Капітальний ремонт частини будівлі - харчоблоку Нетішинської загальноосвітньої школи І-ІІІ ступенів №4 (Нетішинська гімназія «Енергія») Нетішинської міської ради Хмельницької...

Висновок

Інші порушення законодавства у сфері закупівель

За результатами аналізу відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону та Особливостям встановлено порушення вимог статті 22 Закону, пункту 28 Особливостей та статті 5 Закону.

За результатами аналізу питань дотримання Замовником законодавства у сфері публічних закупівель щодо визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації про закупівлю, відповідності вимог тендерної документації умовам Рамкової угоди, розгляду тендерної пропозиції ТОВ «Компанія «Галеон», своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця та вимогам Рамкової угоди – порушень не установлено.

Зобов'язання

З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері закупівель, керуючись статтями 5 та 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні» та статтею 8 Закону Держаудитслужба зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень шляхом недопущення встановлених порушень у подальшому та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про вжиття таких заходів.

Констатуюча частина

Дата закінчення моніторингу: 02 вересня 2026 року.

Предметом аналізу були питання: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації про закупівлю, відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон), Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 2022 року № 1178 (в редакції станом на дату проведення торгів) (далі – Особливості), та умовам Рамкової угоди щодо спеціальних механізмів реалізації фінансування ЄС для України згідно з інструментом Ukraine Facility, підписаної між Україною та Європейським Союзом 21 травня 2024 року у м. Києві та 22 травня 2024 року у м. Брюсселі та ратифікованої Законом України від 06 червня 2024 року № 3786-IX (далі – Рамкова угода), розгляду тендерної пропозиції, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця та вимогам Рамкової угоди.

Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель Державного підприємства «Хмельницька обласна служба єдиного замовника» (далі – Замовник) на 2026 рік, оголошення про проведення відкритих торгів з особливостями, тендерну документацію, затверджену протокольним рішенням уповноваженої особи від 16 червня 2026 року № 2, реєстр отриманих тендерних пропозицій, протокол розкриття тендерних пропозицій, тендерну пропозицію товариства з обмеженою відповідальністю «Компанія «Галеон» (далі – ТОВ «Компанія «Галеон»), протокол від 14 липня 2026 року № 4, договір про закупівлю робіт від 22 липня 2026 року № 2, укладений з ТОВ «Компанія «Галеон» на суму 24 400 000,00 гривень з ПДВ (далі – Договір), пояснення та документи Замовника, отримані через електронну систему закупівель від 19 серпня, 25 серпня 2026 року на запити Держаудитслужби.

Пунктом 3-7 розділу X Прикінцевих положень Закону установлено, що на період дії правового режиму воєнного стану в Україні, введеного Указом Президента України «Про введення воєнного стану в Україні» від 24 лютого 2022 року № 64/2022, затвердженим Законом України «Про затвердження Указу Президента України «Про введення воєнного стану в Україні» від 24 лютого 2022 року № 2102-IX, та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування особливості здійснення закупівель товарів, робіт та послуг для замовників, передбачених цим Законом, визначаються Кабінетом Міністрів України із забезпеченням захищеності таких замовників від воєнних загроз та з дотриманням вимог, встановлених пунктом 3-8 цього розділу.

Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, Кабінет Міністрів України затвердив постановою від 12.10.2022 № 1178 (далі – Особливості).

Відповідно до пункту 3 Особливостей Замовники, що зобов’язані здійснювати публічні закупівлі товарів, робіт і послуг відповідно до Закону, проводять закупівлі з урахуванням цих особливостей та з дотриманням принципів здійснення публічних закупівель, визначених Законом.

Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.

Згідно із абзацом першим пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням Особливостей.

Тендерна документація може містити іншу інформацію, вимоги щодо наявності якої передбачені законодавством та яку замовник вважає за необхідне включити до тендерної документації (абзац перший частини третьої статті 22 Закону).

