Текст рішення
РІШЕННЯ
№ 1498-р/пк-пз від 31.01.2025
Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "ОХОРОННА ФІРМА ТИТАНІУС" (код ЄДРПОУ: 45179470) від 22 січня 2025 № UA-2025-01-03-002849-a.c3 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,
ВСТАНОВИЛА:
Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:
- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;
- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;
- тендерна документація – Документація;
- тендерна пропозиція – Пропозиція.
Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.
Рішенням Комісії від 24.01.2025 № 1086-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду та зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.
Замовник шляхом завантаження листа на веб-порталі Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.
Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.
1. Скаржник зазначає, що 21.01.2025 було внесено зміни до Документації. Разом з тим, Замовником разом із змінами до Документації в окремому документі не оприлюднено перелік змін, що вносяться.
Скаржник, посилаючись на пункт 54 Особливостей, повідомляє, що Замовником порушено порядок оприлюднення інформації, у зв'язку з чим Замовник повинен усунути невідповідності в частині оприлюднення інформації по відношенню до прийнятого рішення про внесення змін до Документації.
Замовник зазначає, що перелік змін, які були внесені до Документації, в окремому документі Замовником не оприлюднювався у зв’язку з тим, що зміни до Документації було внесено не шляхом внесення якихось окремих змін до її тексту, а шляхом затвердження її повністю оновленої редакції.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу, Замовником 03.01.2025 було оприлюднено первинну редакцію Документації; 21.01.2025 Замовником було внесено зміни до Документації та оприлюднено Документацію в новій редакції.
Відповідно до абзацу четвертого пункту 54 Особливостей зміни, що вносяться замовником до тендерної документації та/або оголошення про проведення відкритих торгів, розміщуються та відображаються в електронній системі закупівель у новій редакції зазначених документації та/або оголошення додатково до їх попередньої редакції.
Замовник разом із змінами до тендерної документації та/або оголошення про проведення відкритих торгів в окремому документі оприлюднює перелік змін, що вносяться. Зміни до тендерної документації та/або оголошення про проведення відкритих торгів у машинозчитувальному форматі розміщуються в електронній системі закупівель протягом одного дня з дати прийняття рішення про їх внесення.
Разом з тим, відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу, Замовником в порушення абзацу четвертого пункту 54 Особливостей не розміщено перелік змін, що вносяться.
Враховуючи викладене, Замовником порушено порядок оприлюднення інформації, у зв'язку з чим Замовник повинен усунути невідповідності в частині оприлюднення інформації по відношенню до прийнятого рішення про внесення змін до умов Документації.
2. Скаржник зазначає, що відповідно до підпункту 1.4 пункту 1 додатку 2 Документації встановлено, що учасник на виконання вимог статті 16 Закону повинен надати інформацію та документи, зокрема, документальне підтвердження наявності в учасника на балансі транспорту реагування (з правом на встановлення та використання спеціальних світлових сигнальних пристроїв), що відповідає вимогам статті 1 та статті 6 Закону України "Про охоронну діяльність".
Скаржник має автомобілі, проте вони не знаходяться в нього на балансі так, як є орендованими, на підтвердження чого Скаржник надає договір оренди від 05.12.2024 № 12.
Об'єкт операційної оренди відображається орендарем на позабалансовому рахунку бухгалтерського обліку за вартістю, вказаною в угоді про оренду.
Таким чином, прийнятий в операційну оренду автомобіль орендар відображає у дебеті позабалансового рахунка 01 "орендовані необоротні активи" за вартістю, яку зазначено в договорі оренди.
Скаржник вважає, що вимога щодо наявності в учасника саме на балансі транспорту реагування необґрунтовано звужує коло потенційних учасників та наявність такої вимоги призводить до ситуації, коли компетентний і здатний надати послуги, що є предметом закупівлі, Скаржник не може взяти участь у закупівлі, що порушує його законні права та інтереси.
Замовник зазначає, що кваліфікаційні критерії, визначені Замовником, є такими, що повністю відповідають вимогам чинного законодавства. Вони є цілком реальними для виконання і не містять ніяких фантастичних чи нездійсненних умов, адже саме наявність на балансі транспорту реагування (з правом на встановлення та використання спеціальних світлових сигнальних пристроїв) є обов’язковою, тому що це має гарантувати, що учасник буде спроможним надавати послуги з охорони та зберігання необхідного замовнику рівня та якості.
Точно такі ж само вимоги відповідності учасника кваліфікаційним критеріям виставлялися Замовником і під час проведення на електронному майданчику державних закупівель публічної закупівлі (№ UA-2024-02-29-006522-a). Ця Процедура публічної закупівлі відбулася у конкурентному і чесному змаганні під час відкритих торгів, в яких взяли участь троє учасників, що повністю відповідали виставленим Замовником кваліфікаційним вимогам.
