Послуги з охорони та зберігання

Текст рішення

РІШЕННЯ

789р/пк-пз від 20.01.2025

Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "ОХОРОННА ФІРМА ТИТАНІУС" (код ЄДРПОУ: 45179470) від 09 січня 2025 № UA-2025-01-03-002849-a.c1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,

ВСТАНОВИЛА:

Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:

- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;

- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;

- тендерна документація – Документація;

- тендерна пропозиція – Пропозиція.

Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.

Рішенням Комісії від 13.01.2025 №440-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду та зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.

Замовник шляхом завантаження листа на веб-портал Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.

Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.

1. Скаржник зазначає, що відповідно до пункту 2.3 та 2.4 додатку 2 Документації:

2.3. Посвідчення співробітника** (керівника) підприємства Учасника про проходження навчання: законодавчих актів з охорони праці, гігієни праці, надання домедичної допомоги потерпілим, електробезпеки, пожежної безпеки та витягу з протоколу засідання комісії на перевірку знань Закону України "Про охорону праці".

2.4. Посвідчення співробітника** (керівника) підприємства Учасника який пройшов навчання та перевірку знань з питань пожежної безпеки згідно правил "Пожежної безпеки України" (НАПБ А.01-001-2014) зі змінами станом на 31.07.2017 та витягу з протоколу засідань комісії на перевірку знань Закону України "Про пожежну безпеку".

**Посвідчення та витяги з протоколів повинні бути видані організаціями, які мають ліцензію на відповідний вид діяльності (навчання з охорони праці та питань пожежної безпеки) (підтвердити документально).

Ліцензійні умови провадження охоронної діяльності, що затверджені постановою Кабінету Міністрів України від 18 листопада 2015 № 960 (наділі – Ліцензійні умови) не передбачають обов’язкове отримання вищенаведених посвідчень та витягів з протоколів на співробітника (керівника). Копія Ліцензійних умов додається до скарги.

Відповідно до пункту 4 Ліцензійних умов: Охоронну діяльність можуть провадити на всій території України юридичні особи, а також фізичні особи - підприємці на підставі ліцензії за наявності матеріально-технічної бази, необхідної для провадження такої діяльності, та за умови виконання такими особами організаційних, кадрових і технологічних вимог, передбачених цими Ліцензійними умовами.

Скаржник вважає, що вимога надання вказаних посвідчень та витягів з протоколів на співробітника (керівника) необґрунтовано звужує коло потенційних учасників та наявність такої вимоги призводить до ситуації, коли компетентний і здатний надати послуги, що є предметом Закупівлі Скаржник, не може взяти участь у Закупівлі, що порушує його законні права та інтереси.

Вимога про надання вищевказаних посвідчень та витягів з протоколів на співробітника (керівника) розрахована на учасників торгів, в яких вже є у наявності вказані документи, що є дискримінаційним по відношенню до інших учасників, в тому числі Скаржника.

Враховуючи вищенаведене, зазначена дискримінаційна вимога може бути усунена шляхом видалення із тендерної документації.

Замовник зазначає, що у Документації Замовник, на виконання статті 16 Закону визначив кваліфікаційні критерії, яким мають відповідати учасники. Метою цих критерій є надання необхідного замовнику рівня та якості послуг з охорони та зберігання таким виконавцем, який є компетентним та спроможним надати дані послуги саме такого рівня та якості, які необхідні замовнику.

Кваліфікаційні критерії, визначені Замовником, є такими, що повністю відповідають вимогам чинного законодавства. Вони є цілком реальними для виконання і не містять ніяких фантастичних чи нездійсненних умов, адже усі вони повністю відповідають вимогам чинного законодавства. Відповідність учасника процедури публічної закупівлі саме цим кваліфікаційним критеріям є обов’язковою, адже це має гарантувати, що учасник буде спроможним надавати послуги з охорони та зберігання необхідного замовнику рівня та якості.

