Текст рішення
РІШЕННЯ
№14415 -р/пк-пз від 27.08.2024
Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "КОНТРАКТ ПРОДРЕЗЕРВ 5" (код ЄДРПОУ:
35601826) від 15 серпня 2024 № UA-2024-08-08-000672-a.c1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,
ВСТАНОВИЛА:
Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:
- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;
- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;
- тендерна документація – Документація;
- тендерна пропозиція – Пропозиція.
Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.
Рішенням Комісії від 19.08.2024 № 13939-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду.
На веб-порталі Уповноваженого органу (prozorro.gov.ua) Комісією було зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.
Замовник шляхом розміщення листа на веб-порталі Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.
Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.
Скаржник зазначає, що вимога Замовника стосовно того, що "Під аналогічними договорами слід розуміти виконані учасником договори виробництва та реалізації харчових продуктів, а також договорів управління майном у сфері виробництва харчової продукції", а також, те що, учасник процедури повинен мати та підтвердити досвід у сфері управління підприємством з виробництва харчових продуктів не менше двох років - є дискримінаційною по відношенні до Суб’єкта оскарження та інших потенційних учасників, тобто такою, що значно звужує коло потенційних учасників Процедури закупівлі, так як прийняти участь в закупівлі можуть лише ті учасники, які мають аналогічні договори на виробництво та реалізацію харчових продуктів, та договори управління майном у сфері виробництва харчової продукції, а також, мають досвід не менше двох років у сфері управління підприємством з виробництва харчових продуктів.
Виконати наведену вище умову Документації зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які мають вищевказані договори та дворічний досвід у сфері управління підприємством з виробництва харчових продуктів, що є дискримінацією щодо інших суб’єктів господарювання.
У Скаржника мається у власності великий складський комплекс загальною площею 3 510,20 кв.м., що знаходиться за адресою: Харківська обл., м. Харків, провулок Метизний, будинок 14а.
Крім цього, у Скаржника мається в користуванні виробниче приміщення, де виготовляються готові страви згідно Технічних умов TУ У 10.8-35601826-003 22020 "Продукція кулінарна", та постачаються в заклади освіти м. Дніпро, м. Павлоград, м. Київ.
У товариства мається достатня кількість працівників для виробництва харчової продукції, що підтверджується Податковим розрахунком сум доходу, нарахованого (сплаченого) на користь платників податків - фізичних осіб, і сум утриманого з них податку, а також сум нарахованого єдиного внеску, затвердженого Міністерства фінансів України 13 січня 2015 року № 4 (у редакції наказу Міністерства фінансів України від 04 липня 2022 року № 189) без додатків, поданий за останній звітний період до дати Оголошення.
Контрольна цифра – рядок 101 колонки 3 вказаного вище Податкового розрахунку.
Скаржник повідомляє, що Законом не встановлено, що Замовник має право вимагати від учасників наявність конкретних аналогічних договорів та конкретного досвіду.
Аналізуючи всі закупівлі Замовника по такому ж коду ДК 021:2015: 99999999-9 Не відображене в інших розділах, починаючи з 04.02.2021, останнім було укладено прямі договори, без використання електронної системи, та опубліковано звіти про укладені договори, однак яким чином було надано перевагу в укладенні договору, саме переможцям, які вказано в звітах – невідомо.
Починаючи з 18.04.2024 Замовник почав проводити процедуру закупівлі і відповідно публікувати тендерну документацію до закупівлі, однак одним з кваліфікаційних критеріїв зазначалось саме надання аналогічного договору з приміткою:
під аналогічними договорами слід розуміти виконані учасником договори щодо надання послуг з управління активами та/або послуг з оренди (суборенди) приміщень (транспорту, суден і т.д. в залежності від характеру закупівлі), таким чином ще був якийсь шанс в учасників, які не надавали послуги управління активами, однак мали достатню матеріально - технічну базу щоб прийняти участь в тендері, шляхом надання договору послуг з оренди (суборенди) приміщень (транспорту, суден і т.д. в залежності від характеру закупівлі) в складі Пропозиції.
