Рішення АМКУ № 16186-р/пк-пз: Щорічний профілактичний медичний огляд особового складу… – Головне управління Державної служби України з…

Рішення органу оскарження № 16186-р/пк-пз від 02.10.2024 за скаргою UA-2024-09-16-009223-a.a2

Текст рішення

РІШЕННЯ

№16186-р/пк-пз від 02.10.2024

Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "УКРАЇНСЬКИЙ ПІВНІЧНО-СХІДНИЙ ІНСТИТУТ ПРИКЛАДНОЇ ТА КЛІНІЧНОЇ МЕДИЦИНИ" (код ЄДРПОУ 31066166) від 20 вересня 2024 № UA-2024-09-16-009223-a.a2 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,

ВСТАНОВИЛА:

Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:

- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;

- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;

- тендерна документація – Документація;

- тендерна пропозиція – Пропозиція.

Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.

Рішенням Комісії від 24.09.2024 №15681-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду та зобов'язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.

Замовник шляхом розміщення на веб-порталі Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.

Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.

Скаржник зазначає, що відповідно до пункту 4 додатку №2 Документації Замовником встановлено обов’язок Учасника надати "Послуги надаються з урахуванням пункту 3 статті 117 глави 25 Кодексу цивільного захисту України та пункту 7 розділу ІІІ Порядку організації медичного забезпечення в системі Державної служби України з надзвичайних ситуацій, затвердженого наказом МІНІСТЕРСТВА ВНУТРІШНІХ СПРАВ УКРАЇНИ від 18.08.2014 №831, зареєстрованим у МІНІСТЕРСТВІ ЮСТИЦІЇ УКРАЇНИ 9 вересня 2014 р. За №1095/25872 (далі - Порядок). Згідно вимог Кодексу цивільного захисту України та Порядку обов’язковим критерієм відбору медичного закладу є форма власності закладу охорони здоров’я:

- заклад охорони здоров’я Міністерства оборони України;

- заклад охорони здоров’я Міністерства внутрішніх справ України;

- заклад охорони здоров’я центрального органу виконавчої влади, що забезпечує формування та реалізує державну політику у сфері охорони здоров’я;

- інший державний або комунальний заклад охорони здоров’я.

Скаржник вважає вищевказану вимогу Замовника дискримінаційною в силу наступного.

Дана вимога суперечить вимогам статті 3 та статті 5 Закону, а також суперечить пункту 5 розділу 1 Документації цієї закупівлі, яким передбачено "недискримінація учасників" і те, що вітчизняні та іноземні учасники всіх форм власності та організаційноправових форм беруть участь у процедурах закупівель на рівних умовах. Проте Замовник обмежив участь учасників за приватною формою власності.

Замовник посилається на спеціальні норми, що стосуються медичних послуг для працівників ДСНС, але вони не регулюють порядок проведення процедури публічних закупівель, а також ці норми не містять інформації про порядок проходження та проведення перевірки працівників ДСНС щодо придатності до керування транспортними засобами.

Скаржник має аналогічний досвід у сфері надання послуг медичного огляду для працівників та водіїв управління Державної служби України з надзвичайних ситуацій, інформація про такі договори додається в пункті № 2 цієї Скарги нижче, тобто Скаржник має укладені та виконані договори про послуги за таким самими кодом ДК; за таким самим характером і переліком послуг, а також за такою самою категорією замовників, що належать до установ державної служби із надзвичайних ситуацій.

Твердження "обов’язковим критерієм відбору медичного закладу є форма власності закладу охорони здоров’я" суперечить здійсненій реформі у сфері охорони здоров’я від 2017-2018, якою здійснено розширення та повне залучення приватних закладів до надання медичних послуг із наданням ліцензій та акредитацій до відповідних напрямків, про що більш детально нижче.

Замовник посилається на наказ Міністерства Внутрішніх справ України від 18.08.2014 №831, але Замовник не враховує Положення про медичний огляд кандидатів у водії та водіїв транспортних засобів", затвердженого наказом МОЗ та МВС України від 31.01.2013 № 65/80, Порядок проведення медичних оглядів працівників певних категорій, затвердженого наказом МОЗ від 21.05.2007 № 246, зареєстрований в Міністерстві юстиції 23.07.2007 за № 846/14113, а також затверджені зміни Законом України "Про державні фінансові гарантії медичного обслуговування населення" від 19.10.2017 № 2168-VIII, який розширює діяльність напрямків роботи приватних закладів у сфері охорони здоров’я.

Тобто предмет закупівлі Замовнику можуть надати учасники будь-якої організаційно-правової форми або фізичними особами - підприємцями, які отримали ліцензію на провадження господарської діяльності з медичної практики та забезпечують на її підставі медичне обслуговування населення.

Скаржник має діючу ліцензію на здійснення господарської діяльності з медичної практики на проведення послуг, що є предметом закупівлі даних торгів ("Лист ліцензія від ТОВ "УКРАЇНСЬКИЙ ПІВНІЧНО-СХІДНИЙ ІНСТИТУТ ПРИКЛАДНОЇ ТА КЛІНІЧНОЇ

МЕДИЦИНИ").

Пункт 7 розділу 3 Наказу не регулює питання щодо закупівлі послуг у сфері охорони здоров'я саме за допомогою електронної системи закупівель, відповідно, визначена вимога в Документації є дискримінаційною та такою, що значно обмежує участь більшості учасників", і також така вимоги не враховує нормативно-правові акти, що регулюють медичний огляд водіїв транспортних засобів, і профілактичний медичний огляд особового складу.

Потенційний учасник має діючу ліцензію на здійснення господарської діяльності з медичної практики на проведення послуг, що є предметом закупівлі даних торгів, а також надано ліцензію і встановлено відповідну акредитацію.

Скаржник на розгляд Комісії надав ліцензію серія АЕ № 571792, видану Міністерством охорони здоров'я України на здійснення медичної практики.

