Висновок
Інші порушення законодавства у сфері закупівель
За результатами аналізу питання розміщення та оприлюднення інформації про закупівлю встановлено порушення вимог пункту 4-1 Постанови КМУ №710 та, відповідно, пункту 8 Особливостей №1275.
За результатами аналізу питання розгляду тендерної пропозиції учасника ПП «НОВІТНІ ТЕХНОЛОГІЇ ЗАХІД» встановлено порушення норм пунктів 3, 43 Особливостей №1178 та, відповідно, пункту 8 Особливостей №1275.
Крім того, Замовником під час моніторингу допущено порушення вимог частини п’ятої статті 8 Закону внаслідок ненадання інформації та документів у випадках, передбачених законом.
За результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства у сфері публічних закупівель щодо визначення предмета закупівлі; відображення закупівлі у річному плані; відповідності тендерної документації вимогам Закону та Особливостей №1178; надання переможцем тендеру документів під час укладання договору про закупівлю – порушень не встановлено.
Зобов'язання
З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері закупівель, керуючись статтею 2 та 5 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні» та статтею 8 Закону України «Про публічні закупівлі», Західний офіс Держаудитслужби зобов’язує здійснити заходи (зокрема, шляхом проведення роз’яснювальної роботи, економічних навчань, притягнення до відповідальності відповідних посадових осіб, тощо), направлені на недопущення встановлених у подальшому порушень норм пункту 4-1 Постанови КМУ №710 та, відповідно, пункту 8 Особливостей №1275 при розміщенні та оприлюдненні інформації про закупівлі, вимог пунктів 3 та 43 Особливостей №1178 при розгляді тендерних пропозицій, а також вимог частини п’ятої статті 8 Закону при ненаданні інформації та документів у випадках, передбачених законом та
Протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявлених порушень.
Констатуюча частина
Дата закінчення моніторингу: 04 серпня 2025 року.
Предметом аналізу закупівлі були питання: визначення предмета закупівлі; відображення закупівлі у річному плані; розміщення та оприлюднення інформації про закупівлю; відповідності тендерної документації вимогам Закону України від 25.12.2015 №922-VIII «Про публічні закупівлі» (у чинній для досліджуваної процедури закупівлі редакції, далі – Закон) та постанови Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 №1178 «Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування» (у чинній для досліджуваної процедури закупівлі редакції, далі – Особливості №1178); правильності заповнення документів, що оприлюднюються відповідно до Закону та Особливостей №1178; розгляду тендерної пропозиції; надання переможцем тендеру документів під час укладання договору про закупівлю.
Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель Військової частини A4623 (далі – Замовник) на 2025 рік (UA-P-2025-07-03-006378-a); оголошення про проведення відкритих торгів; звіт про результати проведення процедури закупівлі; тендерну документацію Замовника та внесені зміни до неї; реєстр отриманих тендерних пропозицій; протокол розкриття тендерної пропозиції; протокольне рішення уповноваженої особи Замовника від 11.07.2025 №9/2; тендерну пропозицію ПП «НОВІТНІ ТЕХНОЛОГІЇ ЗАХІД»; повідомлення про намір укласти договір про закупівлю; опубліковані ПП «НОВІТНІ ТЕХНОЛОГІЇ ЗАХІД» як переможцем тендеру документи; опубліковані під час моніторингу Замовником пояснення та документи на запит органу державного фінансового контролю.
Відповідно до норм частини першої статті 30 Закону України від 17.07.2020 №808-IX «Про оборонні закупівлі» (далі – Закон №808-IX) особливості здійснення оборонних закупівель на період дії правового режиму воєнного стану визначаються Кабінетом Міністрів України із забезпеченням захищеності державних замовників від воєнних загроз та з дотриманням вимог, встановлених цієї статтею.
Так, постановою Кабінету Міністрів України від 11.11.2022 №1275 затверджено особливості здійснення оборонних закупівель на період дії правового режиму воєнного стану (далі – Особливості №1275).