І лише саме на цій закупівлі Замовник вирішив не залишити шансів на участь в процедурі закупівлі учасникам з якими не було укладено прямих договорів та видалив формулювання та/або, і зазначив конкретику, а саме: Під аналогічними договорами слід розуміти виконані учасником договори виробництва та реалізації харчових продуктів, а також договорів управління майном у сфері виробництва харчової продукції. ……."(не менше двох діючих або закінчених договорів), яка має містити інформацію про виконання договорів протягом останніх двох років".
Скаржник зазначає, що має достатньо ресурсів (додаються підтверджуючі документи), для управління майном у сфері виробництва харчової продукції, однак аналогічного договору на управління майном у сфері виробництва харчової продукції та дворічного досвіду у сфері управління підприємством з виробництва харчових продуктів не має.
Враховуючи описане, Скаржник вважає, що Замовник зобов’язаний внести відповідні зміни до Документації, шляхом виключення вказаних дискримінаційних вимог.
Враховуючи вищевикладене, встановлення зазначених вимог в Документації є дискримінаційним до потенційних учасників торгів, та може свідчити про те, що Документація складена під заздалегідь обраного конкретного учасника –в якого вже існують аналогічні договори на управління майном у сфері виробництва харчової продукції та є дворічний досвід у сфері управління підприємством з виробництва харчових продуктів.
Замовник зазначає, що АРМА, як центральний орган виконавчої влади із спеціальним статусом, що забезпечує реалізацію державної політики з управління активами, на які накладено арешт у кримінальному провадженні, має забезпечити здійснення управління активами на умовах ефективності, а також збереження (за можливості - збільшення) їх економічної вартості. Це прямо передбачено вимогами статті 21 Закону України "Про Національне агентство України з питань виявлення, розшуку та управління активами, одержаними від корупційних та інших злочинів".
Відповідно до абзацу другого частини другої статті 21 вказаного Закону, управління активами здійснюється на підставі договору, укладеного відповідно до глави 70 Цивільного кодексу України з урахуванням особливостей, визначених цим Законом.
Згідно з частиною першою статті 1029 глави 70 "Управління майном" Цивільного кодексу України, за договором управління майном одна сторона (установник управління) передає другій стороні (управителеві) на певний строк майно в управління, а друга сторона зобов'язується за плату здійснювати від свого імені управління цим майном в інтересах установника управління або вказаної ним особи (вигодонабувача).
Отже, законодавством прямо визначено, що АРМА має передати майно саме за договором управління майном.
Встановлення у Документації вимог щодо:
- наявності та підтвердження досвіду у сфері управління підприємством з виробництва харчових продуктів не менше двох років (додаток 2);
- підтвердження досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів) (додаток 3) обґрунтовується виключно необхідність належного виконання вимог ст. 21 Закону України "Про Національне агентство України з питань виявлення, розшуку та управління активами, одержаними від корупційних та інших злочинів" та забезпечення здійснення управління арештованими активами на умовах ефективності, а також збереження (за можливості - збільшення) їх економічної вартості.
Наявність в учасників конкурсу, а в подальшому - у переможця, досвіду у сфері управління підприємством з виробництва харчових продуктів та досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів) є гарантією ефективного управління арештованим майном та забезпечення відповідних перерахувань до Державного бюджету України.
Так, згідно з п. 5.9. проекту Договору управління активами (майном), мінімальний щомісяця розмір надходжень до Державного бюджету України (далі – гарантійний платіж), становить 4 566 196,00 грн (чотири мільйони п’ятсот шістдесят шість тисяч сто дев’яносто шість гривень 00 копійок) без ПДВ.
Переможець конкурсу, з яким буде укладено вказаний договір, обов’язково має забезпечити щомісячне находження до Державного бюджету України гарантійного платежу в сумі 4 566 196,00 грн.
Відсутність досвіду у сфері управління підприємством з виробництва харчових продуктів та досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів) унеможливлює ефективне управління активами та отримання гарантійного платежу.
При цьому, слід заначити, що вимогами Документації (додаток 2) передбачено, що учасник процедури повинен мати та підтвердити досвід у сфері управління підприємством з виробництва харчових продуктів не менше двох років. Визначений строк – не менше двох років є недовготривалим, таким, що надає можливість притяти участь у закупівлі широкому колу учасників.