Замовник зазначає, що у відповідності до ч. 3 ст. 117 Кодексу цивільного захисту визначено, що у разі відсутності за місцем служби чи проживання осіб рядового і начальницького складу служби цивільного захисту закладів охорони здоров’я центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері цивільного захисту, а також у разі відсутності в таких закладах (підрозділах) необхідних відділень, фахівців, спеціального обладнання безоплатна медична допомога зазначеним особам надається в закладах охорони здоров’я Міністерства оборони України, Міністерства внутрішніх справ України, центрального органу виконавчої влади, що забезпечує формування та реалізує державну політику у сфері охорони здоров’я, інших державних або комунальних закладах охорони здоров’я за рахунок коштів, передбачених на утримання центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері цивільного захисту.

Тобто кодифікований закон не передбачає надання особам рядового і начальницького складу органів цивільного захисту медичної допомоги в закладах охорони здоров’я приватної форми власності та фізичними особами-підприємцями. Тим більше, зазначений Кодекс не надає право Замовнику обслуговуватись в інших закладах охорони здоров’я, оскільки Кодекс цивільного захисту України визначає вичерпний перелік таких закладів.

Замовник належить до сфери управління Державної служби України з надзвичайних ситуацій (надалі — ДСНС), яка є центральним органом виконавчої влади, діяльність якого спрямовується і координується Кабінетом Міністрів України через Міністра внутрішніх справ і який реалізує державну політику у сфері цивільного захисту, захисту населення і територій від надзвичайних ситуацій та запобігання їх виникненню, ліквідації наслідків надзвичайних ситуацій, рятувальної справи, гасіння пожеж, пожежної та техногенної безпеки, діяльності аварійно-рятувальних служб, а також гідрометеорологічної діяльності.

Оскільки кошти, передбачені на утримання ДСНС виділено по загальному фонду Державного бюджету України для забезпеченням проведення послуг по проведенню періодичного медичного огляду, Замовником було встановлено такі вимоги до місця проведення вищезазначених послуг. Тобто ДСНС виділено кошти Замовнику та уповноважило його здійснити проведення періодичних медичних оглядів особового складу.

(Для Замовника - за кошти, передбачені на утримання ДСНС, а для особового складу - на безоплатній основі відповідно).

Також, відповідно до статті 117 Кодексу цивільного захисту України медичне забезпечення осіб рядового і начальницького складу служби цивільного захисту організовується та здійснюється закладами охорони здоров’я центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері цивільного захисту.

Державним службовцям, працівникам органів та підрозділів цивільного захисту гарантується надання безоплатної медичної допомоги у закладах охорони здоров’я центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері цивільного захисту. Особи рядового і начальницького складу служби цивільного захисту щороку проходять медичний огляд з подальшим проведенням лікувально-профілактичних заходів у разі потреби.

У разі відсутності за місцем служби чи проживання осіб рядового і начальницького складу служби цивільного захисту закладів охорони здоров’я центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері цивільного захисту, а також у разі відсутності в таких закладах (підрозділах) необхідних відділень, фахівців, спеціального обладнання безоплатна медична допомога зазначеним особам надається в закладах охорони здоров’я Міністерства оборони України, Міністерства внутрішніх справ України, центрального органу виконавчої влади, що забезпечує формування та реалізує державну політику у сфері охорони здоров’я, інших державних або комунальних закладах охорони здоров’я за рахунок коштів, передбачених на утримання центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері цивільного захисту.

Отже, Замовник під час підготовки Документації та закупівлі послуг у сфері охорони здоров’я керувався статтею 117 Кодексу цивільного захисту України та Наказом МВС від 18.08.2014 № 831 “Про затвердження Порядку організації медичного забезпечення в системі Державної служби України з надзвичайних ситуацій”, який дублює норму кодифікованого закону. Будь-які інші нормативно-правові акти України, які б передбачали хоча б подібні правовідносини з закладами охорони здоров’я приватної форми власності або фізичними особами — підприємцями для надання медичних послуг особам рядового і начальницького складу органу цивільного захисту в Україні відсутні.

На сьогоднішній день дії вказаних вище норм Кодексу цивільного захисту України та юстованого наказу МВС (має статус нормативно-правового акту України) не визнані неконституційними або неправомірним та/або такими, що не відповідають вимогам Конституції України стосовно дискримінації.

Замовник вважає за потрібне долучити копію Протоколу наради з керівниками структурних підрозділів з питань організації медичного забезпечення Головних управлінь ДСНС України в областях та м. Києві, закладів охорони здоров’я підрозділів центрального підпорядкування, закладів освіти цивільного захисту та керівниками закладів охорони здоров’я ДСНС , що додається, в якому чітко визначено (с.14-15):

"2. Керівникам територіальних органів та підрозділів не допускати укладання договорів на проведення періодичних медичних оглядів особового складу органів та підрозділів з приватними установами, що суперечить вимогам пункту 7 розділу ІІІ Порядку організації медичного забезпечення в системі Державної служби України з надзвичайних ситуацій, затвердженого наказом МВС від 18.08.2014 № 831, зареєстрованим у Міністерстві юстиції України 9 вересня 2014 р. за № 1095/25872.

Строк – постійно, впродовж 2024 року".

Окрім цього, слід зазначити, що на території м. Суми є велика кількість потенційних учасників, які відповідають заявленим вимогам щодо надання послуг по проведенню щорічного профілактичного медичного огляду особового складу апарату та підрозділів забезпечення Головного управління Державної служби України з надзвичайних ситуацій у Сумській області та медичний огляд водіїв транспортних засобів Головного управління Державної служби України з надзвичайних ситуацій у Сумській області щодо придатності до керування транспортними засобами (Державна установа "Територіальне медичне об’єднання Міністерства внутрішніх справ України по Сумській області" м. Суми, вул. Герасима Кондратьєва, 23; Комунальне некомерційне підприємство "Центральна міська клінічна лікарня" м. Суми, вул. Сумської артбригади, 13; Комунальне некомерційне підприємство "Клінічна лікарня №4" м. Суми, вул. Хворостянка, 3; Комунальне некомерційне підприємство "Клінічна лікарня №5" м. Суми, вул. Марка Вовчка, 2;

Комунальне некомерційне підприємство "Клінічна лікарня Святого Пантелеймона" м. Суми, вул. Марка Вовчка, 2 та інші), що не призводить до дискримінації учасників.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Відповідно до пункту 5 розділу І Документації вітчизняні та іноземні учасники всіх форм власності та організаційно-правових форм беруть участь у процедурах закупівель на рівних умовах.