За нормою пункту 8 Особливостей №1275 державні замовники здійснюють оборонні закупівлі товарів і послуг оборонного призначення, інших товарів і послуг для гарантованого забезпечення потреб безпеки і оборони, вартість яких дорівнює або перевищує 200 тис. грн, зокрема, у порядку проведення відкритих торгів, що визначений Особливостями №1178.
Моніторингом встановлено, що закупівлю за ID: UA-2025-07-03-006543-a Замовником здійснено шляхом оголошення відкритих торгів відповідно до Особливостей №1178.
Відповідно до норм пункту 4-1 постанови Кабінету Міністрів України від 11.10.2016 №710 «Про ефективне використання державних коштів» (далі – Постанова КМУ №710) головним розпорядникам бюджетних коштів (розпорядникам бюджетних коштів нижчого рівня) постановлено забезпечити обґрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, розміру бюджетного призначення, очікуваної вартості предмета закупівлі, а також оприлюднення такого обґрунтування шляхом розміщення на власному веб-сайті (або на офіційному веб-сайті головного розпорядника бюджетних коштів) протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення оголошення про проведення конкурентної процедури закупівель.
Одночасно, у пункті 5 Постанови КМУ №710 зобов’язано Державну аудиторську службу забезпечити проведення перевірок дотримання вимог цієї постанови під час здійснення заходів державного фінансового контролю.
Відповідно до частини п’ятої статті 8 Закону протягом строку проведення моніторингу процедури закупівлі посадова особа органу державного фінансового контролю, відповідальна за проведення моніторингу процедури закупівель, має право через електронну систему закупівель запитувати у замовника пояснення (інформацію, документи) щодо прийнятих рішень та/або вчинених дій чи бездіяльності, які є предметом дослідження в рамках моніторингу процедури закупівлі.
Одночасно, за нормами частини п’ятої статті 8 Закону замовник протягом трьох робочих днів з дня оприлюднення запиту про надання пояснень щодо прийнятих рішень та/або вчинених дій чи бездіяльності, які є предметом дослідження в рамках моніторингу процедури закупівлі, повинен надати відповідні пояснення (інформацію, документи) через електронну систему закупівель.
Під час моніторингу Західним офісом Держаудитслужби 23.07.2025 оприлюднено через електронну систему закупівель до Замовника запит щодо надання інформації (з обов’язковим долученням документального підтвердження) стосовно прийнятих рішень та вчинених дій, які є предметом дослідження в рамках моніторингу процедури закупівлі (зокрема, щодо надання інформації про те, яким чином та на підставі яких документів Замовником здійснено обґрунтування розміру очікуваної вартості предмета закупівлі, його технічних та якісних характеристик, а також надання посилання на сторінку веб-сайту, на якому розміщено обґрунтування).
Однак, відповіді (інформації, документів) на питання Західного офісу Держаудитслужби щодо надання посилання на сторінку веб-сайту, на якому розміщено обґрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, розміру бюджетного призначення, очікуваної вартості предмета закупівлі, Замовником під час моніторингу не надано, чим порушено вимоги частини п’ятої статті 8 Закону.
Проведеним під час моніторингу аналізом інформації в Інтернет-мережі офіційного сайту Замовника не виявлено, на офіційних сайтах головного розпорядника бюджетних коштів (Міністерство оборони України, https://www.mil.gov.ua та https://mod.gov.ua) інформації щодо обґрунтування розміру очікуваної вартості предмета закупівлі UA-2025-07-03-006543-a, його технічних та якісних характеристик не виявлено.
Таким чином, Замовником (як розпорядником бюджетних коштів) не забезпечено оприлюднення обґрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі та його очікуваної вартості протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення оголошення про проведення конкурентної процедури закупівлі, чим порушено вимогу пункту 4-1 Постанови КМУ №710.
У пункті 3 Особливостей №1178 визначено, що під час здійснення публічної закупівлі відповідно до цих особливостей замовники застосовують положення статті 25 Закону з урахуванням положень пункту 47 цих особливостей.