Водночас, законодавчо визначена вимога щодо передачі АРМА арештованого майна на підставі договору, укладеного відповідно до глави 70 Цивільного кодексу України ("Управління майном"), зумовлює необхідність наявності у учасників досвіду саме в сфері управління підприємством з виробництва харчових продуктів.
Додатком 3 до тендерної документації визначено, що на підтвердження досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів) Учасник має надати довідку (за вказаною формою) та копії аналогічних договорів, інформація про які наведена у довідці (не менше двох договорів). Під аналогічними договорами слід розуміти виконані учасником договори виробництва та реалізації харчових продуктів, а також договорів управління майном у сфері виробництва харчової продукції.
Визначення поняття аналогічних договорів та відповідна вимога у тендерній документації обґрунтовується, у тому числі, специфікою арештованих активів, які мають бути передані в управління, а в подальшому - ефективно використовуватись.
Так, в управління має передатись (крім корпоративних прав) комплекс по виготовленню м'ясних заморожених напівфабрикатів, загальною площею 4654,8 кв.м,, тобто обладнання по виготовленню харчових продуктів.
Зазначений комплекс є майном, що відноситься до сфери виробництва харчових продуктів (виготовлення і є виробництвом). Отже, для ефективного управління вказаним арештованим майном обґрунтованою є вимога щодо наявності відповідного досвіду, що підтверджується копіями аналогічних договорів, зокрема договорів у сфері виробництва харчової продукції (додаток 3 до тендерної документації).
Встановлення зазначеної вимоги не має на меті обмеження конкуренції чи надання переваги певному колу учасників, а лише спрямоване на гарантування замовнику можливості подальшої безперебійної, належної експлуатації комплексу по виготовленню м'ясних заморожених напівфабрикатів, що забезпечується наявністю досвіду саме в сфері управління підприємством з виробництва харчових продуктів.
Крім того, можливість встановлення Замовником такого кваліфікаційного критерію, як наявність в учасника процедури закупівлі документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів), передбачена статею 16 Закону.
Вказаним Законом та Особливостями № 1178 визначення "аналогічний договір" не наведено. Отже, правомірним і обґрунтованим є визначення Замовником вказаного поняття виходячи з конкретної специфіки (прямого функціонального призначення) арештованого активу.
Крім того, саме використання арештованого майна за його безпосередньою технологічною функціональністю (у цьому випадку - виготовлення м'ясних заморожених напівфабрикатів) є його ефективним використанням, яке забезпечить виробництво продукції, її подальшу реалізацію та, відповідно, надходження до Державного бюджету України.
Таким чином, Замовником не порушено вимог Закону та Особливостей, порядку проведення Конкурсу.
Вимоги Документацій обґрунтовуються виключно необхідність забезпечення здійснення управління арештованими активами на умовах ефективності, збереження (за можливості - збільшення) їх економічної вартості, а також специфікою активів, їхніми індивідуальними особливостями (нежилі приміщення, судна, транспортні засоби, технологічне обладнання, корпоративні права, тощо). Ці вимоги є об’єктивними та відповідають принципу недискримінації учасників.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Відповідно до пункту 1 Розділу ІІІ Документації Пропозиція подається в електронному вигляді через електронну систему закупівель шляхом заповнення електронних форм з окремими полями, де зазначається інформація про ціну, інші критерії оцінки (у разі їх установлення замовником), інформація від учасника процедури закупівлі про його відповідність кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям, наявність/відсутність підстав, установлених пунктом 47 Особливостей і в цій тендерній документації, та шляхом завантаження необхідних документів, які надаються у вигляді сканованих документів придатних для машинозчитування (файли з розширенням "pdf", "jpeg", тощо).