Додаток 2 Документації містить інформацію про необхідні медико-технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі та технічна специфікація до предмета закупівлі:

Назва предмета закупівлі: щорічний профілактичний медичний огляд особового складу апарату та підрозділів забезпечення Головного управління Державної служби України з надзвичайних ситуацій у Сумській області та медичний огляд водіїв транспортних засобів Головного управління Державної служби України з надзвичайних ситуацій у Сумській області щодо придатності до керування транспортними засобами, згідно коду ДК 021:2015 код 85120000-6 - Лікарська практика та супутні послуги (851210003 — Послуги у сфері лікарської практики).

Назва послуги:

Щорічний профілактичний медичний огляд (чоловіки);

Щорічний профілактичний медичний огляд (жінки);

Медичний огляд водіїв транспортних засобів щодо придатності до керування транспортними засобами.

4. Послуги надаються з урахуванням пункту 3 статті 117 глави 25 Кодексу цивільного захисту України та пункту 7 розділу ІІІ Порядку організації медичного забезпечення в системі Державної служби України з надзвичайних ситуацій, затвердженого наказом МІНІСТЕРСТВА ВНУТРІШНІХ СПРАВ УКРАЇНИ від 18.08.2014 №831, зареєстрованим у МІНІСТЕРСТВІ ЮСТИЦІЇ УКРАЇНИ 9 вересня 2014 р. За №1095/25872 (далі - Порядок). Згідно вимог Кодексу цивільного захисту України та Порядку обов’язковим критерієм відбору медичного закладу є форма власності закладу охорони здоров’я:

- заклад охорони здоров’я Міністерства оборони України;

- заклад охорони здоров’я Міністерства внутрішніх справ України;

- інший державний або комунальний заклад охорони здоров’я.

Відповідно до частини третьої статті 117 Кодексу цивільного захисту України у разі відсутності за місцем служби чи проживання осіб рядового і начальницького складу служби цивільного захисту закладів охорони здоров’я центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері цивільного захисту, а також у разі відсутності в таких закладах (підрозділах) необхідних відділень, фахівців, спеціального обладнання безоплатна медична допомога зазначеним особам надається в закладах охорони здоров’я Міністерства оборони України, Міністерства внутрішніх справ України, центрального органу виконавчої влади, що забезпечує формування та реалізує державну політику у сфері охорони здоров’я, інших державних або комунальних закладах охорони здоров’я за рахунок коштів, передбачених на утримання центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері цивільного захисту.

Відповідно до Порядку організації медичного забезпечення в системі Державної служби України з надзвичайних ситуацій, затвердженого наказом Міністерства внутрішніх справ України від 18.08.2014 № 831 "Про затвердження Порядку організації медичного забезпечення в системі Державної служби України з надзвичайних ситуацій":

І. Загальні положення 1. Цей Порядок визначає основні правові, організаційні та соціальні засади медичного забезпечення в системі Державної служби України з надзвичайних ситуацій.

ІІІ. Організація надання медико-санітарної допомоги в закладах охорони здоров’я

ДСНС

7. У разі відсутності за місцем проходження служби чи проживання прикріпленого контингенту закладів охорони здоров’я ДСНС, а також у разі відсутності в таких закладах (підрозділах) необхідних відділень, фахівців, спеціального обладнання безоплатна медична допомога зазначеним особам, крім працівників, надається в закладах охорони здоров’я Міністерства оборони України, Міністерства внутрішніх справ України, центрального органу виконавчої влади, що забезпечує формування та реалізує державну політику у сфері охорони здоров’я, інших державних або комунальних закладах охорони здоров’я за рахунок коштів, передбачених на утримання ДСНС.

Відповідно до Порядку проведення медичних оглядів працівників певних категорій, затвердженого Наказом Міністерства охорони здоров'я України 21.05.2007 № 246:

2.1. Попередній (періодичні) медичний огляд працівників проводиться закладами охорони здоров’я, що віднесені до другої, першої, вищої акредитаційної категорії за результатами державної акредитації відповідно до Порядку державної акредитації закладу охорони здоров’я, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 15.07.97 № 765 ( 765-97-п ), а також спеціалізованими закладами охорони здоров'я, які мають право встановлювати остаточний діагноз щодо професійних захворювань, перелік яких затверджено наказом МОЗ України від 25.03.2003 № 133 ( z0283-03 ), зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 10.04.2003 за № 283/7604, вищими медичними навчальними закладами III - IV рівнів акредитації, які мають кафедри та курси професійних захворювань та проводять лабораторні, функціональні та інші дослідження і надають медико-санітарну допомогу за спеціальностями, що передбачені додатками 4 та 5 до пункту 2.6 цього Порядку.

Відповідно до Положення про медичний огляд кандидатів у водії та водіїв транспортних засобів, затвердженого Наказом Міністерства охорони здоров’я України, Міністерства внутрішніх справ України 31.01.2013 № 65/80:

1.6. Попередній, періодичний та позачерговий медичні огляди проводяться в закладі охорони здоров'я медичною комісією.

До складу медичної комісії входять: лікар-терапевт (голова комісії), лікарневропатолог, лікар-отоларинголог, лікар-офтальмолог, лікар-хірург.

Відповідно до листа Міністерства охорони здоров’я України від 20.09.2024 № 03.117/36435/2-24: "Міністерство охорони здоров’я України розглянуло лист Комісії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель від 12.09.2024 № 20-29.1/12-119ПЗе про надання інформації стосовно питань нормативного регулювання проведення медичних оглядів водіїв транспортних засобів та у межах компетенції повідомляє.

Відповідно до Закону України "Про дорожній рух" видано спільний наказ МОЗ України та МВС України від 31 січня 2013 року № 65/80 "Про затвердження Положення про медичний огляд кандидатів у водії та водіїв транспортних засобів" (далі – Наказ), зареєстрований у Міністерстві юстиції України 22 лютого 2013 року за № 308/22840, який встановлює медичний огляд кандидатів у водії та водіїв транспортних засобів який проводиться з метою визначення придатності особи до безпечного керування транспортними засобами.

Наказом визначено, що медичні огляди кандидатів у водії та водіїв транспортних засобів поділяються на: попередні, періодичні, щозмінні передрейсові та післярейсові огляди, а також позачергові огляди. Попередній, періодичний та позачерговий медичні огляди проводяться в закладі охорони здоров'я медичною комісією.