Під час моніторингу встановлено, що Замовником у підпункті 10 пункту 5.4 «Інша інформація та умови» Розділу V «Оцінка тендерних пропозицій, їх відхилення та інша інформація» тендерної документації встановлено вимогу про те що на учасника-переможця торгів відповідно до ст.ст.527, 528, 629, 636, 903, 904 ЦК України можуть покладатися витрати в сумі 70 000,00 гривень без ПДВ, на оплату послуг Консультанта торгів, наданих Замовнику відповідно до укладеного між Замовником та Консультантом торгів договору про надання юридичних послуг (договір на користь третьої особи відповідно до ст.636 Цивільного кодексу України). Учасник-переможець має право ознайомитись з даним договором. Дані витрати оплачуються у наступному порядку: на рахунок Консультанта торгів, з яким Замовником укладено договір, протягом 5 робочих днів з моменту укладення договору про закупівлю між Учасником-переможцем процедури закупівлі та Замовником.

Згідно із тендерною документацією предметом закупівлі є роботи: «Капітальний ремонт частини будівлі - харчоблоку Нетішинської загальноосвітньої школи І-ІІІ ступенів №4 (Нетішинська гімназія «Енергія») Нетішинської міської ради Хмельницької області за адресою: вул.Енергетиків, будинок 3, м.Нетішин, Хмельницька область (коригування)» (код ДК 021:2015: 45000000-7 – Будівельні роботи та поточний ремонт).

Надання послуг Консультанта торгів, не відносяться до предмету закупівлі.

З огляду на викладене, тендерна документація Замовника містить інформацію, вимоги щодо наявності якої не відносяться до предмету цієї закупівлі, чим недотримано вимоги абзацу першого частини третьої статті 22 Закону, абзацу першого пункту 28 Особливостей та принципи закупівель, визначені статтею 5 Закону.

Усунення порушень

Звіт замовника від 10.09.2026

Державним підприємством «Хмельницька обласна служба єдиного замовника» Висновок про результати моніторингу процедури закупівлі № UA-2026-06-16-013065-a розглянуто. На виконання вимог ч.8 ст.8 Закону України «Про публічні закупівлі» надаємо аргументовані заперечення до висновку.

Так, з метою дотримання норм чинного законодавства під час здійснення закупівель, між Замовником та Консультантом було укладено договір про надання юридичних послуг. Юридичні послуги за даним договором надавалися Консультантом, в тому числі, під час здійснення Замовником закупівлі згідно оголошення UA-2026-06-16-013065-a.

Зазначена закупівля здійснена Замовником на підставі «Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України “Про публічні закупівлі”, на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування») затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 2022 р. № 1178 (далі – Особливості).

Відповідно до абз.1 п.28 Особливостей, тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей. Замовником розроблено тендерну документацію, яка в повній мірі відповідає вимогам ст.22 Закону України «Про публічні закупівлі» та п.28 Особливостей.

Так, відповідно до договору про надання юридичних послуг, послуги, які надаються консультантом, можуть бути безоплатними для замовника в разі їх сплати учасником-переможцем відповідної процедури закупівлі. При цьому, замовник має право оплатити вартість послуг самостійно. За домовленістю сторін оплата послуг консультанта може здійснюватися відповідно до ст.ст. 527, 528, 629, 636, 903, 904 Цивільного кодексу України (договір на користь третьої особи), учасником-переможцем процедури закупівлі, про що учасники закупівель повідомляються шляхом зазначення такої інформації в тендерній документації тощо. У разі, якщо оплата послуг консультанта здійснюється Учасником–переможцем процедури закупівлі, письмова згода про виникнення відповідних зобов’язань, оформлюється шляхом підписання трьохстороннього Акту приймання наданих послуг.