Зміст та вигляд сканованих документів повинен відповідати оригіналам відповідних документів, згідно яких виготовляються такі скан-копії або у вигляді електронних документів з накладеним електронним підписом, що вимагаються замовником у тендерній документації, а саме:
3) Підтвердження учасником (об’єднанням учасників) кваліфікаційних критеріїв (Додаток 3 до тендерної документації). Для об’єднання учасників як учасника процедури закупівлі замовником зазначаються умови щодо надання інформації та способу підтвердження відповідності таких учасників об’єднання установленим кваліфікаційним критеріям та підставам, визначеним пунктом 47 Особливостей. У разі участі об'єднання учасників підтвердження відповідності кваліфікаційним критеріям здійснюється з урахуванням узагальнених об'єднаних показників кожного учасника такого об'єднання на підставі наданої об'єднанням інформації.
Відповідно до пункту 5 Розділу ІІІ Документації кваліфікаційні критерії, встановлені у відповідності до статті 16 Закону, вимоги до учасників, встановлені у відповідності до пункті 47 Особливостей, та інформація про спосіб підтвердження відповідності учасників установленим вимогам викладено у Додатку 3.
Додаток 3 Документації містить кваліфікаційні критерії до учасників за предметом закупівлі, відповідно до якого:
Перелік документів, що надаються для підтвердження відповідності кваліфікаційним критеріям (частина друга статті 16 Закону):
3. Наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів):
На підтвердження досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів) Учасник має надати:
- довідку за вказаною формою, з інформацією про наявність аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів) (не менше двох діючих або закінчених договорів), яка має містити інформацію про виконання договорів протягом останніх двох років.
Довідка про наявність досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів) (НА БЛАНКУ УЧАСНИКА (за наявності)), містить колонки:
"№ з/п", "Дата та номер договору", "Найменування замовника", " Найменування замовника".
- копії аналогічних договорів, інформація про які наведена в довідці (не менше двох договорів).
На підтвердження надаються: копії документів (згідно з умовами договору), що підтверджують виконання вказаних у довідці договорів в повному обсязі.
- лист-відгук (або рекомендаційний лист тощо) (не менше двох) від контрагента згідно з аналогічними договорами, які зазначено в довідці та надано у складі тендерної пропозиції про належне виконання цих договорів з обов’язковим зазначенням номеру, дати укладання та інформації про відсутність претензій та порушень умов договору (у разі подання контрагентів фізичних осіб, подається за наявності ).
Під аналогічними договорами слід розуміти виконані учасником договори виробництва та реалізації харчових продуктів, а також договорів управління майном у сфері виробництва харчової продукції.
Додаток 2 Документації містить інформацію про технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі, відповідно до якої, зокрема:
ТЕХНІЧНІ ХАРАКТЕРИСТИКИ (ТЕХНІЧНА СПЕЦИФІКАЦІЯ)
Учасник процедури повинен мати та підтвердити досвід у сфері управління підприємством з виробництва харчових продуктів не менше двох років. Учасник може не мати власного обладнання для виготовлення харчових продуктів, а натомість орендувати відповідне обладнання або управляти ним за договором управління майном.
Скаржник на розгляд Комісії надав, зокрема:
- договір про надання послуг від 08.02.2024 №ВТО/18/КП, укладений між Скаржником та Управлінням освіти та іноваційного розвитку Печерської районної в місті Києві державної адміністрації, предметом якого ДК 021:2015 55320000-9 Послуги з організації шкільного харчування в закладах загальної середньої освіти Печерського району;
- договір суборенди нежитлового приміщення від 03.01.2023 №03/01-23, укладений між Скаржником та ФОП Дяченко Є.Л., предметом якого є тимчасове платне володіння і користування нежитлове приміщення площею 100 кв. м., розташоване за адресою: вул.