2.1. Щодо інших процедур закупівель.
Згідно з частиною четвертою статті 18 Закону реєстраційна картка скарги повинна містити таку інформацію, зокрема:
2) номер скарги, присвоєний в електронній системі закупівель під час її подання;
3) унікальний номер оголошення про проведення конкурентної процедури закупівлі, що оприлюднене в електронній системі закупівель, або унікальний номер повідомлення про намір укласти договір про закупівлі, в разі застосування переговорної процедури закупівлі.
Відповідно до частини п'ятої статті 18 Закону скарга повинна містити, зокрема, посилання на порушення процедури закупівлі або прийняті рішення, дії або бездіяльність замовника, фактичні обставини, що це можуть підтверджувати.
Слід зазначити, що реєстраційна картка за Скаргою створена 22.01.2025 та містить посилання на Процедуру закупівлі, оголошення про проведення якої оприлюднене на вебпорталі Уповноваженого органу за № UA-2025-01-03-002849-a, відповідно, Скарга розміщена в оголошенні, яке оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2025-01-03-002849-a.
Враховуючи викладене, інші процедури закупівлі не можуть бути предметом розгляду органу оскарження під час розгляду зазначеної Скарги.
2.2. Щодо умов Документації.
Відповідно до пункту 1 розділу ІІІ Документації Пропозиція подається в електронному вигляді шляхом заповнення електронних форм з окремими полями, у яких зазначається інформація про ціну та завантаження файлів, зокрема, з інформацією та документами, що підтверджують відповідність учасника кваліфікаційним критеріям.
Відповідно до пункту 5 розділу ІІІ Документації учасники у складі своєї пропозиції подають документально підтверджену інформацію про відповідність таким кваліфікаційним критеріям:
1.1. Наявність обладнання та матеріально-технічної бази, зокрема:
1.2. Довідка в довільній формі про наявність відповідного автотранспорту з наданням підтверджуючих документів (свідоцтва про реєстрацію транспортних засобів) у разі права власності або копія договору оренди (або іншого документу), який підтверджує можливість використання автотранспорту для надання послуг).
Додаток 2 Документації містить інформацію та документи, що підтверджують відповідність учасника кваліфікаційним критеріям на виконання вимог статті 16 Закону та іншим вимогам Замовника.
Відповідно до пункту 1 додатку 2 Документації передбачено наявність в учасника процедури закупівлі обладнання, матеріально-технічної бази та технологій, зокрема:
1.4. Документальне підтвердження наявності в Учасника на балансі транспорту реагування (з правом на встановлення та використання спеціальних світлових сигнальних пристроїв), що відповідає вимогам ст. 1 та ст. 6 Закону України "Про охоронну діяльність".
Скаржник на розгляд Комісії надав договір оренди від 05.12.2024 № 12, укладений з ТОВ "АГЕНТСТВО ОХОРОННО-ПОЖЕЖНОЇ БЕЗПЕКИ "КОД 7", предметом якого є платне строкове платне користування транспортними засобами марки Renault, обладнані засобами радіотехнічного зв'язку, кольорографічними схемами та написами, відповідними світловими та звуковими сигналами.
Таким чином, наведена вище вимога Документації є дискримінаційною для тих учасників, які не мають транспорту реагування саме на балансі.
Крім того, положення пункту 5 розділу ІІІ Документації та пункту 1 додатку 2 Документації (в частині права власності автотранспорту) не узгоджуються між собою.
Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.
Виходячи з наведеного, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які мають транспорт реагування саме на балансі учасника, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.
Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.
Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.
Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.
Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.
Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.
Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.
Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.
Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.
Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:
1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);
2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.
Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника усунути порушення порядку оприлюднення інформації та внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.
Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.
Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.
Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель
ПОСТАНОВИЛА:
1. Зобов’язати КОМУНАЛЬНУ УСТАНОВУ "МУНІЦИПАЛЬНА СЛУЖБА РОЗВИТКУ ТОРГІВЛІ ОДЕСЬКОЇ МІСЬКОЇ РАДИ" (код ЄДРПОУ: 39590719) усунути порушення порядку оприлюднення інформації, наведеної в мотивувальній частині рішення за процедурою закупівлі – "Послуги з охорони та зберігання", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2025-01-03-002849-a.
2. Зобов'язати КОМУНАЛЬНУ УСТАНОВУ "МУНІЦИПАЛЬНА СЛУЖБА РОЗВИТКУ ТОРГІВЛІ ОДЕСЬКОЇ МІСЬКОЇ РАДИ" (код ЄДРПОУ: 39590719) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "Послуги з охорони та зберігання", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2025-01-03-002849-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.
Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.