Згідно з пунктом 1 розділу "Загальні положення" Ліцензійних умов провадження охоронної діяльності, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 18 листопада 2015 № 960, дані Ліцензійні умови встановлюють вичерпний перелік документів, що додаються до заяви про отримання ліцензії на провадження охоронної діяльності, а не перелік документів, які може вимагати замовник проведення публічної закупівлі послуг з охорони та зберігання від учасника процедури публічних закупівель. Ліцензія на провадження охоронної діяльності, одержана учасником згідно Ліцензійних умов провадження охоронної діяльності, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 18 листопада 2015 № 960, є не єдиним, а лише одним з документів, які учасник має обов’язково подати для підтвердження своєї спроможності надавати послуги з охорони та зберігання необхідного замовнику рівня та якості.

Тому, з огляду на вищевикладене, посилання автора Скарги на вищевказані Ліцензійні умови для аргументації його незгоди з вимогою Замовника про подання певних документів з метою підтвердження відповідності учасника кваліфікаційним критеріям та іншим вимогам Замовника, а також з метою підтвердження спроможності учасника надавати послуги з охорони та зберігання необхідного замовнику рівня та якості, є цілком недоречним. Адже учасник, крім одержаної згідно з вищевказаними Ліцензійними умовами ліцензією на провадження охоронної діяльності, має ще й обов’язково надати документальне підтвердження своєї спроможності надавати послуги з охорони та зберігання необхідного замовнику рівня та якості, а також гарантувати спроможність нести власну відповідальність за надання таких послуг.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Відповідно до пункту 1 розділу 3 Документації Пропозиція подається в електронному вигляді шляхом заповнення електронних форм з окремими полями, у яких зазначається інформація про ціну та завантаження файлів з:

інформацією та документами, що підтверджують відповідність учасника кваліфікаційним критеріям;

Додаток 2 Документації містить інформацію та документи, що підтверджують відповідність учасника кваліфікаційним критеріям на виконання вимог статті 16 Закону та іншим вимогам Замовника 2. Наявність в учасника процедури закупівлі працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід 2.1. Довідка про наявність працівників суб’єкта охоронної діяльності, які досягли 18річного віку, перебувають у штаті на посадах, безпосередньо пов’язаних з організацією та здійсненням охорони (ПІБ, кваліфікація, стаж роботи у сфері охорони – зазначити на кожного працівника), з наданням службових посвідчень охоронців. Кількість охоронців повинна відповідати нормам чинного законодавства України 2.3. Посвідчення співробітника** (керівника) підприємства Учасника про проходження навчання: законодавчих актів з охорони праці, гігієни праці, надання домедичної допомоги потерпілим, електробезпеки, пожежної безпеки та витягу з протоколу засідання комісії на перевірку знань Закону України "Про охорону праці".

2.4. Посвідчення співробітника** (керівника) підприємства Учасника який пройшов навчання та перевірку знань з питань пожежної безпеки згідно правил "Пожежної безпеки України" (НАПБ А.01-001-2014) зі змінами станом на 31.07.2017 та витягу з протоколу засідань комісії на перевірку знань Закону України "Про пожежну безпеку".

**Посвідчення та витяги з протоколів повинні бути видані організаціями, які мають ліцензію на відповідний вид діяльності (навчання з охорони праці та питань пожежної безпеки) (підтвердити документально).

Відповідно до Постанови Кабінету Міністрів України від 18 листопада 2015 № 960 "Про затвердження Ліцензійних умов провадження охоронної діяльності" зазначено, зокрема:

"1. Ці Ліцензійні умови встановлюють вичерпний перелік документів, що додаються до заяви про отримання ліцензії на провадження охоронної діяльності (далі Ліцензія), а також організаційні, кадрові і технологічні вимоги до матеріально-технічної бази ліцензіата, обов'язкові для виконання під час провадження охоронної діяльності 3. Ліцензіат зобов'язаний виконувати вимоги цих Ліцензійних умов, а здобувач ліцензії відповідати цим Ліцензійним умовам.

