, в якому вказують:

- назву й умовне позначення брикетів або гранул;

- призначеність брикетів або гранул;

- специфічні показники брикетів або гранул (групу якості, розміри, форму поперечного перерізу, сировину, зв'язувальну або іншу добавку і її кількість);

- вид спожиткового паковання;

- номінальні габаритні розміри і масу спожиткового паковання; загальну масу партії (її частини) нетто;

- номер партії;

- дату виготовлення;

- позначення цього стандарту;

- номер і дату Висновку санітарно-епідеміологічної експертизи; вимоги щодо умов транспортування і зберігання продукції;

- гарантійний строк зберігання брикетів або гранул;

- номер приймальника технічного контролю підприємства-виробника.

З наведеного вбачається, що вищевказані вимоги Документації є незаконними і не узгоджується з вимогами діючого державного стандарту для такого виду товару.

ДСТУ 8358:2015 передбачає лише документ про якість окремої форми.

Через ці дискримінаційні вимоги право Скаржника на участь у цих торгах обмежено, адже Скаржник може надати документ про якість установленої форми (паспорт якості), згідно з ДСТУ 8358:2015, що виданий виробником товару, однак надання такого документу призведе до відхилення моєї пропозиції.

Скаржник просить зобов'язати Замовника внести відповідні зміни у Документацію в цій частині та виключити з неї дискримінаційну вимогу щодо надання сертифікату відповідності або якості на минулу партію товару або протоколу випробування на минулу партію товару, або звіту про наукове дослідження зразка товару на минулу партію товару (виданого не раніше 2024 року акредитованою лабораторією із зазначенням конкретного виробника).

Замовник зазначає, що з цього питання, Замовник жодним чином не обмежує чи порушує права учасників. Необхідність в наданні документа, що підтверджує якість товару обумовлена відсутністю ряду показників у стандарті (наявність радіонуклідів, див. п.6 цієї відповіді) або непогоджена з учасником (вміст сірки, див. п.6 цієї відповіді). Вимоги до всіх інших показників, заявлені в межах тих показників що зазначені у стандарті. На підтвердження показників якості товару запропонований широкий спектр можливих документів (сертифікат відповідності або якості на минулу партію товару або протоколом випробування на минулу партію товару, або звітом про наукове дослідження зразка товару на минулу партію товару), виданих акредитованою лабораторією.

Незрозумілі заперечення щодо використання акредитованої лабораторії.

Національним стандартом ДСТУ EN ISO/IEC 17025:2019 (EN ISO/IEC 17025:2017, ІDT;

ISO/IEC 17025:2017, ІDT) "Загальні вимоги до компетентності випробувальних та калібрувальних лабораторій" визначені загальні вимоги до компетентності, неупередженості та стійкого функціювання лабораторій. Цей стандарт застосовується до будь-яких організацій, що здійснюють лабораторну діяльність, незалежно від чисельності персоналу. Замовники лабораторії, регуляторні органи, організації та схеми, що використовують експертну оцінку, органи з акредитації та інші використовують цей стандарт для підтвердження або визнання компетентності лабораторій. На підставі цього стандарту лабораторії отримують від Національного агентства з акредитації атестат про акредитацію чим засвідчує компетенцію лабораторії.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 3 Документації містить ТЕХНІЧНІ ВИМОГИ до гранул паливних з деревини хвойних порід 5. Інформація про відповідність запропонованого товару технічним, якісним характеристикам повинна бути підтверджена сертифікатом відповідності або якості на минулу партію товару або протоколом випробування на минулу партію товару, або звітом про наукове дослідження зразка товару на минулу партію товару (виданого не раніше 2024 року акредитованою лабораторією із зазначенням конкретного виробника), що підтверджує якісні показники запропонованого товару визначені у Таблиці 1 Додатку №3 до тендерної документації.

Відповідно до пункту 29 Особливостей у разі проведення відкритих торгів згідно з цими особливостями для закупівлі твердого палива, бензину, дизельного пального, природного газу, газу скрапленого для автомобільного транспорту, газу скрапленого для комунально-побутового споживання та промислових цілей, електричної енергії положення пунктів 1 і 2 частини другої статті 16 Закону замовником не застосовуються.

У разі здійснення закупівель, визначених абзацом першим цього пункту, замовники не можуть установлювати вимоги до предмета закупівлі, що не передбачені відповідним національним стандартом (за наявності національного стандарту для відповідного предмета закупівлі).