У частині першій статті 25 Закону визначено, що у разі якщо замовник вимагає надання забезпечення тендерної пропозиції, у тендерній документації повинні бути зазначені умови його надання, зокрема, розмір, строк дії та застереження щодо випадків, коли забезпечення тендерної пропозиції не повертається учаснику.
Частиною третьою статті 25 Закону визначено підстави, за яких забезпечення тендерної пропозиції не повертається, серед яких: ненадання переможцем процедури закупівлі (крім переговорної процедури закупівлі) у строк, визначений частиною шостою статті 17 цього Закону, документів, що підтверджують відсутність підстав, установлених статтею 17 цього Закону.
Згідно з частиною шостою статті 17 Закону переможець процедури закупівлі у строк, що не перевищує десяти днів з дати оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про закупівлю, повинен надати замовнику документи шляхом оприлюднення їх в електронній системі закупівель, що підтверджують відсутність підстав, визначених пунктами 2, 3, 5, 6, 8, 12 і 13 частини першої та частиною другою цієї статті.
Однак, за чинними нормами Особливостей №1178 перелік підстав, відсутність яких повинен документально підтвердити переможець тендеру, та строк надання таких документів визначені у пункті 47 Особливостей №1178, та відрізняються від вимог, визначених у частині шостій статті 17 Закону. Норма частини шостої статті 17 Закону у період дії Особливостей №1178 не застосовується.
Так, у пункті 47 Особливостей №1178 визначено, що переможець процедури закупівлі у строк, що не перевищує чотири дні з дати оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про закупівлю, повинен надати замовнику шляхом оприлюднення в електронній системі закупівель документи, що підтверджують відсутність підстав, зазначених у підпунктах 3, 5, 6 і 12 цього пункту.
Моніторингом встановлено, що пункті 2 розділу III тендерної документації Замовника встановлено вимогу щодо надання учасником забезпечення тендерної пропозиції не більше 3% від очікуваної вартості: 60 000,00 грн із строком дії забезпечення тендерної пропозиції не менше строку, протягом якого тендерна пропозиція вважається дійсною, тобто, не менше ніж 90 днів з кінцевого строку подання тендерних пропозицій.
При цьому, у пункті 3 розділу III тендерної документації наведено перелік (умови) не повернення забезпечення тендерної пропозиції, серед яких: ненадання принципалом, який став переможцем процедури закупівлі, у строк, визначений частиною шостою статті 17 Закону, документів, що підтверджують відсутність підстав, установлених статтею 17 Закону.
Одночасно, у пункті 3 розділу III тендерної документації зазначено, що під час здійснення публічної закупівлі відповідно до цих особливостей замовники застосовують положення: статті 25 Закону з урахуванням положень пункту 47 Особливостей №1178. Зважаючи на те, що до наказу Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України від 14.12.2020 № 2628 «Про затвердження форми і Вимог до забезпечення тендерної пропозиції / пропозиції» та до частини 3 статті 25 Закону зміни не було внесено, під означенням «ненадання переможцем процедури закупівлі (крім переговорної процедури закупівлі) у строк, визначений частиною шостою статті 17 цього Закону, документів, що підтверджують відсутність підстав, установлених статтею 17 цього Закону» слід розуміти «ненадання переможцем процедури закупівлі у строк, визначений п.47 Особливостей, документів, що підтверджують відсутність підстав, установлених п.47 Особливостей».
Таким чином, Замовником під час здійснення досліджуваної процедури закупівлі застосовано положення статті 25 Закону з урахуванням положень пункту 47 Особливостей №1178.
Водночас, моніторингом встановлено, що учасником ПП «НОВІТНІ ТЕХНОЛОГІЇ ЗАХІД» у складі тендерної пропозиції надано банківську гарантію №2724/25-ТГ, видану 10.07.2025 АТ «БІЗБАНК» (файл архівованої папки «2724_НОВІТНІ_ТЕХНОЛОГІЇ_ЗАХІД_Гарантія_10_07_2025.zip»), яка містить умову її не повернення: «ненадання принципалом, який став переможцем процедури закупівлі, у строк, визначений частиною шостою статті 17 Закону, документів, що підтверджують відсутність підстав, установлених статтею 17 Закону».