4. Охоронну діяльність можуть провадити на всій території України юридичні особи, а також фізичні особи підприємці на підставі ліцензії за наявності матеріально-технічної бази, необхідної для провадження такої діяльності, та за умови виконання такими особами організаційних, кадрових і технологічних вимог, передбачених цими Ліцензійними умовами.

Кадрові вимоги.

14. До штату суб'єкта охоронної діяльності, його філії, іншого відокремленого підрозділу повинен входити фахівець (фахівці) з організації заходів охорони.

Вимога, визначена абзацом першим цього пункту, не поширюється на фізичних осіб - підприємців, які відповідають вимогам, визначеним абзацом п'ятим, шостим чи сьомим цього пункту.

Під час прийняття на роботу фахівець (фахівці) з організації заходів охорони подає подають) документи, перелічені у пункті 17 цих Ліцензійних умов.

Зазначений фахівець повинен мати один з таких освітніх та (або) кваліфікаційних рівнів:

вищу освіту і стаж роботи не менше трьох років на посадах офіцерського складу в оперативних і слідчих підрозділах органів внутрішніх справ, міліції охорони, СБУ або стаж не менше трьох років на командних посадах стройових частин та навчальних закладів Збройних Сил, па посадах середнього та старшого начальницького складу правоохоронних органів, військових формувань, утворених відповідно до законів, та відомчої воєнізованої охорони;

вищу освіту і стаж роботи на керівних посадах (директора, заступника директора, керівника філії, іншого відокремленого підрозділу) суб'єкта охоронної діяльності не менше трьох років або стаж не менше трьох років на посадах, відповідальних за напрям охорони;

вищу юридичну освіту і стаж роботи за спеціальністю в суб'єкта охоронної діяльності не менше трьох років.

15. Охоронники, охоронці повинні входити до штату суб'єкта охоронної діяльності та залежно від об'єкта, що охороняється, відповідати кваліфікаційним вимогам, визначеним наказом Мінпраці від 29 грудня 2004 р. № 336 "Про затвердження Випуску 1 "Професії працівників, що є загальними для всіх видів економічної діяльності" Довідника кваліфікаційних характеристик професій працівників".

Рівень відповідності кваліфікаційним вимогам документально підтверджується згідно із законодавством.

16. Працівники, залучені до роботи на пункті централізованого спостереження, повинні входити до штату суб'єкта охоронної діяльності та подати необхідні для прийняттяна роботу документи, передбачені абзацами третім шостим пункту 17 цих Ліцензійних умов.

Освітня підготовка персоналу пункту централізованого спостереження, який спостерігає за станом систем передавання сповіщень, повинна бути не нижче повної загальної середньої освіти.

Професійна підготовка персоналу пункту централізованого спостереження забезпечується суб'єктом охоронної діяльності.

Крім того, відповідно до пункту 4.1 розділу І Документації назва предмета закупівлі Послуги з охорони об’єктів, код ДК 021:2015 79710000-4 "Охоронні послуги".

Враховуючи викладене, наведена вище вимога щодо надання оскаржуваних посвідчень не узгоджується з предметом закупівлі.

За таких умов, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які нададуть наведені вище документи, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб'єктів господарювання, у тому числі Скаржника.

Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

2. Скаржник зазначає, що відповідно до пункту 8 додатку 2 Документації:

Договір добровільного страхування професійної відповідальності (п.15 ч.4 ст.6 Закону України "Про страхування") не менше суми очікуваної вартості предмету закупівлі, строком не менше дії тендерної пропозиції, у разі необхідності з подальшою пролонгацією.

Ліцензійні умови провадження охоронної діяльності, що затверджені постановою Кабінету Міністрів України від 18 листопада 2015 № 960 (наділі – Ліцензійні умови) не передбачають обов’язкове отримання договору добровільного страхування професійної відповідальності. Копія Ліцензійних умов додається до скарги.