Слід зазначити, що на гранули паливних з деревини хвойних порід поширюється "БРИКЕТИ ТА ГРАНУЛИ ПАЛИВНІ З ДЕРЕВИННОЇ СИРОВИНИ Технічні умови ДСТУ 8358:2015".

Відповідно до "БРИКЕТИ ТА ГРАНУЛИ ПАЛИВНІ З ДЕРЕВИННОЇ СИРОВИНИ Технічні умови ДСТУ 8358:2015" встановлено, що:

13 ПРАВИЛА ПРИЙМАННня 13.1 Брикети або гранули приймають партіями. Партією вважають кількість брикетів або гранул однієї марки, типу, розмірів, що виготовлені за один календарний період, за однією технологією та з однорідних сировинних матеріалів. Кожну партію супроводжують одним документом про якість.

13.2 Кожну партію брикетів або гранул під час відвантаження споживачеві супроводжують доку-ментом про якість установленої форми, в якому вказують:

назву й умовне позначення брикетів або гранул;

призначеність брикетів або гранул;

специфічні показники брикетів або гранул (групу якості, розміри, форму поперечного перерізу, сировину, зв'язувальну або іншу добавку і її кількість);

вид спожиткового паковання;

номінальні габаритні розміри і масу спожиткового паковання;

загальну масу партії (її частини) нетто;

номер партії;

дату виготовлення;

позначення цього стандарту;

номер і дату Висновку санітарно-епідеміологічної експертизи;

вимоги щодо умов транспортування і зберігання продукції;

гарантійний строк зберігання брикетів або гранул;

номер приймальника технічного контролю підприємства-виробника.

Слід зазначити, що "БРИКЕТИ ТА ГРАНУЛИ ПАЛИВНІ З ДЕРЕВИННОЇ СИРОВИНИ Технічні умови ДСТУ 8358:2015" не передбачено надання наведених вище, оскаржуваних документів.

Враховуючи викладене, наведені вище положення Документації суперечать вимогам чинного законодавства в цій частині.

Встановивши наведені вище умови у Документації, Замовник порушив положення пункту 29 Особливостей.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

8. Скаржник зазначає, що згідно з вимогами пункту 6 додатку 3 до Документації, якщо учасник не є виробником товару, то необхідно надати копії документів, які підтверджують наявні взаємовідносини із таким виробником із об'ємом постачання не менш ніж обсяг закупівлі.

Оскільки предметом даних торгів є тверде паливо, то Замовник зобов'язаний дотримуватись вимог пункту 29 Особливостей.

Для даного виду товару наявний національний стандарт - ДСТУ 8358:2015 і такий стандарт не передбачає підтвердження наявності взаємовідносин із виробником іще із окремим об'ємом (не менш ніж обсяг закупівлі).

Пунктами 13.1 та 13.2 ДСТУ 8358:2015 чітко встановлено, який документ підтверджує якість такого товару - це документ про якість установленої форми.

Замовник у пункті 6 додатку 3 до Документації встановлює незаконну вимогу, що не узгоджується з положеннями діючого державного стандарту для такого виду товару.

Крім того, така вимога є дискримінаційною для тих учасників, що не мають прямого договору з виробником, а закуповують товар у постачальників. Відтак, Замовник обмежив коло учасників тільки тими, хто має документи, які підтверджують наявні взаємовідносини із виробником та ще із об'ємом постачання не менш ніж обсяг закупівлі.

Встановивши вищенаведену вимогу, Замовник порушив порядок проведення торгів (у тому числі, пункт 29 Особливостей, вимоги статті 22 Закону) та права Скаржника на участь у цих торгах.

Замовник зазначає, що твердження Скаржника що ДСТУ 8358:2015 не передбачає підтвердження наявності взаємовідносин із виробником є перекрученням змісту та хибним, так як цей Стандарт взагалі не регулює взаємовідносини між сторонами, умови постачання, розрахунків та інше.

Вимоги Замовника надати підтвердження можливості поставити паливні гранули замовленої якості у майбутньому є законними та робляться виключно з метою економії бюджетних коштів, перевірки надійності Учасника в безперебійному постачанні палива в опалювальний сезон, прозорості в походженні товару та його якості.