Відповідно до ч.3 ст.22 Закону України «Про публічні закупівлі», тендерна документація може містити іншу інформацію, вимоги щодо наявності якої передбачені законодавством та яку замовник вважає за необхідне включити до тендерної документації. Конституційний Суд України у рішенні від 9 липня 1998 р. № 12-рп/98 надав офіційне тлумачення терміну «законодавство». Так, Конституційний Суд України дійшов висновку, що термін «законодавство», потрібно розуміти так, що ним охоплюються закони України, чинні міжнародні договори України, згода на обов'язковість яких надана Верховною Радою України, а також постанови Верховної Ради України, укази Президента України, декрети і постанови Кабінету Міністрів України, прийняті в межах їх повноважень та відповідно до Конституції України і законів України. Таким чином, в поняття «законодавство» також підпадають кодекси України. Цивільним кодексом України передбачено принцип свободи договору.

Відповідно до ст.204 ЦКУ правочин є правомірним, якщо його недійсність прямо не встановлена законом або якщо він не визнаний судом недійсним. Тому права та обов’язки сторін договору, а також порядок розрахунків між ними визначається відповідно до його умов. Законом не заборонено залучення Замовником на договірних засадах експертів та консультантів до роботи уповноваженої особи. Права, обов’язки сторін договору, порядок розрахунків визначається відповідно до умов укладеного з ними договору.

Відповідно до ст.528 Цивільного кодексу України, виконання обов'язку може бути покладено боржником на іншу особу, якщо з умов договору, вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства або суті зобов'язання не випливає обов'язок боржника виконати зобов'язання особисто. У цьому разі кредитор зобов'язаний прийняти виконання, запропоноване за боржника іншою особою. У разі невиконання або неналежного виконання обов'язку боржника іншою особою цей обов'язок боржник повинен виконати сам. Згідно із ч.1 ст.636 Цивільного кодексу України, договором на користь третьої особи є договір, в якому боржник зобов'язаний виконати свій обов'язок на користь третьої особи, яка встановлена або не встановлена у договорі.

Відповідно до умов тендерної документації, на Учасника-переможця торгів відповідно до ст.ст.527, 528, 629, 636, 903, 904 ЦК України можуть покладатися витрати, на оплату послуг Консультанта торгів, наданих Замовнику відповідно до укладеного між Замовником та Консультантом торгів договору про надання юридичних послуг (договір на користь третьої особи відповідно до ст.636 Цивільного кодексу України). Учасник-переможець має право ознайомитись з даним договором.

Таким чином, Замовник самостійно та однозначно розмістив цю інформацію саме в тій частині тендерної документації, яка за своєю назвою та змістом відповідає частині третій статті 22 Закону («тендерна документація може містити іншу інформацію, вимоги щодо наявності якої передбачені законодавством та яку замовник вважає за необхідне включити до тендерної документації»), а не серед критеріїв оцінки, кваліфікаційних вимог чи підстав відхилення тендерних пропозицій. Зазначена умова не є імперативною, тобто учаснику-переможцеві надається право, а не обов’язок щодо здійснення такої оплати.

Разом з тим, в разі несплати коштів переможцем процедури закупівлі, тендерна пропозиція такого учасника не може бути відхилена (адже вже заключний договір за результатами торгів). Це підтверджується безпосередньо змістом тендерної документації.

Крім того, відповідно до укладеного договору між Консультантом та Замовником передбачено, що «Послуги, які надаються Консультантом, є безоплатними для Замовника в разі їх сплати учасником-переможцем торгів відповідної процедури закупівлі. Замовник має право оплатити вартість послуг самостійно».

В разі необхідності Замовник має право оплатити вартість наданих послуг самостійно.