Відповідно до пункту 4 Ліцензійних умов: Охоронну діяльність можуть провадити на всій території України юридичні особи, а також фізичні особи - підприємці на підставі ліцензії за наявності матеріально-технічної бази, необхідної для провадження такої діяльності, та за умови виконання такими особами організаційних, кадрових і технологічних вимог, передбачених цими Ліцензійними умовами.

Скаржник вважає, що вимога надання договору добровільного страхування професійної відповідальності необґрунтовано звужує коло потенційних учасників та наявність такої вимоги призводить до ситуації, коли компетентний і здатний надати послуги, що є предметом Закупівлі Скаржник, не може взяти участь у Закупівлі, що порушує його законні права та інтереси.

Вимога про надання договору добровільного страхування професійної відповідальності розрахована на учасників торгів, в яких вже є у наявності вказані документи, що є дискримінаційним по відношенню до інших учасників, в тому числі Скаржника.

Враховуючи вищенаведене, зазначена дискримінаційна вимога може бути усунена шляхом видалення із тендерної документації.

Замовник надав пояснення, аналогічні пункту 1 мотивувальної частини цього рішення.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 2 Документації містить інформацію та документи, що підтверджують відповідність учасника кваліфікаційним критеріям на виконання вимог статті 16 Закону та іншим вимогам Замовника Інші документи, які Учасник зобов’язаний надати у складі тендерної пропозиції:

8. Договір добровільного страхування професійної відповідальності (п.15 ч.4 ст.6 Закону України "Про страхування") не менше суми очікуваної вартості предмету закупівлі, строком не менше дії тендерної пропозиції, у разі необхідності з подальшою пролонгацією.

Відповідно до підпункту 4.1 пункту 4 розділу І Документації назва предмета закупівлі - Послуги з охорони об’єктів, код ДК 021:2015 79710000-4 "Охоронні послуги" .

Відповідно до пункту 4 Ліцензійних умов провадження охоронної діяльності, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 18.11.2015 № 960 охоронну діяльність можуть провадити на всій території України юридичні особи, а також фізичні особи - підприємці на підставі ліцензії за наявності матеріально-технічної бази, необхідної для провадження такої діяльності, та за умови виконання такими особами організаційних, кадрових і технологічних вимог, передбачених цими Ліцензійними умовами.

Ліцензійними умовами не передбачено наявності у суб’єктів охоронної діяльності договору добровільного страхування професійної відповідальності, за яким страхова сума становить не менше, ніж очікувана вартість закупівлі, строком не менше дії тендерної пропозиції, у разі необхідності з подальшою пролонгацією.

Враховуючи наведене, зазначені вище вимоги Документації не узгоджуються з ліцензійними умовами, у зв'язку з чим Замовник порушив зазначені вище вимоги діючого законодавства.

Крім того, виходячи з наведеного, страхування професійної відповідальності не відноситься до предмета закупівлі та є дискримінаційним по відношенню до суб’єктів господарювання, у тому числі Скаржника.

Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

3. Скаржник зазначає, що відповідно до додатку 5 Документації: Учасник має надати окремим файлом лист в довільній формі про те, що він згоден з умовами договору, які зазначені в додатку 5 Документації, за підписом уповноваженої особи та посвідчений печаткою.

Відповідно до п. 3.1., 3.2. проєкту договору замовником зазначена сума договору, також в додатку 1 до проєкту договору замовником зазначено конкретні розрахунки ціни.

Скаржник має можливість запропонувати інші ціни та розрахунки ніж ті, що зазначені замовником в проєкті договору. Крім того, Скаржник не може надати лист про згоду з умовами договору через вказання замовником конкретної ціни та розрахунків в такому проєкті.

Зазначені дії призводять до порушення основних принципів публічних закупівель добросовісної конкуренції серед учасників, максимальної економії, ефективності та пропорційності.