Ніяких дискримінаційних умов не ставиться: якщо Учасник не виробник запропонованого товару то треба надати підтвердження що він взагалі в змозі поставити товар у необхідній кількості і замовленої якості. Для цього Замовник і просить надати підтверджуючи документи щодо закупівлі Товару в необхідній кількості у конкретного виробника для контролю якості. При цьому, жодна вимога не забороняє Учаснику закуповувати товар у іншого постачальника — не виробника.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 3 Документації містить ТЕХНІЧНІ ВИМОГИ до гранул паливних з деревини хвойних порід 6. Якщо учасник не є виробником товару, то необхідно надати копії документів, які підтверджують наявні взаємовідносини із таким виробником із об’ємом постачання не менш ніж обсяг закупівлі.

Відповідно до пункту 29 Особливостей у разі проведення відкритих торгів згідно з цими особливостями для закупівлі твердого палива, бензину, дизельного пального, природного газу, газу скрапленого для автомобільного транспорту, газу скрапленого для комунально-побутового споживання та промислових цілей, електричної енергії положення пунктів 1 і 2 частини другої статті 16 Закону замовником не застосовуються.

У разі здійснення закупівель, визначених абзацом першим цього пункту, замовники не можуть установлювати вимоги до предмета закупівлі, що не передбачені відповідним національним стандартом (за наявності національного стандарту для відповідного предмета закупівлі).

На гранули паливних з деревини хвойних порід поширюється "БРИКЕТИ ТА ГРАНУЛИ ПАЛИВНІ З ДЕРЕВИННОЇ СИРОВИНИ Технічні умови ДСТУ 8358:2015".

Слід зазначити, що "БРИКЕТИ ТА ГРАНУЛИ ПАЛИВНІ З ДЕРЕВИННОЇ СИРОВИНИ Технічні умови ДСТУ 8358:2015" не передбачено надання наведених вище, оскаржуваних документів.

Враховуючи викладене, наведені вище положення Документації суперечать вимогам чинного законодавства в цій частині.

Встановивши наведені вище умови у Документації, Замовник порушив положення пункту 29 Особливостей.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

9. Скаржник зазначає, що у Документації Замовник встановлює вимоги щодо надання документів учасниками у складі їх пропозиції в різних розділах та додатках до Документації (наприклад, у ч. 1, ч. 2, ч. 5, розділу ІІІ Документації). Аналогічна ситуація стосується переможця торгів (наприклад, ч. 4 Розділ VI Документації).

Документація не містить переліку документів та/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції, та переліку документів та/або інформації, які подаються переможцем процедури закупівлі, що оформлені окремими додатками.

Згідно з пунктом 28 Особливостей тендерна документація повинна містити перелік документів та/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції, та перелік документів та/або інформації, які подаються переможцем процедури закупівлі. Зазначені переліки оформляються як окремі додатки до тендерної документації.

Таким чином, положення Документації не узгоджуються з вимогами Особливостей, що свідчить про порушення Замовником порядку проведення торгів, та не дає учасникам якісно підготувати свої тендерні пропозиції (у тому числі, Скаржнику).

Скаржник просить зобов'язати Замовника внести відповідні зміни у Документацію в цій частині та оформити окремими додатками до тендерної документації з переліком документів та/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції, та переліком документів та/або інформації, які подаються переможцем процедури закупівлі.

Замовник зазначає, що Тендерна документація доповнена Додатком №5 "Перелік документів та/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції" Додатково Замовник повідомляє, що він проводить процедуру закупівлі виключно в межах чинного законодавства, керуючись, зокрема Законом України "Про публічні закупівлі" іншими нормативно-правовими актами, сумлінно дотримуючись принципів публічних закупівель, передбачених ст.5 Закону:

- добросовісна конкуренція серед учасників;

- максимальна економія, ефективність та пропорційність;

- відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель;

- недискримінація учасників та рівне ставлення до них;

об’єктивне та неупереджене визначення переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі;

- запобігання корупційним діям та зловживанням.

Щодо загальних звинувачень у скарзі у дискримінаційному ставленні до Учасників.

Законодавством України у сфері публічних закупівель не визначено поняття дискримінації та її форм. Однак, міжнародним правом в цій сфері закріплено чіткі рамки, якими держави повинні керуватися на національному рівні.

Європейський суд з прав людини дав роз'яснення визначенню дискримінація:

"Відмінність у поводженні є дискримінаційною, якщо вона "не має об'єктивного і розумного виправдання", тобто якщо вона не переслідує "законної мети" або відсутня "розумна відповідність використовуваних засобів і переслідуваної мети". Отже, дискримінацію можна охарактеризувати, як протилежність рівності, що являє собою різне ставлення одних осіб до інших через наявність або відсутність у них певних ознак. Разом з тим, не завжди різне ставлення являє собою дискримінацію. Якщо підставою для різного ставлення є об'єктивно виправдані ознаки або ті, які мають раціональне обґрунтування, то дискримінація відсутня.