Попередній, періодичний щозмінні передрейсові та післярейсові огляди, а також позачергові огляди, здійснює лікар-терапевт (голова комісії), лікарневропатолог, лікаротоларинголог, лікар-офтальмолог, лікар-хірург у закладі з надання медичної допомоги будь-якої організаційно-правової форми або фізична особа-підприємець за умови наявності ліцензії на медичну практику і забезпечення на її підставі медичного обслуговування населення, безпосередньо пов’язаного з наданням медичної допомоги.

Таким чином, будь-яких обмежень чи додаткових вимог щодо відповідних закладів охорони здоров’я для проведення медичних оглядів кандидатів у водіїв, Наказом не встановлено та відповідно може бути здійснено у закладі з надання медичної допомоги будь-якої організаційноправової форми або фізичною особою-підприємецем за умови наявності ліцензії на медичну практику і забезпечення на її підставі медичного обслуговування населення.

Слід відмітити, попередній (періодичний) медичний огляд кандидатів у водії (водіїв) транспортних засобів проводиться медичною комісією з метою вирішення питання про придатність особи до безпечного керування транспортним засобом, враховуючи Перелік медичних протипоказань (захворювань і вад), за наявності яких особа не може бути допущена до керування відповідними транспортними засобами, затверджений наказом Міністерства охорони здоров’я України від 07 жовтня 2022 року № 1817 зареєстрований в Міністерстві юстиції України 21 жовтня 2022 року за № 1300/38636 (далі - Перелік).

Вищевказані нормативно-правові акти не встановлюють та не регулюють питань здійснення Замовником процедури закупівлі у закладів охорони здоров’я послуг з проведення медичних оглядів кандидатів у водії та водіїв транспортних засобів які поділяються на: попередні, періодичні, щозмінні передрейсові та післярейсові огляди, а також позачергові огляди для будь-яких категорій осіб.

Звертаємо увагу, що листи Міністерства охорони здоров’я України не є нормативноправовими актами, не встановлюють правових норм та мають лише інформаційний характер".

Комісія листом направила запит Міністерству охорони здоров’я України від 24.09.2024 № 20-29.1/12-127ПЗе з необхідністю надати наступну інформацію:

1) чи передбачено чинним законодавством саме обов'язок для Замовника (Міжрегіональний центр швидкого реагування Державної служби України з надзвичайних ситуацій) здійснювати процедуру закупівлі, предметом якої є "Послуги у сфері охорони здоров’я різні ДК 021:2015 -85140000-2 (проведення періодичних медичних оглядів)" виключно у закладах охорони здоров’я Міністерства оборони України, або Міністерства внутрішніх справ України, або центрального органу виконавчої влади, що забезпечує формування та реалізує державну політику у сфері охорони здоров’я, або іншим державним або комунальним закладом охорони здоров’я;

2) чи передбачено чинним законодавством, зокрема, з урахування положень Кодексу цивільного захисту України, положень "Порядку проведення медичних оглядів працівників певних категорій", затвердженим наказом Міністерства охорони здоров’я України від 21.05.2007 № 246 та положень Порядку організації медичного забезпечення в системі Державної служби України з надзвичайних ситуацій, затвердженого наказом Міністерства внутрішніх справ України від 18.08.2014 № 831 "Про затвердження Порядку організації медичного забезпечення в системі Державної служби України з надзвичайних ситуацій" можливість Замовника (Міжрегіональний центр швидкого реагування Державної служби України з надзвичайних ситуацій) проведення періодичних медичних оглядів особового складу в інших закладах, крім зазначених вище, а саме – у приватних медичних закладах.

Міністерство охорони здоров’я України листом від 30.09.2024 № 26-04/3786/2-24 надало наступну відповідь:

"Міністерство охорони здоров’я України в межах компетенції розглянуло лист Комісії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства України у сфері публічних закупівель від 24.09.2024 № 20-29.1/12-127ПЗе стосовно розгляду скарги щодо порушення МІЖРЕГІОНАЛЬНИМ ЦЕНТРОМ

ШВИДКОГО РЕАГУВАННЯ ДЕРЖАВНОЇ СЛУЖБИ УКРАЇНИ З НАДЗВИЧАЙНИХ

СИТУАЦІЙ (код ЄДРПОУ: 33219415) (надалі – Замовник) порядку проведення процедури закупівлі, та повідомляє.

Щодо питань 1 та 2 Частинами другою та третьою статті 117 Кодексу цивільного захисту України визначено, що особи рядового і начальницького складу служби цивільного захисту щороку проходять медичний огляд з подальшим проведенням лікувально-профілактичних заходів у разі потреби.

Відповідно до пункту 6 розділу IV Порядку організації медичного забезпечення в системі Державної служби України з надзвичайних ситуацій, затвердженого наказом Міністерства внутрішніх справ України 18.08.2014 № 831, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 9 вересня 2014 р.за № 1095/25872, з метою своєчасного виявлення захворювань та збереження здоров’я прикріплені контингенти та працівники, зайняті на важких роботах, роботах із шкідливими чи небезпечними умовами праці або таких, де є потреба у професійному доборі, щороку проходять чергові та позачергові профілактичні медичні огляди в порядку, передбаченому законодавством України.

Порядок проведення медичних оглядів працівників певних категорій (далі – Порядок) затверджено наказом Міністерства охорони здоров'я України від 21 травня 2007 р. № 246 та зареєстровано в Міністерстві юстиції України 23 липня 2007 р. за № 846/14113.

Порядок визначає процедуру проведення попереднього (під час прийняття на роботу) та періодичних (протягом трудової діяльності) медичних оглядів працівників, зайнятих на важких роботах, роботах із шкідливими чи небезпечними умовами праці або таких, де є потреба у професійному доборі, щорічному обов'язковому медичному огляді осіб віком до 21 року.