Крім того, правомірність щодо можливості оплати послуг консультанта торгів переможцем відповідної процедури закупівлі визначена судом під час судового розгляду даного питання і викладена в рішенні Житомирського окружного адміністративного суду від 01 вересня 2022 року у справі №240/36798/21, а також в рішенні Хмельницького окружного адміністративного суду від 02 вересня 2024 року у справі №560/7870/24, залишеного без змін постановою Сьомого апеляційного адміністративного суду від 12.12.2025 (копії рішень додаються). Зокрема, у рішенні Житомирського окружного адміністративного суду від 01.09.2022 у справі №240/36798/21 суд розглядав ідентичну за змістом і механізмом умову тендерної документації (пункт 5.5.3 розділу V), включену до тендерної документації іншого замовника. Суд визнав протиправним та скасував висновок органу державного фінансового контролю, яким включення такої умови було кваліфіковано як порушення частини третьої статті 22 Закону, вказавши, що «висновок відповідача про протиправність включення до умов тендерної документації умов щодо можливості оплати послуг консультанта торгів не відповідає обставинам справи, оскільки тендерна документація може містити іншу інформацію, вимоги щодо наявності якої передбачені законодавством та яку замовник вважає за необхідне включити до тендерної документації». Суд також указав, що відповідачем (органом державного фінансового контролю) «не надано жодних доказів того, що позивач будь-яким чином поставив учасників закупівлі у дискримінаційне становище шляхом включення до умов тендерної документації можливості оплати юридичних послуг Консультанта торгів», а також що «відповідачем документально не підтверджено, що оплата юридичних послуг Консультанта торгів входить до розрахунку ціни пропозиції учасника відкритих торгів та не може бути здійсненою за рахунок власних обігових коштів». За результатами аналізу умов тендерної документації суд дійшов висновку, що «в ній встановлено не вимогу, як зазначено у Висновку, а наводиться додаткова інформація, яку позивач бажав включити до тендерної документації. Вказана інформація носить довідковий, а не зобов’язальний характер». Аналогічна за змістом умова (пункт 5.5.4 розділу V тендерної документації) була предметом розгляду і на рівні апеляційної інстанції. Постановою Сьомого апеляційного адміністративного суду від 12.12.2025 у справі №560/7870/24 залишено без змін рішення Хмельницького окружного адміністративного суду від 02.09.2024, яким висновок Управління Західного офісу Держаудитслужби у Волинській області визнано протиправним. Колегія суддів апеляційної інстанції прямо підтвердила, що «зазначена умова не є імперативною, тобто учаснику-переможцеві надається право, а не обов’язок щодо здійснення такої оплати послуг консультанта. При цьому, в разі несплати коштів переможцем процедури закупівлі, тендерна пропозиція такого учасника не може бути відхилена (адже вже заключений договір за результатами торгів)». Крім того, колегія суддів указала, що «з урахуванням правової позиції Верховного Суду у складі колегії суддів Касаційного адміністративного суду по справі №127/15574/16-а від 19.12.2018, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції про повне дотримання Замовником вимог діючого законодавства України під час розроблення тендерної документації та визначення можливості оплати послуг консультанта з торгів учасником-переможцем».

Звертаємо увагу, що апеляційну скаргу на рішення суду першої інстанції подавав саме орган державного фінансового контролю (Управління Західного офісу Держаудитслужби у Волинській області), і саме ця скарга залишена без задоволення.

Також, правомірність щодо можливості оплати послуг консультанта торгів переможцем відповідної процедури закупівлі визначена судом під час судового розгляду в постанові Верхового Суду у складі колегії суддів Касаційного адміністративного суду по справі №127/15574/16-а від 19.12.2018.

Зокрема, КАС ВС зазначає, що оскільки вимоги тендерної документації щодо включення вартості наданих замовнику послуг консультанта з торгів поширюються на всіх учасників таких торгів, доводи касаційної скарги щодо дискримінаційного її характеру відносно позивача не є обґрунтованими.

Відповідно до частини другої статті 13 Закону України «Про судоустрій і статус суддів» судові рішення, що набрали законної сили, є обов’язковими до виконання всіма органами державної влади, їх посадовими та службовими особами на всій території України. Частиною п’ятою цієї ж статті прямо встановлено, що висновки щодо застосування норм права, викладені у постановах Верховного Суду, є обов’язковими для всіх суб’єктів владних повноважень, які застосовують у своїй діяльності нормативно-правовий акт, що містить відповідну норму права.