Вимога про надання листа про згоду з умовами договору та зазначення конкретних розрахунків в такому договорі розрахована на учасників торгів, які мають змогу запропонувати вказані замовником розрахунки, що є дискримінаційним по відношенню до інших учасників, в тому числі Скаржника. Як доказ додає додаток 5 Документації де наведено проєкт договору та Закон України "Про публічні закупівлі".

Враховуючи вищенаведене, зазначена дискримінаційна вимога може бути усунена шляхом видалення із тендерної документації.

Замовник зазначає, що додатком 5 Документації є проєкт договору про надання послуг з охорони та зберігання, що має бути укладений між замовником та учасником, який буде визначений переможцем процедури публічної закупівлі. В пунктах 3.1, 3.2 цього проєкту договору та в додатку № 1 до нього усі грошові суми та розрахунки зазначено виходячи з ціни пропозиції, яку виставляє замовник, адже замовник процедури публічної закупівлі не може заздалегідь знати про ціну, яку запропонує учасник, що буде визначений переможцем процедури публічної закупівлі. Після визначення учасника, пропозиція якого перемогла на відкритих торгах, в пунктах 3.1, 3.2 вже не проєкту договору, а укладеного договору та в додатку № 1 до нього усі грошові суми та розрахунки зазначаються виходячи з ціни, яка відповідатиме пропозиції учасника, якого буде визначено переможцем відкритих торгів, як це завжди і відбувається на практиці.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Відповідно до пункту 2 розділу VI Документації Замовник укладає договір про закупівлю з учасником, який визнаний переможцем процедури закупівлі, протягом строку дії його пропозиції, не пізніше ніж через 15 днів з дати ухвалення рішення про намір укласти договір про закупівлю відповідно до вимог тендерної документації та тендерної пропозиції переможця процедури закупівлі.

Відповідно до пункту 3 розділу VI Документації Проєкт договору про закупівлю викладено в Додатку 5 до тендерної документації.

Додаток 5 Документації містить проєкт договору про надання послуг з охорони та зберігання.

Учасник має надати окремим файлом лист в довільній формі про те, що він згоден з умовами договору, які зазначені в Додатку 5 тендерної документації, за підписом уповноваженої особи та посвідчений печаткою

3. ВАРТІСТЬ ПОСЛУГ ТА ПОРЯДОК РОЗРАХУНКІВ

3.1. Загальна сума Договору за період з 01 лютого 2025 року по 31 грудня 2025 року складає 384768,00 грн. (Триста вісімдесят чотири тисячі сімсот шістдесят вісім гривень 00 копійок), у тому числі ПДВ 64128,00 грн. (Шістдесят чотири тисячі сто двадцять вісім гривень 00 копійок).

3.2. Розрахунок вартості надання послуг з охорони та зберігання Об’єкта за місяць визначається у Додатку 1 до цього Договору та складає 34978,91 грн. (Тридцять чотири тисячі дев’ятсот сімдесят вісім гривень 91 копійка), у тому числі ПДВ 5829,82 грн. (П’ять тисяч вісімсот двадцять дев’ять гривень 82 копійки).

Додаток 1 Документації містить заповнену калькуляцію вартості послуг охорони та зберігання.

Витрати на одяг на 1 пост (3 охоронці) на 11 місяців Всього Сума, грн 2350,00, Вартість 1 люд./год., грн 2,736 Витрати на спецзасоби на 1 пост (3 охоронці) на 11 місяців Всього Сума, грн 230,00 Вартість 1 люд./год., грн 0,314 Заробітна плата на 1 пост (3 охоронці) на 1 місяць Вартість охоронних послуг (на 1 місяць) з ПДВ Витрати на 1 міс, грн 34978,91 Вартість 1 люд./год., грн 48,00.

Відповідно до інформації, оприлюдненої на веб-порталі Уповноваженого органу очікувана вартість 384 768,00 UAH.