Виходячи з наведеного можна зробити висновок, що для кваліфікації дискримінації необхідно встановити: чи мало місце різне ставлення до осіб (розрізнення), чи призвело воно до обмеження або позбавлення прав особи, за якою ознакою здійснювалось розрізнення, та чи була ознака об'єктивно виправданою або чи мала вона раціональне обґрунтування.

Тобто "дискримінація" у застосуванні до процедур закупівель - це суб'єктивне ставлення Замовника торгів до Учасників, що має метою чи наслідком обмеження, позбавлення передбачених законом прав, надання переваг на підставі ознак, які не мають раціонального обґрунтування або не є об'єктивно виправданими.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Відповідно до пункту 1 розділу ІІІ Документації Пропозиція подається в електронній формі через електронну систему закупівель шляхом заповнення електронних форм з окремими полями, у яких зазначається інформація про ціну, інші критерії оцінки (у разі їх встановлення замовником), інформація від учасника процедури закупівлі про його відповідність кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям (у разі їх (його) встановлення, наявність/відсутність підстав, установлених у пункті 47 цих особливостей і в тендерній документації, та шляхом завантаження необхідних документів, що вимагаються замовником у тендерній документації, а саме:

2) інформації про підтвердження відсутності підстав для відмови в участі у відкритих торгах, встановлені пунктом 47 Особливостей у відповідності до вимог визначених у Додатку №2 до тендерної документації;

у випадку якщо учасником процедури закупівлі є об’єднання учасників, то на кожного з учасників такого об’єднання надається окрема довідка в довільній формі для підтвердження відповідності кожного з учасників такого об’єднання вимогам, визначеним у пункті 47 Особливостей;

3) інформації та документів, які підтверджують відповідність технічним, якісним та кількісним характеристики предмета закупівлі відповідно до вимог встановлених у пункті 6 Розділу ІІІ тендерної документації та Додатком №3 до тендерної документації;

5) інформацією та документами, що підтверджують спроможність учасника згідно з Додатком №1 до тендерної документації проводити навантаження (підіймання) товару через верхній люк бункера котельні на висоту не менше 10 метрів на території Замовника з дотриманням вимог безпеки та законодавства України, 7) заповненою формою "Тендерна пропозиція" згідно із Додатком №1 до тендерної документації, завіреною підписом уповноваженої особи учасника;

9) листом-згодою з проектом договору, який викладений у Додатку № 4 до тендерної документації, завірений підписом уповноваженої особи учасника;

11) іншими документами та / або інформацією визначених тендерною документацією та додатками.

Відповідно до пункту 28 Особливостей встановлено, зокрема, що тендерна документація повинна містити перелік документів та/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції, та перелік документів та/або інформації, які подаються переможцем процедури закупівлі. Зазначені переліки оформляються як окремі додатки до тендерної документації.

Відповідно до пункту 44 Особливостей передбачено, що відсутність документів або інформації, що не передбачені додатками до тендерної документації, зазначеними в абзаці десятому пункту 28 цих особливостей, не є підставою для відхилення замовником тендерної пропозиції такого учасника процедури закупівлі відповідно до цього пункту.

Слід зазначити, що Особливостями, зокрема, пунктом 28 Особливостей не встановлено окремих вимог до порядку оформлення та змісту додатків з переліком документів та/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції.

Враховуючи наведене, у тому числі інформацію щодо додатків Документації, Скаржник не довів та документально не підтвердив необхідність внесення змін до Документації в цій частині, а також документально не підтвердив неможливість виконання вказаної умови Документації та не довів, яким чином наведена вище умова Документації порушує права та законні інтереси Скаржника, пов’язані з участю у Процедурі закупівлі, у зв'язку з чим відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.

Разом з тим, враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.

Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:

1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);

2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.

Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.

Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.

Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель

ПОСТАНОВИЛА:

Зобов'язати

НАЦІОНАЛЬНИЙ

ЕКОЛОГО-НАТУРАЛІСТИЧНИЙ

ЦЕНТР

УЧНІВСЬКОЇ МОЛОДІ (код ЄДРПОУ: 02139848) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "Паливна гранула з деревини хвойних порід", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2025-01-10004266-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.

Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.

Голова Комісії Євгеній БЄГАЛОВ Члени Комісії Сергій БУРЗАК Інна РОМАНЕНКО

Скарга

Скарга, що стосується тендерної документації