Володимира Моссаковського, 13 А, м. Дніпро, Дніпропетровська обл. іменоване надалі "Майно". 1.2. Майно передається в суборенду з метою ведення господарської діяльності;
акт приймання-передачі від 03.01.2023 до договору суборенди № 03/01-23нежитлового приміщення від 03 січня 2023;
- договір про закупівлю послуг їдалень від 02.01.2018 №1, укладений між Скаржником та Управлінням освіти виконавчого комітету Новомосковської міської ради, предметом якого є код ДК 021:2015 55520000-1 Кейтерингові послуги (послуги з організації шкільного харчування учнів пільгових категорій);
- витяги з Державного реєстру речових прав;
- договір від 17.01.2022 №10/вт, укладений між Скаржником та Комунальною установою "Центр обслуговування закладів освіти" Павлоградської міської ради, предметом якого є послуги "Кейтерингові послуги (послуги з організації шкільного харчування для учнів пільгової категорії загальноосвітніх шкіл)" Код ДК 021:2015 55520000-1 Кейтерингові послуги;
- Податковий розрахунок сум доходу, нарахованого (сплаченого) на користь платників податків - фізичних осіб, і сум утриманого з них податку, а також сум нарахованого єдиного внеску.
Відповідно до пункту 3 частини другої статті 16 Закону Замовник установлює один або декілька з таких кваліфікаційних критеріїв:
3) наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів).
Відповідно до пункту 3 Розділу І Документації предмет закупівлі: Послуги з управління активами відповідно до ст. 21 Закону № 772-VIII, а саме:
70% статутного капіталу ТОВ "Ромєрм" (код ЄДРПОУ 34388586) в розмірі 252 887 578,77 грн., які перебувають у власності ТОВ "Ромєрм";
70% статутного капіталу ТОВ "Єрмром" (код ЄДРПОУ 34388591) в розмірі 21 789 588,5 грн;
корпоративні права ТОВ "ЄРМАК ГОЛД" (код ЄДРПОУ 36166843), які належать Алєксандрову Іллі Олександровичу (ІПН 2487220698) (громадянин російської федерації) з часткою власності 70% (45 058 966,64 грн) та підприємству нерезиденту EBR FINANZHOLDING AG з часткою власності 30% (19 310 985,7 грн);
А1 комплекс по виготовленню м'ясних заморожених напівфабрикатів, загальною площею 4654,8 кв.м, в тому числі прибудови: літ. А2, літ. А3, літ. А4, літ. А5, літ. А6, літ А7, літ. А8, літ. А9, літ. А10, літ. А11; літ. а12 - ґанок з навісом; літ. а13 - пандус; літ. а14 - пандус; літ. а15 - сходи; літ. а16 - пандус; літ. а17 - пандус; літ. а18 - пандус; літ. а19 сходи; літ. Б1 - Гуртожиток, загальною площею 2041,3 кв.м, в тому числі: літ. під Б1 підвал, літ. б2 - ґанок, літ. б3 - ґанок; літ. В1 - Побутове приміщення, загальною площею 156,7 кв.м; літ. Г1 - Флотаторна, загальною площею 35,7 кв.м; літ. Д1 - КПП, загальною площею 32,9 кв.м, літ. д2 - ґанок; літ. Е1 - КПП, загальною площею 12,4 кв.м, літ. е2 - ґанок, літ. е3 - ґанок; літ. Ж1 - Навіс; літ. З1 - навіс; літ. И1 - Склад, загальною площею 3566,4 кв.м, в тому числі літ. И2 - прибудова, літ. и3 - ґанок з навісом, літ. и4 - ґанок з навісом; літ.
Л1 - КПП, загальною площею 20,9 кв.м, літ. л2 - ґанок, літ. л3 - ґанок, літ. л4 - ґанок; літ.
М1 - Пральню, загальною площею 13,1 кв.м; літ. Н1 - Слюсарню, загальною площею 351,6 кв.м, літ. н2 - пандус, літ. н3 - пандус, літ. н4 - пандус, літ н5 - пандус, літ. н6 - ґанок; літ.