Голова Комісії Ганна ГОРНОСТАЛЬ Діана ГОСТЄВА Члени Комісії Наталя ЛЕНЬ
Скарга
СКАРГА про порушення законодавства в сфері публічних закупівель
1. Щодо переліку змін. Відповідно до пункту 54 Постанови № 1178 від 12.10.2022 року - в окремому документі не оприлюднено перелік змін, що вносяться. · Інші дії чи бездіяльність замовника
Вимога: Змінити тендерну документацію. Зобов’язати замовника усунути дискримінаційні умови зазначені вище та привести вимоги Оголошення та тендерної документації у відповідність із вимогами законодавства
1. Щодо переліку змін.
Відповідно до пункту 54 Постанови № 1178 від 12.10.2022 року (далі – Особливості):
Замовник має право з власної ініціативи або у разі усунення порушень вимог законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку органу державного фінансового контролю відповідно до статті 8 Закону, або за результатами звернень, або на підставі рішення органу оскарження внести зміни до тендерної документації та/або оголошення про проведення відкритих торгів. У разі внесення змін до тендерної документації та/або оголошення про проведення відкритих торгів строк для подання тендерних пропозицій продовжується замовником в електронній системі закупівель, а саме - в оголошенні про проведення відкритих торгів таким чином, щоб з моменту внесення змін до тендерної документації та/або оголошення про проведення відкритих торгів до закінчення кінцевого строку подання тендерних пропозицій залишалося не менше чотирьох днів.
Зміни, що вносяться замовником до тендерної документації та/або оголошення про проведення відкритих торгів, розміщуються та відображаються в електронній системі закупівель у новій редакції зазначених документації та/або оголошення додатково до їх попередньої редакції. Замовник разом із змінами до тендерної документації та/або оголошення про проведення відкритих торгів в окремому документі оприлюднює перелік змін, що вносяться. Зміни до тендерної документації та/або оголошення про проведення відкритих торгів у машинозчитувальному форматі розміщуються в електронній системі закупівель протягом одного дня з дати прийняття рішення про їх внесення. На підтвердження надаємо копію Особливостей та профільного закону.
21.01.2025 року було внесено зміни до тендерної документації. Разом з тим, Замовником разом із змінами до тендерної документації в окремому документі не оприлюднено перелік змін, що вносяться.
Враховуючи викладене, зокрема, відсутність окремого документа з переліком змін, що вносяться, Замовником порушено порядок оприлюднення інформації, у зв'язку з чим Замовник повинен усунути невідповідності в частині оприлюднення інформації по відношенню до прийнятого рішення про внесення змін до Документації.
Щодо транспорту реагування - пп. 1.4. п. 1 додатку 2 до тендерної документації встановлено наявність в Учасника на балансі транспорту реагування · Кваліфікаційні критерії учасників
Вимога: Змінити тендерну документацію. Зобов’язати замовника усунути дискримінаційні умови зазначені вище та привести вимоги Оголошення та тендерної документації у відповідність із вимогами законодавства
2. Щодо транспорту реагування.
Відповідно до пп. 1.4. п. 1 додатку 2 до тендерної документації встановлено, що Учасник на виконання вимог статті 16 Закону повинен надати інформацію та документи, викладені нижче: Документальне підтвердження наявності в Учасника на балансі транспорту реагування (з правом на встановлення та використання спеціальних світлових сигнальних пристроїв), що відповідає вимогам ст. 1 та ст. 6 Закону України «Про охоронну діяльність».
Скаржник має автомобілі, проте вони не знаходяться в нього на балансі так, як є орендованими, на підтвердження додаємо договір оренди № 12 від 05.12.2024 року.
Об'єкт операційної оренди відображається орендарем на позабалансовому рахунку бухгалтерського обліку за вартістю, указаною в угоді про оренду.
Таким чином, прийнятий в операційну оренду автомобіль орендар відображає у дебеті позабалансового рахунка 01 "Орендовані необоротні активи" за вартістю, яку зазначено в договорі оренди.
Вважаємо, що вимога щодо наявності в Учасника саме на балансі транспорту реагування необґрунтовано звужує коло потенційних учасників та наявність такої вимоги призводить до ситуації, коли компетентний і здатний надати послуги, що є предметом Закупівлі Скаржник, не може взяти участь у Закупівлі, що порушує його законні права та інтереси.
Вимога про наявність в Учасника саме на балансі транспорту реагування розрахована на учасників торгів, в яких вже є на балансі транспортні засоби, що є дискримінаційним по відношенню до інших учасників, в тому числі Скаржника.
Враховуючи вищенаведене, зазначена дискримінаційна вимога може бути усунена шляхом видалення із тендерної документації.
Висловлюємо своє бажання бути присутніми на засіданні з розгляду скарги про порушення законодавства у сфері публічних закупівель для надання додаткових пояснень.