Відповідно до пункту 18 Особливостей умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту тендерної пропозиції переможця процедури закупівлі, у тому числі за результатами електронного аукціону, крім випадків:

визначення грошового еквівалента зобов’язання в іноземній валюті;

перерахунку ціни в бік зменшення ціни тендерної пропозиції переможця без зменшення обсягів закупівлі;

перерахунку ціни та обсягів товарів в бік зменшення за умови необхідності приведення обсягів товарів до кратності упаковки.

Відповідно до пункту 31 Особливостей тендерна пропозиція подається в електронній формі через електронну систему закупівель шляхом заповнення електронних форм з окремими полями, у яких зазначається інформація про ціну, інші критерії оцінки (у разі їх встановлення замовником), інформація від учасника процедури закупівлі про його відповідність кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям (у разі їх (його) встановлення, наявність/відсутність підстав, установлених у пункті 47 цих особливостей і в тендерній документації, та шляхом завантаження необхідних документів, що вимагаються замовником у тендерній документації.

Відповідно до пункту 23 статті 1 Закону приведена ціна - ціна, зазначена учасником у тендерній пропозиції/пропозиції та перерахована за математичною формулою з урахуванням показників інших критеріїв оцінки, визначених замовником у тендерній документації/оголошенні про проведення спрощеної закупівлі.

Також, відповідно до вимог пункту 28 Особливостей тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують нижню межу ціни тендерної пропозиції учасника процедури закупівлі.

Разом з тим, наведені вище вимоги Документації щодо вартості Пропозиції обмежують нижню межу ціни тендерної пропозиції.

Слід зазначити, що відповідно до інформації, оприлюдненої на веб-порталі Уповноваженого органу встановлено дату початку аукціону.

Крім того, відповідно до пункту 1 розділу V Документації оцінка тендерних пропозицій проводиться автоматично електронною системою закупівель шляхом застосування електронного аукціону.

Враховуючи наведене, наведені вище положення Документації (в частині зазначення ціни у проекті договору), не дають змоги учасникам запропонувати ціну тендерної пропозиції нижчу ніж очікувана вартість, у тому числі за результатом аукціону.

За таких умов, вищезазначені умови Документації суперечать положенням Особливостей в цій частині.

Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

4. Скаржник зазначає, що відповідно до примітки додатку 2 до тендерної документації:

*Відповідність всіх кваліфікаційних вимог Учасник підтверджує документально свідоцтвами, сертифікатами, ліцензіями, дозволами, договорами та довідками.

Сертифікати, ліцензії, дозволи, довідки видані на ім’я Учасника та його співробітників, повинні бути дійсними не менше строку дійсності тендерної пропозиції, інші сертифікати, декларації відповідності, видані іншим організаціям, якими Учасник підтверджує відповідність вимог тендерної документації щодо наявності матеріально-технічної бази Учасника, мають бути дійсними на момент придбання обладнання (приладів), спецзасобів тощо.

По-перше, варто зазначити, кваліфікаційними вимогами є наявність працівників, матеріально-технічної бази, досвіду виконання аналогічного договору та наявність фінансової спроможності. У тендерній документації відсутні вимоги стосовно послідовного надання усіх вказаних документів: свідоцтвами, сертифікатами, ліцензіями, дозволами, договорами та довідками стосовно кожного кваліфікаційного критерію.

По-друге, в тендерній документації відсутня відсилочна позначка "*", до якої відсилає або яку пояснює вищевказана примітка. При цьому, в тендерній документації наявна позначка: "**", якої стосується слідкуюча примітка.

По-третє, ліцензійними умовами не передбачено одночасне надання свідоцтв, сертифікатів, ліцензій, дозволів, договорів та довідок на усі кваліфікаційні критерії.

На підтвердження надає копію додатку 2 Документації та копію Ліцензійних вимог.