Згідно з пунктом 2.1 розділу ІІ Порядку попередній (періодичні) медичний огляд працівників проводиться закладами охорони здоров’я, що віднесені до другої, першої, вищої акредитаційної категорії за результатами державної акредитації відповідно до Порядку державної акредитації закладу охорони здоров’я, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 15.07.1997 № 765, а також спеціалізованими закладами охорони здоров'я, які мають право встановлювати остаточний діагноз щодо професійних захворювань, перелік яких затверджено наказом МОЗ, вищими медичними навчальними закладами III - IV рівнів акредитації, які мають кафедри та курси професійних захворювань та проводять лабораторні, функціональні та інші дослідження і надають медикосанітарну допомогу за спеціальностями, що передбачені додатками 4 та 5 до пункту 2.6 Порядку.

Таким чином, Порядком не встановлено вимог щодо форми власності закладів охорони здоров’я, що можуть проводити попередні (періодичні) медичні огляди.

Разом з тим, зазначені нормативно-правові акти не встановлюють та не регулюють питань здійснення Замовником процедури закупівлі у закладів охорони здоров’я послуг з проведення попереднього (періодичного) медичного огляду.

Враховуючи наведене, у тому числі наведені вище листи, Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

За таких умов, взяти участь у процедурі закупівлі зможуть лише ті учасники, які зможуть надати послуги саме в медичних закладах охорони здоров’я Міністерства оборони України, Міністерства внутрішніх справ України, центрального органу виконавчої влади, що забезпечує формування та реалізує державну політику у сфері охорони здоров’я, інших державних або комунальних закладах охорони здоров’я, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.

Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:

1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);

2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.

Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.

Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.

Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі" на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель

ПОСТАНОВИЛА:

Зобов'язати Головне управління Державної служби України з надзвичайних ситуацій у Сумській області (код ЄДРПОУ 38602403) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "Щорічний профілактичний медичний огляд особового складу апарату та підрозділів забезпечення Головного управління Державної служби України з надзвичайних ситуацій у Сумській області та медичний огляд водіїв транспортних засобів Головного управління Державної служби України з надзвичайних ситуацій у Сумській області щодо придатності до керування транспортними засобами", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2024-09-16009223-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.

Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.

Голова Комісії Євгеній БЄГАЛОВ Члени Комісії Сергій БУРЗАК Інна РОМАНЕНКО

Скарга

Скарга на дискримінаційні умови тендерної закупівлі

Пункт № 1 Скарги. Дискримінаційна вимога на основі форми власності юридичної особи · Інші умови тендерної документації

Вимога: Змінити тендерну документацію. Зобов’язати Замовника внести зміни до тендерної документації, виключивши з неї дискримінаційні вимоги (а саме, виключити пункт 4 Додатку №2 Тендерної документації яким передбачено :«Послуги надаються з урахуванням пункту 3 статті 117 глави 25 Кодексу цивільного захисту України та пункту 7 розділу ІІІ Порядку організації медичного забезпечення в системі Державної служби України з надзвичайних ситуацій, затвердженого наказом МІНІСТЕРСТВА ВНУТРІШНІХ СПРАВ УКРАЇНИ від 18.08.2014 №831, зареєстрованим у МІНІСТЕРСТВІ ЮСТИЦІЇ УКРАЇНИ 9 вересня 2014 р. За №1095/25872 (далі - Порядок). Згідно вимог Кодексу цивільного захисту України та Порядку обов’язковим критерієм відбору медичного закладу є форма власності закладу охорони здоров’я: - заклад охорони здоров’я Міністерства оборони України; - заклад охорони здоров’я Міністерства внутрішніх справ України; - заклад охорони здоров’я центрального органу виконавчої влади, що забезпечує формування та реалізує державну політику у сфері охорони здоров’я; - інший державний або комунальний заклад охорони здоров’я».)

Відповідно до пункту 4 Додатку №2 «Інформація про необхідні медико-технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі та технічна специфікація до предмета закупівлі» Тендерної документації Замовником встановлено обов’язок Учасника надати :

«Послуги надаються з урахуванням пункту 3 статті 117 глави 25 Кодексу цивільного захисту України та пункту 7 розділу ІІІ Порядку організації медичного забезпечення в системі Державної служби України з надзвичайних ситуацій, затвердженого наказом МІНІСТЕРСТВА ВНУТРІШНІХ СПРАВ УКРАЇНИ від 18.08.2014 №831, зареєстрованим у МІНІСТЕРСТВІ ЮСТИЦІЇ УКРАЇНИ 9 вересня 2014 р. За №1095/25872 (далі - Порядок). Згідно вимог Кодексу цивільного захисту України та Порядку обов’язковим критерієм відбору медичного закладу є форма власності закладу охорони здоров’я:

- заклад охорони здоров’я Міністерства оборони України;

- заклад охорони здоров’я Міністерства внутрішніх справ України;

- інший державний або комунальний заклад охорони здоров’я»

Скаржник вважає вищевказану вимогу Замовника - дискримінаційною в силу наступного:

Коротко, щодо основних аргументів:

1) Дана вимога суперечить вимогам статті 3 та статті 5 Закону України «Про публічні закупівлі», а також суперечить пункту 5 розділу 1 Тендерної документації цієї закупівлі, яким передбачено «недискримінація учасників» і те, що що вітчизняні та іноземні учасники всіх форм власності та організаційно- правових форм беруть участь у процедурах закупівель на рівних умовах. Проте далі в документації Замовник обмежив участь учасників в Додатку № 2, за ознакою - формою приватною форму власності;

2) Замовник посилається на спеціальні норми, що стосуються медичних послуг для працівників ДСНС, але вони не регулюють порядок проведення процедури публічних закупівель, а також ці норми не містять інформації про порядку проходження та проведення перевірки працівників ДСНС щодо придатності до керування транспортними засобами;

3) По аналогічній ситуації обмеження участі юридичних осіб приватної форми власності Скаржник звернувся до Колегії Антимонопольного комітету України, і така скарга задоволена (додаток «інформація про резолютивну частину рішення АМКУ (по аналогічній ситуації за зверненням Скаржника) від 17.09.2024 №15412 на 1 арк.»);

4) Скаржник має аналогічний досвід у сфері надання послуг медичного огляду для працівників та водіїв управління, Державної служби України з надзвичайних ситуацій, інформація про такі договори додається в пункті № 2 цієї Скарги нижче, тобто Скаржник має укладені та виконані договори про послуги за таким самими кодом ДК; за таким самим характером і переліком послуг, а також за такою самою категорією замовників, що належать до установ державної служби із надзвичайних ситуацій;

5) Твердження «обов’язковим критерієм відбору медичного закладу є форма власності закладу охорони здоров’я» суперечить здійсненій реформі у сфері охорони здоров’я від 2017-2018 року, якою здійснено розширення та повне залучення приватних закладів до надання медичних послуг із наданням ліцензій та акредитацій до відповідних напрямків, про що більш детально нижче.