П1 - Навіс; літ. Р1 - навіс; літ. С1 - навіс; літ. Т1 - навіс; літ. Ф1 - Бойлерну, загальною площею 20,8 кв.м; літ. Х1 - Машинне відділення, загальною площею 51,8 кв.м; літ. Ц1 Навіс; літ. Ч1 - Навіс; літ. Ш1 - Побутову будівлю (тимчасову); літ. Щ1 - Побутову будівлю (тимчасову); літ. Ю1 - Пост охорони (тимчасовий), літ. ю2 - сходи з площадкою; літ. Я1 Навіс; літ. 2А1 - Трансформаторну підстанцію, загальною площею 57,7 кв.м; літ.2Б1 Побутову будівлю (тимчасову); літ. 2В1 - Навіс; літ. 2Г1 - Навіс; літ. ТП - Трансформаторну підстанцію; літ. ТР - Трансформатор; No 1-14, І - споруди (огорожі, ворота, хвіртки, зливна яма (очисні споруди), замощення; No15 - Кабельну лінію 10кВ, які знаходяться за адресою: Дніпропетровська область, с. Чумаки, вул. Шкільна, буд. 20 та на праві власності належить ТОВ "РОМЄРМ" (код ЄДРПОУ 34388586).
за ДК 021:2015 (CPV) – 99999999-9 Не відображене в інших розділах.
Враховуючи предмет закупівлі, Скаржник не довів та документально не підтвердив необхідність внесення змін до Документації та неможливість виконати наведені вище умови Документації, а також не надав документального підтвердження, яким чином наведені вище умови Документації порушують його права та законні інтереси, пов'язані з участю у Процедурі закупівлі, у зв’язку з чим у Комісії відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.
Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, відсутні підстави для задоволення Скарги.
Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.
Наведені вище обставини свідчать про відсутність підстав для задоволення Скарги.
Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель
ПОСТАНОВИЛА:
Відмовити товариству з обмеженою відповідальністю "КОНТРАКТ ПРОДРЕЗЕРВ 5" (код ЄДРПОУ: 35601826) у задоволенні скарги від 15 серпня 2024 № UA-2024-08-08000672-a.c1.
Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.
Голова Комісії Ганна ГОРНОСТАЛЬ Діана ГОСТЄВА Члени Комісії Наталя ЛЕНЬ
Скарга
Скарга на дискримінаційні вимоги тендерної документації
СКАРГА щодо дискримінаційних вимог тендерної документації Послуги з управління активами відповідно до ст. 21 Закону № 772-VIII, за ДК 021:2015 (CPV) –99999999-9 Не відображене в інших розділах · Інші умови тендерної документації
Вимога: Змінити тендерну документацію. Зобов’язати НАЦІОНАЛЬНЕ АГЕНТСТВО УКРАЇНИ З ПИТАНЬ ВИЯВЛЕННЯ,РОЗШУКУ ТА УПРАВЛІННЯ АКТИВАМИ,ОДЕРЖАНИМИ ВІД КОРУПЦІЙНИХ ТА ІНШИХ ЗЛОЧИНІВ привести тендерну документацію у відповідність із вимогами чинного законодавства України та виключити наступні дискримінаційні вимоги, а саме: «а також договорів управління майном у сфері виробництва харчової продукції» та «учасник процедури повинен мати та підтвердити досвід у сфері управління підприємством з виробництва харчових продуктів не менше двох років».
Відповідно до п. 3 ДОДАТКУ № 3 тендерної документації «КВАЛІФІКАЦІЙНІ КРИТЕРІЇ ДО УЧАСНИКІВ ЗА ПРЕДМЕТОМ ЗАКУПІВЛІ»:
«На підтвердження досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів) Учасник має надати:
- довідку за вказаною формою, з інформацією про наявність аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів) (не менше двох діючих або закінчених договорів), яка має містити інформацію про виконання договорів протягом останніх двох років.
Довідка
про наявність досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів)
(НА БЛАНКУ УЧАСНИКА (за наявності))
№ з/п Дата та номер договору Найменування замовника Предмет договору
(Посада, прізвище, ініціали, підпис уповноваженої особи учасника)
- копії аналогічних договорів, інформація про які наведена в довідці (не менше двох договорів).
На підтвердження надаються: копії документів (згідно з умовами договору), що підтверджують виконання вказаних у довідці договорів в повному обсязі.
- лист-відгук (або рекомендаційний лист тощо) (не менше двох) від контрагента згідно з аналогічними договорами, які зазначено в довідці та надано у складі тендерної пропозиції про належне виконання цих договорів з обов’язковим зазначенням номеру, дати укладання та інформації про відсутність претензій та порушень умов договору (у разі подання контрагентів фізичних осіб, подається за наявності ).