Вищенаведені вимоги Документації не узгоджуються з вимогами чинного законодавства. Окрім цього, вимоги тендерної документації не узгоджуються між собою.

Враховуючи вищенаведене, зазначені неузгодження можуть бути усунена шляхом видалення із тендерної документації.

Замовник зазначає, що відсутність посилання на примітку (*) у тексті додатку 2 до Документації є технічною опискою і тому сама примітка з позначкою (*) врахуванню не підлягає, адже вона не стосується жодного пункту Тендерних пропозицій.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 2 Документації містить інформацію та документи, що підтверджують відповідність учасника кваліфікаційним критеріям на виконання вимог статті 16 Закону та іншим вимогам Замовника 1. Наявність в учасника процедури закупівлі обладнання, матеріальнотехнічної бази та технологій 1.1. Довідка (лист) про наявність обладнання та матеріально-технічної бази за підписом уповноваженої посадової особи.

1.2. Документально підтвердити наявність в Учасника на балансі засобів самозахисту шляхом надання видаткових накладних про їх придбання.

1.3. Формений одяг працівників охорони (літній/зимовий) має бути з наявністю ознак належності до суб'єкта охоронної діяльності відповідно до вимог п. 3 ст. 11 Закону України "Про охоронну діяльність" (у кількості необхідній для забезпечення всіх охоронців та задіяних для надання послуг (комплекти курток, брюк, черевиків, головних уборів та інше). Надати фото форменого одягу.

2. Наявність в учасника процедури закупівлі працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід 2.1. Довідка про наявність працівників суб’єкта охоронної діяльності, які досягли 18річного віку, перебувають у штаті на посадах, безпосередньо пов’язаних з організацією та здійсненням охорони (ПІБ, кваліфікація, стаж роботи у сфері охорони – зазначити на кожного працівника), з наданням службових посвідчень охоронців. Кількість охоронців повинна відповідати нормам чинного законодавства України.

2.2. Документи на кожного з працівників, зазначених в довідці згідно пункту 2.1., що підтверджують відповідність персоналу охорони кваліфікаційним вимогам, які встановлені Ліцензійними умовами провадження охоронної діяльності, а саме:

- документів про присвоєння (підвищення) кваліфікації "охоронець" на кожного працівника, зазначеного в довідці згідно пункту 2.1., (при цьому охоронці, які будуть задіяні в охороні об’єкту замовника, повинні мати не менше 3 розряду);

- документи на кожного працівника, зазначеного в довідці згідно пункту 2.1., які підтверджують проходження особою обов’язкового попереднього (періодичного) психіатричного огляду та профілактичного наркологічного огляду, які видані в установленому порядку;

- документ на кожного працівника, зазначеного в довідці згідно пункту 2.1., який підтверджує, що такі особи не мають непогашеної чи не знятої в установленому законом порядку судимості за скоєння умисних злочинів, виданої не раніше двох місяців до дати публікації оголошення;

- документ про проходження працівниками Учасника, які вказані в довідці згідно пункту 2.1., обов’язкового медичного огляду щодо відсутності обмежень для роботи в охороні (відповідно до Додатку 8 до п.2.16 Порядку затвердженого наказом Міністерства охорони здоров’я України від 23.07.2007 № 246).

2.3. Посвідчення співробітника** (керівника) підприємства Учасника про проходження навчання: законодавчих актів з охорони праці, гігієни праці, надання домедичної допомоги потерпілим, електробезпеки, пожежної безпеки та витягу з протоколу засідання комісії на перевірку знань Закону України "Про охорону праці".

2.4. Посвідчення співробітника** (керівника) підприємства Учасника який пройшов навчання та перевірку знань з питань пожежної безпеки згідно правил "Пожежної безпеки України" (НАПБ А.01-001-2014) зі змінами станом на 31.07.2017 та витягу з протоколу засідань комісії на перевірку знань Закону України "Про пожежну безпеку".