Замовник посилається до наказу Міністерства Внутрішніх справ України від 18.08.2014 №831, але Замовник НЕ враховує Положення про медичний огляд кандидатів у водії та водіїв транспортних засобів", затвердженого наказом МОЗ та МВС України від 31.01.2013 р. № 65/80, Порядок проведення медичних оглядів працівників певних категорій, затвердженого наказом МОЗ від 21.05.2007 року № 246, зареєстрований в Міністерстві юстиції 23.07.2007 року за № 846/14113, а також затверджені зміни Законом України «Про державні фінансові гарантії медичного обслуговування населення» від 19.10.2017 № 2168-VIII, який розширює діяльність напрямків роботи приватних закладів в сфері охорони здоров’я.

Тобто предмет закупівлі «ДК 021:2015 код 85120000-6 - Лікарська практика та супутні послуги (85121000-3 — Послуги у сфері лікарської практики)», а саме «Щорічний профілактичний медичний огляд особового складу апарату та підрозділів забезпечення Головного управління Державної служби України з надзвичайних ситуацій у Сумській області та медичний огляд водіїв транспортних засобів Головного управління Державної служби України з надзвичайних ситуацій у Сумській області щодо придатності до керування транспортними засобами» Замовнику можуть надати учасники будь-якої організаційно-правової форми, або фізичними особами - підприємцями, які отримали ліцензію на провадження господарської діяльності з медичної практики та забезпечують на її підставі медичне обслуговування населення.

Скаржник має діючу ліцензію на здійснення господарської діяльності з медичної практики на проведення послуг, що є предметом закупівлі даних торгів («Лист ліцензія від ТОВ «УКРАЇНСЬКИЙ ПІВНІЧНО-СХІДНИЙ ІНСТИТУТ ПРИКЛАДНОЇ ТА КЛІНІЧНОЇ МЕДИЦИНИ» на 1 арк, файл «Ліцензія на медичну практику від ТОВ «УКРАЇНСЬКИЙ ПІВНІЧНО-СХІДНИЙ ІНСТИТУТ ПРИКЛАДНОЇ ТА КЛІНІЧНОЇ МЕДИЦИНИ» на 1 арк.»)

Крім того, Скаржник, посилаючись на Закон, зазначає, що дані положення тендерної документації суперечать основним принципам здійснення публічних закупівель, Скаржник вважає їх протиправними та дискримінаційними. На думку Скаржника, вимога, що не допускається укладання договорів на проведення періодичного медичного огляду особового складу з приватними установами є дискримінаційною.

Така вимога безпідставно звужує коло потенційних учасників. Скаржник повідомляє, що наявне посилання до пункту 7 розділу 3 наказу Міністерства Внутрішніх справ України від 18.08.2014 №831 "Про затвердження Порядку організації медичного забезпечення в системі Державної служби України з надзвичайних ситуацій", Учасник повинен бути або закладом охорони здоров’я Міністерства оборони України, або Міністерства внутрішніх справ України, або центрального органу виконавчої влади, що забезпечує формування та реалізує державну політику у сфері охорони здоров’я, або іншим державним або комунальним закладом охорони здоров’я.

Поруч з цим розділ 3 зазначеного Наказу встановлено організація надання медикосанітарної допомоги в закладах охорони здоров'я ДСНС. Пунктом 7 розділу 3 Наказу визначено, що у разі зайнятості за місцем проходження служби чи розміщення прикріпленого контингенту закладів охорони здоров’я ДСНС, а також у разі виділення в таких закладах (підрозділах) деяких відділень, спеціалістів, спеціального обладнання безоплатна медична допомога призначеним особам, крім працівників, надається в закладах охорони здоров’я Міністерства оборони України, Міністерств внутрішніх справ України, центрального органу виконавчої влади, що забезпечує формування та реалізує державну політику у сфері охорони здоров'я, інших державних або комунальних закладів охорони здоров'я за рахунок коштів, передбачених на утримання ДСНС.

Тобто, пункт 7 розділу 3 Наказу - не регулює питання щодо закупівлі послуг у сфері охорони здоров'я саме за допомогою електронної системи закупівель, відповідно, визначена вимога в тендерній документації - є дискримінаційною та такою, що значно обмежує участь більшості учасників", і також така вимоги не враховує нормативно-правові акти, що регулюють медичний огляд водіїв транспортних засобів, і профілактичний медичний огляд особового складу.

Предмет закупівлі згідно Додатку № 2 Тендерної документації:

№ з/п Назва послуги Кількість

1 Щорічний профілактичний медичний огляд (чоловіки) 139

2 Щорічний профілактичний медичний огляд (жінки) 25

3 Медичний огляд водіїв транспортних засобів щодо придатності до керування транспортними засобами 13

Скаржник звертає увагу, що Закон України «Про державні фінансові гарантії медичного обслуговування населення» від 19.10.2017 № 2168-VIII (далі — Закон № 2168) вніс зміни до Основ законодавства України з охорони здоров’я. Відтепер заклади охорони здоров’я добровільно проходять акредитацію (перше речення ч. 5 ст. 16 Закону № 2168). Зміни набрали чинності 30 січня 2018 року.

Окрім того, досі чинні інші накази МОЗ, у яких закріплена норма щодо обов’язкового проходження акредитації. Серед них і ті, що стосуються проведення медичних оглядів:

-наказ МОЗ «Про затвердження Порядку проведення медичних оглядів працівників певних категорій» від 21.05.2007 № 246. Відповідно до пункту 2.1 цього наказу, попередній (періодичні) медичний огляд працівників проводять заклади, що зараховані до другої, першої, вищої акредитаційної категорії за результатами державної акредитації, і такими закладами можуть бути за формою власності: «державні», «комунальні», «приватні».