Отже, надання забезпечення тендерної пропозиції учасником ПП «НОВІТНІ ТЕХНОЛОГІЇ ЗАХІД» здійснено без урахування чинних норм Особливостей №1178 (без урахування норм пункту 47 Особливостей №1178), що не відповідає умовам пункту 3 розділу III тендерної документації Замовника.
Відповідно до норм пункту 43 Особливостей №1178 якщо замовником під час розгляду тендерної пропозиції учасника процедури закупівлі виявлено невідповідності в інформації та/або документах, що подані учасником процедури закупівлі у тендерній пропозиції та/або подання яких передбачалося тендерною документацією, він розміщує у строк, який не може бути меншим, ніж два робочі дні до закінчення строку розгляду тендерних пропозицій, повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей в електронній системі закупівель.
При цьому, згідно з нормами пункту 43 Особливостей №1178 під невідповідністю в інформації та/або документах, що подані учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції та/або подання яких вимагається тендерною документацією, розуміється у тому числі відсутність у складі тендерної пропозиції інформації та/або документів, подання яких передбачається тендерною документацією (крім випадків відсутності забезпечення тендерної пропозиції, якщо таке забезпечення вимагалося замовником, та/або відсутності інформації (та/або документів) про технічні та якісні характеристики предмета закупівлі, що пропонується учасником процедури в його тендерній пропозиції).
Замовником, у наданому під час моніторингу поясненні, зокрема, зазначено що пункт 47 Особливостей №1178 майже відповідає за своїм змістом частині 6 статті 17 Закону по всіх пунктах (у редакції на дату оголошення закупівлі), а учасник надав підтвердження підстав по пункту 47 Особливостей №1178 і як учасник у вигляді довідки від 10.07.2025 вих №68 (файл «довідка п.47.pdf»), і як переможець торгів у вигляді довідки від 12.07.2025 вих№145 ( файл «довідка п.47.pdf»).
Крім того, Замовником повідомлено, що взятий до уваги критерій пропорційності, що передбачає дотримання справедливої рівноваги (балансу) між інтересами держави (суспільства), пов’язаними з втручанням, та інтересами особи, яка так чи інакше страждає від втручання, а також Замовником повідомлено, що учасником ПП «НОВІТНІ ТЕХНОЛОГІЇ ЗАХІД» виконані умови пункту 2 розділу 3 тендерної документації, оскільки загалом банківська гарантія присутня.
Однак, як зазначено вище, відповідно до норм пункту 43 Особливостей №1178 (які діють на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування відповідно до частини 3-7 розділу Х «Прикінцеві та перехідні положення» Закону) під невідповідністю в інформації та/або документах, що подані учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції та/або подання яких вимагається тендерною документацією, розуміється у тому числі відсутність у складі тендерної пропозиції інформації та/або документів, подання яких передбачається тендерною документацією (крім випадків відсутності забезпечення тендерної пропозиції, якщо таке забезпечення вимагалося замовником, та/або відсутності інформації (та/або документів) про технічні та якісні характеристики предмета закупівлі, що пропонується учасником процедури в його тендерній пропозиції).
Крім того, згідно з вимогами пункту 3 Особливостей №1178 під час здійснення публічної закупівлі відповідно до цих особливостей положення статті 25 Закону повинні застосовуватися з урахуванням положень пункту 47 цих особливостей.
Таким чином, викладена у поясненні Замовника інформація не спростовує недотримання Замовником норм пункту 43 Особливостей №1178 та не надання учаснику можливості усунути невідповідності у документах його тендерної пропозиції.