Під аналогічними договорами слід розуміти виконані учасником договори виробництва та реалізації харчових продуктів, а також договорів управління майном у сфері виробництва харчової продукції».
Крім цього, у Додатку № 2 до тендерної документації передбачено, що «учасник процедури повинен мати та підтвердити досвід у сфері управління підприємством з виробництва харчових продуктів не менше двох років»
Вимога Замовника стосовно того, що «Під аналогічними договорами слід розуміти виконані учасником договори виробництва та реалізації харчових продуктів, а також договорів управління майном у сфері виробництва харчової продукції», а також, те що, учасник процедури повинен мати та підтвердити досвід у сфері управління підприємством з виробництва харчових продуктів не менше двох років - є дискримінаційною по відношенні до Суб’єкта оскарження та інших потенційних учасників, тобто такою, що значно звужує коло потенційних учасників Процедури закупівлі, так як прийняти участь в закупівлі можуть лише ті учасники, які мають аналогічні договори на виробництво та реалізацію харчових продуктів, та договори управління майном у сфері виробництва харчової продукції, а також, мають досвід не менше двох років у сфері управління підприємством з виробництва харчових продуктів.
Виконати наведену вище умову документації зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які мають вищевказані договори та дворічний досвід у сфері управління підприємством з виробництва харчових продуктів, що є дискримінацією щодо інших суб’єктів господарювання.
У ТОВ «Контракт Продрезерв 5» мається у власності великий складський комплекс загальною площею 3 510,20 кв.м., що знаходиться за адресою: Харківська обл., м. Харків, провулок Метизний, будинок 14а.
Крім цього, у ТОВ «Контракт Продрезерв 5» мається в користуванні виробниче приміщення, де виготовляються готові страви згідно Технічних умов TУ У 10.8-35601826-003 22020 «Продукція кулінарна», та постачаються в заклади освіти м. Дніпро, м. Павлоград, м. Київ. У товариства мається достатня кількість працівників для виробництва харчової продукції, що підтверджується Податковим розрахунком сум доходу, нарахованого (сплаченого) на користь платників податків - фізичних осіб, і сум утриманого з них податку, а також сум нарахованого єдиного внеску, затвердженого Міністерства фінансів України 13 січня 2015 року № 4 (у редакції наказу Міністерства фінансів України від 04 липня 2022 року № 189) без додатків, поданий за останній звітний період до дати Оголошення. Контрольна цифра – рядок 101 колонки 3 вказаного вище Податкового розрахунку.
Згідно ст. 16 ЗУ «Про публічні закупівлі», Замовник установлює один або декілька з таких кваліфікаційних критеріїв: 1) наявність в учасника процедури закупівлі обладнання, матеріально-технічної бази та технологій; 2) наявність в учасника процедури закупівлі працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід; 3) наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів); 4) наявність фінансової спроможності, яка підтверджується фінансовою звітністю. При цьому, Законом не встановлено, що Замовник має право вимагати від учасників наявність конкретних аналогічних договорів та конкретного досвіду.
Вважаємо за необхідне зосередити увагу на тому, що аналізуючи всі закупівлі Замовника по такому ж коду ДК 021:2015: 99999999-9 Не відображене в інших розділах, починаючи з 04.02.2021 року, бачимо, що останнім було укладено прямі договори, без використання електронної системи, та опубліковано звіти про укладені договори (ідентифікатори закупівель в системі прозоро: UA-2024-04-05-001891-a; UA-2024-04-05-001891-a; UA-2023-12-28-000613-a; UA-2023-11-29-011344-a; UA-2023-11-24-010240-a; UA-2023-10-10-010078-a; UA-2023-06-22-011924-a; UA-2023-06-22-011670-a; UA-2023-06-22-011325-a; UA-2023-06-22-011325-a; UA-2023-06-22-011058-a; UA-2023-06-21-008728-a; UA-2023-06-08-004274-a; UA-2023-04-19-009891-a; UA-2023-04-14-006875-a; UA-2023-02-15-003928-a; UA-2022-10-28-003360-a; UA-2022-10-13-008971-a; UA-2022-09-26-005353-a; UA-2022-09-26-005353-a; UA-2022-09-22-007070-a; UA-2022-06-13-002385-a; UA-2022-02-18-009383-b; UA-2022-02-18-009013-b; UA-2021-10-06-013576-b; UA-2021-10-01-008280-b; UA-2021-07-15-005574-b; UA-2021-07-15-005574-b; UA-2021-07-15-005574-b; UA-2021-07-06-003909-c; UA-2021-06-15-010349-b; UA-2021-06-15-005848-b; UA-2021-06-11-012700-b; UA-2021-06-04-008034-b; UA-2021-05-31-008577-b; UA-2021-05-17-014729-b; UA-2021-05-13-009392-b; UA-2021-04-05-003213-b; UA-2021-04-01-006693-b; UA-2021-03-05-006785-c; UA-2021-03-05-006647-c) (таблиця закупівель із додається), однак яким чином було надано перевагу в укладенні договору, саме переможцям, які вказано в звітах - невідомо.