Крім того, варто зауважити, що в тендерній документації встановлено не вимогу, а наведено додаткову інформацію, яку Замовник вважав за потрібне включити до тендерної документації. Вказана інформація носить довідковий, а не зобов’язальний характер. Викладене вище свідчить про повне дотримання Замовником вимог діючого законодавства під час розроблення тендерної документації.

Окрім того, Висновок складений із порушенням вимог чинного законодавства.

Так, відповідно до ч.4 ст.8 Закону України «Про публічні закупівлі», строк здійснення моніторингу процедури закупівлі не може перевищувати 15 робочих днів з наступного робочого дня від дати оприлюднення повідомлення про початок моніторингу процедури закупівлі в електронній системі закупівель.

Повідомлення про початок моніторингу процедури закупівлі в електронній системі закупівель оприлюднено 13 серпня 2026 року о 12:24 год.

Таким чином, останнім днем здійснення моніторингу є 03.09.2026.

Частиною шостою ст.8 Закону України «Про публічні закупівлі» передбачено, що за результатами моніторингу процедури закупівлі посадова особа органу державного фінансового контролю складає та підписує висновок про результати моніторингу процедури закупівлі (далі - висновок), що затверджується керівником органу державного фінансового контролю або його заступником. Такий висновок підлягає оприлюдненню в електронній системі закупівель протягом трьох робочих днів з дня його складання.

Висновок про результати моніторингу закупівлі є електронним документом та оприлюднюється в електронній системі закупівель.

Пунктами 2-5 розділу I Порядку заповнення форми висновку про результати моніторингу процедури закупівлі, затвердженим наказом Міністерства фінансів України від 08 вересня 2020 року N552 встановлено, що у цьому Порядку терміни вживаються у значеннях, наведених у законах України «Про публічні закупівлі», «Про електронні документи та електронний документообіг», «Про електронну ідентифікацію та електронні довірчі послуги».

Висновок складається у формі електронного документа і заповнюється відповідно до затвердженої Мінфіном форми висновку про результати моніторингу процедури закупівлі (далі - форма висновку) в електронній системі закупівель.

Підпис та затвердження висновку здійснюється шляхом накладення кваліфікованого електронного підпису з дотриманням вимог законодавства в сфері електронного

Для оприлюднення підписаний та затверджений висновок завантажується в електронну систему закупівель, на форму висновку накладається кваліфікований електронний підпис посадової особи органу державного фінансового контролю, яка здійснила моніторинг процедури закупівлі.

Висновок оприлюднений та сформований в електронній системі закупівель 04.09.2026. Тобто поза строком, встановленим ч.4 ст.8 Закону України «Про публічні закупівлі».

Відповідно до ст.6 Закону України «Про електронні документи та електронний документообіг» накладанням електронного підпису та/або електронної печатки завершується створення електронного документа.

У разі створення електронного документа з використанням більш як одного електронного підпису та/або більш як однієї електронної печатки його створення завершується накладанням електронного підпису або електронної печатки останнім підписувачем чи створювачем електронної печатки відповідно до технології створення такого електронного документа.

Відповідно до протоколу створення та перевірки кваліфікованого та удосконаленого електронного підпису, Висновок складений та підписаний 04.09.2026, а саме:

Підписувач - 1: Юр'єва Ольга Валеріївна – час підпису - 15:40:18год. 04.09.2026;

Підписувач - 2: Александров Олексій Ігорович – час підпису -15:57:42 год. 04.09.2026;

Підписувач - 3: Шкуропат Олександр Григорович – час підпису - 16:59:11 год. 04.09.2026.

Враховуючи вищевикладене, Висновок є неправомірним. У зв’язку із чим, він буде оскаржений Замовником до окружного адміністративного суду у порядку передбаченому чинним законодавством.

Запити й пояснення