З врахуванням вищевикладеного, на порушення вимог пункту 43 та, відповідно, пункту 3 Особливостей №1178 Замовником не оприлюднено повідомлення з вимогами про усунення невідповідностей у тендерній пропозиції ПП «НОВІТНІ ТЕХНОЛОГІЇ ЗАХІД» щодо невідповідності у поданій учасником банківській гарантії та не надано учаснику можливості виправити таку невідповідність.
Слід зазначити, що у разі надання ПП «НОВІТНІ ТЕХНОЛОГІЇ ЗАХІД», як переможцем тендеру документального підтвердження відсутності підстав для відхилення його тендерної пропозиції згідно з абзацом п’ятнадцятим пункту 47 Особливостей №1178 у строк, що не перевищує 10 днів (відповідно до частини шостої статті 17 Закону), однак перевищує 4 дні (встановлений пунктом 47 Особливостей №1178 строк) з дати оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про закупівлю Замовник втратив би можливість стягнути (не повернути) забезпечення тендерної пропозиції в сумі 60 000,00 гривень.
Усунення порушень
Звіт замовника від 08.08.2025
Командування військової частини А4623 розглянуло висновок моніторингу закупівлі за ID: UA-2025-07-03-006543-а, який проведений Західним офісом Держаудитслужби. В ході розгляду встановлено неможливість виконати рекомендацію п.4-1 Постанови КМУ№710, а саме: оприлюднення обґрунтування технічних та якісних характеристик предмету закупівлі, його очікуваної вартості та/або розміру бюджетного призначення на власному веб-сайті, у зв’язку з відсутністю веб-сайту. Що стосується інших порушень у військовій частині проведено службове розслідування та притягнено уповноважену особу до дисциплінарної відповідальності згідно вимог розділу ІІІ Дисциплінарного статуту Збройних Сил України затвердженого Законом України від 24.03.1999 №551-XIV.
Запити й пояснення
23.07.2025 · ДАСУ: Запит про надання пояснень
Відповідно до статті 19 Конституції України, абзацу 2 статті 2, статті 5 Закону України від 26.01.1993 №2939-ХІІ «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні» та частини 5 статті 8 Закону України від 25.12.2015 № 922-VIII «Про публічні закупівлі» (далі – Закон), в межах здійснення Західним офісом Держаудитслужби моніторингу закупівлі за ID: UA-2025-07-03-006543-a, яка проводиться Військовою частиною A4623 (далі – Замовник), виникла необхідність в отриманні пояснень.
Враховуючи вищенаведене, прошу надати пояснення з наступних питань:
1. Надати інформацію (з обов’язковим долученням документального підтвердження) про те, яким чином та на підставі яких документів Замовником здійснено обґрунтування розміру очікуваної вартості предмета закупівлі, його технічних та якісних характеристик.
2. Надати посилання на сторінку веб-сайту, на якому розміщено обґрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, розміру бюджетного призначення, очікуваної вартості предмета закупівлі.
Під час моніторингу встановлено, що у пункті 3 розділу III тендерної документації Замовника наведено перелік (умови) неповернення забезпечення тендерної пропозиції, серед яких: ненадання принципалом, який став переможцем процедури закупівлі у строк, визначений частиною шостою статті 17 Закону, документів, що підтверджують відсутність підстав, установлених статтею 17 Закону.
Одночасно, у пункті 3 розділу III тендерної документації Замовника вказано, що зважаючи на те, що під час здійснення публічної закупівлі відповідно до цих особливостей замовники застосовують положення статті 25 Закону з урахуванням положень пункту 47 цих Особливостей. Зважаючи на те, що до наказу Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України від 14.12.2020 № 2628 «Про затвердження форми і Вимог до забезпечення тендерної пропозиції / пропозиції» та до ч.3 ст. 25 Закону України «Про публічні закупівлі» зміни не було внесено, під означенням «ненадання переможцем процедури закупівлі (крім переговорної процедури закупівлі) у строк, визначений частиною шостою статті 17 цього Закону, документів, що підтверджують відсутність підстав, установлених статтею 17 цього Закону» слід розуміти «ненадання переможцем процедури закупівлі у строк, визначений п.47 Особливостей, документів, що підтверджують відсутність підстав, установлених п.47 Особливостей.