-наказ МОЗ «Щодо організації проведення обов’язкових профілактичних медичних оглядів працівників окремих професій, виробництв і організацій, діяльність яких пов’язана з обслуговуванням населення і може призвести до поширення інфекційних хвороб» від 23.07.2002 № 280. Пункт 5 Правил, затверджених цим наказом, вказує, що медичні огляди проводять заклади, які мають ліцензію на медичну практику та акредитаційний сертифікат, і такими закладами можуть бути за формою власності: «державні», «комунальні», «приватні».

Скаржник надає підтвердження, що має акредитаційний сертифікат першої категорії, а також разом із ліцензію на здійснення медичної практики(додаток – «акредитаційний сертифікат першої категорії ТОВ «УКРАЇНСЬКИЙ ПІВНІЧНО-СХІДНИЙ ІНСТИТУТ ПРИКЛАДНОЇ ТА КЛІНІЧНОЇ МЕДИЦИНИ».pdf».)

Щодо ситуації, коли старіші підзаконні нормативні правові акти мають невідповідності до більш пізніх Законів України та інших підзаконних правових актів.

Відповідно до ст. 66 Закону України «Про правотворчу діяльність» встановлено, у разі виявлення колізії між нормативно-правовими актами різної юридичної сили пріоритет у застосуванні мають норми, що містяться у нормативно-правовому акті вищої юридичної сили. У разі виявлення колізії між нормативно-правовими актами рівної юридичної сили пріоритет у застосуванні мають:

1) норми, що містяться в нормативно-правових актах спеціального законодавства України (крім випадку, визначеного частиною другою цієї статті);

2) норми, що містяться у нормативно-правових актах, що вступили в дію пізніше.

Тобто під час проведення закупівлі, Замовник повинен керуватися та використовувати норми, що є більш пізніми.

Замовник не врахував вимоги законодавства України у сфері проведення закупівель, а саме із Законом України "Про публічні закупівлі" та постановою Кабінету Міністрів України №1178 від 12 жовтня 2022 р. «Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України “Про публічні закупівлі”, на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування».

Згідно статті 5 Закону України «Про публічні закупівлі» закупівлі здійснюються із дотриманням встановлених принципів проведення закупівель та недискримінації учасників, а саме закупівлі повинні здійснюються за такими принципами: 4) недискримінація учасників та рівне ставлення до них.

Відповідно до пункт 11 статті 26 Закону України «Про публічні закупівлі» встановлено, Документи, що не передбачені законодавством для учасників - юридичних, фізичних осіб, у тому числі фізичних осіб - підприємців, не подаються ними у складі тендерної пропозиції/пропозиції та не вимагаються під час проведення переговорів з учасником (у разі застосування переговорної процедури закупівлі). Відсутність документів, що не передбачені законодавством для учасників - юридичних, фізичних осіб, у тому числі фізичних осіб - підприємців, у складі тендерної пропозиції/пропозиції, не може бути підставою для її відхилення замовником.

Пункт 2. Наявні дозвільні документи в Скаржника, на здійснення послуг, що є предметом закупівлі, та протилежні пункти Тендерної документації. · Інші умови тендерної документації

Також Скаржник вважає вищевказану вимогу Замовника - дискримінаційними в силу наступного:

Відповідно до пункту 5 «Недискримінація учасників» розділу 1 Тендерної документації встановлено, що Учасник процедури закупівлі (далі - Учасник) - фізична особа, фізична особа - підприємець чи юридична особа - резидент або нерезидент, у тому числі об'єднання учасників, яка подала тендерну пропозицію.

Але під формування інших вимог тендерної документації, уповноважена особа всупереч вищенаведеному пункту Тендерної документації здійснив дискримінаційний підхід до формування вимог по форми власності «бо учасник повинен бути не комунальна або державна установа». Тобто вимога пункту 8 Додатку 4 Тендерної документації суперечить цьому пункту 5 розділу 1 Тендерної документації.

Потенційний учасник має діючу ліцензію на здійснення господарської діяльності з медичної практики на проведення послуг, що є предметом закупівлі даних торгів (на підтвердження даної вимоги Учасник надає у складі додатків до скарги якому буде зазначена інформація про наявність діючої ліцензії з медичної практики) в якому зазначена інформація про наявність діючої ліцензії з медичної практики, а також надано ліцензію і встановлено відповідну акредитацію. (файл «Лист ліцензія від ТОВ «УКРАЇНСЬКИЙ ПІВНІЧНО-СХІДНИЙ ІНСТИТУТ ПРИКЛАДНОЇ ТА КЛІНІЧНОЇ МЕДИЦИНИ» на 1 арк, файл «Ліцензія на медичну практику від ТОВ «УКРАЇНСЬКИЙ ПІВНІЧНО-СХІДНИЙ ІНСТИТУТ ПРИКЛАДНОЇ ТА КЛІНІЧНОЇ МЕДИЦИНИ» на 1 арк.», «акредитаційний сертифікат першої категорії ТОВ «УКРАЇНСЬКИЙ ПІВНІЧНО-СХІДНИЙ ІНСТИТУТ ПРИКЛАДНОЇ ТА КЛІНІЧНОЇ МЕДИЦИНИ».pdf» на 1 арк).

Також, на підтвердження наявності інтересу та досвіду участей в аналогічних закупівлях, Скаржник надає номери закупівель в системі Прозоро, які перебувають у відкритому доступі, де Скаржник визначений переможцем, із Замовниками, що також належать Державної служби України з надзвичайних ситуацій, що доводить абсурдність та дискримінаційність вимоги, що розглядається в цій скаргі:

1) https://prozorro.gov.ua/tender/UA-2023-11-06-015424-a замовник Головне управління Державної служби України з надзвичайних ситуацій у Сумській області, аналогічні медичні послуги, договір укладено із Скаржником.

2) https://prozorro.gov.ua/tender/UA-2023-06-14-005946-a замовник 1 державний пожежно-рятувальний загін Головного управління Державної служби України з надзвичайних ситуацій у Сумській області, аналогічні медичні послуги, договір укладено із Скаржником.

Вищезазначені вимоги обмежують права скаржника на рівну конкуренцію та містять дискримінаційний характер для усіх потенційних учасників закупівлі. Тому відповідно статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Тому вимога Замовника про участить лише обмеженого кола учасників- «державної чи комунальної форми власності» є не обґрунтованою та суперечить ст. 31 Господарського кодексу України та Закону України «Про публічні закупівлі».