**Посвідчення та витяги з протоколів повинні бути видані організаціями, які мають ліцензію на відповідний вид діяльності (навчання з охорони праці та питань пожежної безпеки) (підтвердити документально).

2.5. Довідка про наявність фахівця (ців) з організації заходів охорони.

3. Наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів) 3.1. Довідка в довільній формі з інформацією про виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів) із зазначенням номеру та дати договору, предмету договору, найменування, адреси контрагента та його контактних осіб (прізвище та контактний телефон).

3.2. Для підтвердження інформації Учасник має надати копію аналогічного (аналогічних) договору (договорів), вказаних у Довідці, акти виконаних робіт та листвідгук, в якому вказати номер договору, предмет договору, кількість постів, інформацію про наявність у Виконавця спецзасобів, засобів зв’язку, інформацію про вчасність надання послуг за договором стосовно якості та строків, відсутності чи наявності претензій.

* Відповідність всіх кваліфікаційних вимог Учасник підтверджує документально свідоцтвами, сертифікатами, ліцензіями, дозволами, договорами та довідками.

Сертифікати, ліцензії, дозволи, довідки видані на ім’я Учасника та його співробітників, повинні бути дійсними не менше строку дійсності тендерної пропозиції, інші сертифікати, декларації відповідності, видані іншим організаціям, якими Учасник підтверджує відповідність вимог тендерної документації щодо наявності матеріальнотехнічної бази Учасника, мають бути дійсними на момент придбання обладнання (приладів), спецзасобів тощо.

Відповідно до Постанови Кабінету Міністрів України від 18 листопада 2015 № 960 "Про затвердження Ліцензійних умов провадження охоронної діяльності" зазначено, зокрема:

"1. Ці Ліцензійні умови встановлюють вичерпний перелік документів, що додаються до заяви про отримання ліцензії на провадження охоронної діяльності (далі Ліцензія), а також організаційні, кадрові і технологічні вимоги до матеріально-технічної бази ліцензіата, обов'язкові для виконання під час провадження охоронної діяльності 3. Ліцензіат зобов'язаний виконувати вимоги цих Ліцензійних умов, а здобувач ліцензії відповідати цим Ліцензійним умовам.

4. Охоронну діяльність можуть провадити на всій території України юридичні особи, а також фізичні особи підприємці на підставі ліцензії за наявності матеріально-технічної бази, необхідної для провадження такої діяльності, та за умови виконання такими особами організаційних, кадрових і технологічних вимог, передбачених цими Ліцензійними умовами".

За таких умов, враховуючи, у тому числі, пояснення Замовника а також Ліцензійні умови поводження охоронної діяльності, Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

Виходячи з наведеного, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які документально підтвердять відповідність всіх кваліфікаційних вимог свідоцтвами, сертифікатами, ліцензіями, дозволами, договорами та довідками, які видані на ім’я Учасника та його співробітників, є дійсними не менше строку дійсності тендерної пропозиції, та іншими сертифікатами, деклараціями відповідності, виданими іншим організаціям, якими підтвердять відповідність вимог тендерної документації щодо наявності матеріальнотехнічної бази Учасника, які є дійсними на момент придбання обладнання (приладів), спецзасобів тощо, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб'єктів господарювання, у тому числі Скаржника.

Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.

Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:

1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);

2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.

Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.

Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.

Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель

ПОСТАНОВИЛА:

Зобов'язати Комунальну установу "МУНІЦИПАЛЬНА СЛУЖБА РОЗВИТКУ ТОРГІВЛІ ОДЕСЬКОЇ МІСЬКОЇ РАДИ" (код ЄДРПОУ: 39590719) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "Послуги з охорони та зберігання", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2025-01-03-002849-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.

Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.

Голова Комісії Ганна ГОРНОСТАЛЬ Члени Комісії Інна РОМАНЕНКО Діана ГОСТЄВА

Скарга

СКАРГА про порушення законодавства в сфері публічних закупівель