Починаючи з 18.04.2024 р. Замовник почав проводити процедуру закупівлі «Відкриті торги з особливостями» і відповідно публікувати тендерну документацію до закупівлі, однак одним з кваліфікаційних критеріїв зазначалось саме надання АНАЛОГІЧНОГО договору з приміткою: під аналогічними договорами слід розуміти виконані учасником договори щодо надання послуг з управління активами ТА/АБО послуг з оренди (суборенди) приміщень (транспорту, суден і т.д. в залежності від характеру закупівлі), таким чином ще був якийсь шанс в учасників, які НЕ надавали послуги управління активами, однак мали достатню матеріально - технічну базу щоб прийняти участь в тендері, шляхом надання договору послуг з оренди (суборенди) приміщень (транспорту, суден і т.д. в залежності від характеру закупівлі) в складі тендерної пропозиції.
І лише саме на цій закупівлі Замовник вирішив не залишити шансів на участь в процедурі закупівлі учасникам з якими не було укладено прямих договорів та видалив формулювання ТА/АБО, і зазначив конкретику, а саме: Під аналогічними договорами слід розуміти виконані учасником договори виробництва та реалізації харчових продуктів, а також договорів управління майном у сфері виробництва харчової продукції. …….«(не менше двох діючих або закінчених договорів), яка має містити інформацію про виконання договорів протягом останніх двох років.»
Скаржник вважає, що Замовник не довів та документально не підтвердив необхідність встановлення зазначеної вимоги в тендерній документації.
Звертаємо Увагу Шановної Колегії на те, що у Скаржника мається достатньо ресурсів (додаються підтверджуючі документи), для управління майном у сфері виробництва харчової продукції, однак аналогічного договору на управління майном у сфері виробництва харчової продукції та дворічного досвіду у сфері управління підприємством з виробництва харчових продуктів НЕ МАЄ.
Таким чином, Замовник порушив ч.4 статті 22 ЗУ «Про публічні закупівлі», якою передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також, порушив принципи здійснення публічних закупівель, визначені ст. 5 вказаного Закону, а саме – не дискримінація учасників та рівне ставлення до них, відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель.
Враховуючи описане, вважаємо, що Замовник зобов’язаний внести відповідні зміни до Тендерної документації, шляхом виключення вказаних дискримінаційних вимог.
Враховуючи вищевикладене, встановлення зазначених вимог в Тендерній документації є дискримінаційним до потенційних учасників торгів, та може свідчити про те, що Тендерна документація складена під заздалегідь обраного конкретного учасника –в якого вже існують аналогічні договори на управління майном у сфері виробництва харчової продукції та є дворічний досвід у сфері управління підприємством з виробництва харчових продуктів.
Всі ці невідповідності Тендерної документації вимогам чинного законодавства України фактично порушують наші інтереси, щодо можливості вільної участі у процедурі закупівлі, а умова, яка міститься у Тендерній документації і не відповідає вимогам чинного законодавства України є дискримінаційною та незаконною, чим порушує наші права, як потенційного учасника процедури закупівель передбачені ст. 5 ЗУ «Про публічні закупівлі».