Замовник ставить Учасників у різне становище в даній процедурі закупівлі, причому одних в гірше (фактично виключаючи із процедури всіх суб’єктів господарювання, що належать до приватної форми власності), а інших – у вигідніше становище, автоматично збільшуючи шанси на визнання переможцем конкретної процедури закупівлі.

Європейський суд з прав людини дав роз’яснення визначенню дискримінація: «Відмінність у поводженні є дискримінаційною, якщо вона «не має об’єктивного і розумного виправдання”, тобто якщо вона не переслідує «законної мети» або відсутня «розумна відповідність використовуваних засобів і переслідуваної мети».

Отже, з дискримінацію можна охарактеризувати, як протилежність рівності, що являє собою різне ставлення одних осіб до інших через наявність або відсутність у них певних ознак. Виходячи з наведеного можна зробити висновок, що для кваліфікації дискримінації необхідно встановити: чи мало місце різне ставлення до осіб (розрізнення), чи призвело воно до обмеження або позбавлення прав особи, за якою ознакою здійснювалось розрізнення, та чи була ознака об’єктивно виправданою або чи мала вона раціональне обґрунтування. Тобто «дискримінація» у застосуванні до процедур закупівель – це суб’єктивне ставлення Замовника торгів до Учасників, що має метою чи наслідком обмеження, позбавлення передбачених законом прав, надання переваг на підставі ознак, які не мають раціонального обґрунтування або не є об’єктивно виправданими.»

Враховуючи наведене, у тому числі лист від 12.09.2024 № 25-04/35493/2-24, а також наказ Міністерства охорони здоров’я України від 18.04.2022 № 651, відповідно до якого попередній, періодичний та позачерговий психіатричні огляди, у тому числі на предмет вживання психоактивних речовин проводяться лікарем-психіатром у закладі з надання психіатричної допомоги будь-якої організаційно-правової форми, або фізичними особами - підприємцями, які отримали ліцензію на провадження господарської діяльності з медичної практики та забезпечують на її підставі медичне обслуговування населення, безпосередньо пов’язане з наданням психіатричної допомоги, а також надану Скаржником на розгляд Комісії ліцензію здійснення медичної практики, Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції,

Скаржник вимагає видалити у пункту 4 Додатку 2 Документації вимогу як таку, що є дискримінаційною: «повинен бути або закладом охорони здоров’я Міністерства оборони України, або Міністерства внутрішніх справ України, або центрального органу виконавчої влади, що забезпечує формування та реалізує державну політику у сфері охорони здоров’я, або іншим державним або комунальним закладом охорони здоров’я.» - бо не враховує приватні медичні заклади, що можуть надати послуги предмету закупівлі, а також запропоновувати кращі, зекономити кошти Замовника.

Відповідно до частини другої статті 18 Закону, якщо оскаржуються умови тендерної документації, разом із скаргою мають бути завантажені документальне підтвердження/докази.

Відповідно до пункту 5 частини п’ятої статті 18 Закону скарга повинна містити, зокрема, перелік документів (доказів), що підтверджують наявність у суб’єкта оскарження порушених прав та охоронюваних законом інтересів з приводу рішення, дії чи бездіяльності замовника, що суперечать законодавству у сфері публічних закупівель і внаслідок яких порушено право чи законні інтереси такої особи, пов’язані з його участю в процедурі закупівлі, у випадку, якщо скарги стосуються тендерної документації та/або стосуються прийнятих рішень, дії чи бездіяльності замовника, що відбулись до закінчення строку, встановленого для подання тендерних пропозицій. Пункт 6 частини п’ятої статті 18 Закону до скарги додаються документи та матеріали (за наявності) в електронній формі (в тому числі у форматі pdf), що підтверджують інформацію, викладену у скарзі, та порушення процедури закупівлі або неправомірність рішень, дій або бездіяльності замовника.

Відповідно до пункту 56 Особливостей скарга до органу оскарження подається суб’єктом оскарження у формі електронного документа через електронну систему закупівель. Якщо оскаржуються умови тендерної документації, разом із скаргою повинно бути завантажене документальне підтвердження/докази.

Перелік документів (доказів), що підтверджують наявність у суб’єкта оскарження порушених прав та охоронюваних законом інтересів з приводу рішення уповноваженої особи Замовника, про затвердження Тендерної документації зі змінами № 1 від 28.12.2023 року що суперечать законодавству у сфері публічних закупівель і внаслідок яких порушено право чи законні інтереси такої особи, пов’язані з його участю в процедурі закупівлі :

1. Укладені за результатами проведення публічних закупівель договори, в яких Скаржник є надавачем аналогічних медичних послуг відповідно коду: ДК 021:2015.

2. Документи на підтвердження наявності в Скаржника, права на здійснення медичної практики.

Така ж позиція визначена у рішенні колегії АМКУ 265 від 04.01.2024 року з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель, яким встановлено, що відхилення учасника на форму власності у сфері медичних послуг є незаконним.

Отже вищезазначені вимоги обмежують права скаржника на рівну конкуренцію та містить дискримінаційний характер для усіх потенційних учасників закупівлі. Вважаю, що в цілому, ці вимоги Замовника є абсолютно необґрунтованими.

Скаржник переконаний, що зміна у тендерної документації цих вимог наддасть можливість брати участь у процедурі Закупівлі всім потенційним Учасникам, в тому суб’єктним господарювання, що належать до приватної форми власності, але при цьому мають відповідно дозвільні документи для надання медичних послуг, що є предметом закупівлі.

З урахуванням запропонованих змін, Замовником не будуть порушуватись права та законні інтереси Учасників та законодавчо встановлені принципи здійснення публічних закупівель.

Першоджерело

Скарга в Prozorro Закупівля UA-2024-09-16-009223-a PDF рішення

Текст рішення – з PDF, який орган оскарження оприлюднив у Prozorro; абзаци й переноси відновлено автоматично, тож для цитування звіряйтеся з PDF. Що оскаржували й чого просив скаржник – з даних скарги, що зобов'язав АМКУ й теми визначено автоматично. Рішення може бути оскаржене до суду.