Водночас, моніторингом встановлено, що ПП «Новітні технологій захід» у складі тендерної пропозиції надано банківську гарантію №2724/25-ТГ, видану 10.07.2025 АТ «БІЗБАНК», яка містить умову її неповернення «ненадання принципалом, який став переможцем процедури закупівлі, у строк, визначений частиною шостою статті 17 цього Закону, документів, що підтверджують відсутність підстав, установлених статтею 17 цього Закону».
Отже, надання забезпечення тендерної пропозиції учасником ПП «Новітні технологій захід» здійснено без урахування чинних норм постанови Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 №1178 «Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування» (далі – Особливості №1178), вищевказана банківська гарантія містить умову неповернення забезпечення тендерної пропозиції, яка не відповідає умовам пункту 3 розділу III тендерної документації Замовника.
Враховуючи вищенаведене, прошу надати пояснення з наступного питання:
3. Надати обгрунтовану інформацію про причини та підстави не застосування норм пункту 43 Особливостей №1178 при розгляді тендерної пропозиції учасника ПП «Новітні технологій захід» та не надання вказаному учаснику можливості виправити невідповідністі у його тендерній пропозиції про які зазначено вище.
Пояснення необхідно надати через інформаційно–телекомунікаційну систему закупівель «ProZorro» протягом трьох робочих днів з дня оприлюднення цього запиту. При цьому до пояснень необхідно долучити їх документальне підтвердження.
Відповідно до вимог статті 351-1 Кримінального кодексу України невиконання службовою особою законних вимог органу державного фінансового контролю, створення штучних перешкод у його роботі, надання йому завідомо неправдивої інформації караються штрафом від ста до однієї тисячі неоподатковуваних мінімумів доходів громадян або пробаційним наглядом на строк до трьох років, або обмеженням волі на той самий строк.
28.07.2025 · Замовник: Пояснення до моніторингу
Військова частина А4623 доводить до відома, що згідно з абзацом 1 пункту 3 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 (далі — Особливості), замовники, що зобов’язані здійснювати публічні закупівлі товарів, робіт і послуг відповідно до Закону України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 № 922-VIII (далі — Закон 922), проводять закупівлі відповідно до Закону 922 з урахуванням Особливостей.
Варто зазначити, що Особливостями не змінено та не зупинено норми щодо можливості витребування від учасників забезпечення тендерної пропозиції. Зокрема, залишаються чинними норми пункту 9 частини 2 статті 21 та пункту 15 частини 2 статті 22 Закону 922, згідно з якими оголошення про проведення відкритих торгів, а також тендерна документація, можуть містити умови щодо витребування забезпечення тендерної пропозиції. У свою чергу за абзацом 3 підпункту 1 пункту 41 Особливостей визначено підставу для відхилення тендерної пропозиції учасника, коли ним не надано забезпечення тендерної пропозиції, якщо таке забезпечення вимагалося замовником.
Вимоги до забезпечення тендерної пропозиції визначені статтею 25 Закону 922, які, так само не змінені та не зупинені, існують у редакції від початку введення воєнного стану.
Так, наприклад, за пунктом 3 частини 3 статті 25 Закону 922 забезпечення тендерної пропозиції не повертається у разі ненадання переможцем процедури закупівлі у строк, визначений частиною 6 статті 17 Закону 922, документів, що підтверджують відсутність підстав, установлених статтею 17 Закону 922.
Така ж умова неповернення забезпечення тендерної пропозиції визначена формою забезпечення, що затверджена наказом Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України від 14.12.2020 № 2628 (далі — Наказ 2628).
Проте з огляду на норми Особливостей на період дії правового режиму воєнного стану норма частини 6 статті 17 Закону 922 не застосовуються. З 25.02.2023 також не застосовуються підстави для відмови учаснику в участі в закупівлі, що визначались за частинами 1 і 2 статті 17 Закону 922. Ці положення тепер врегульовані пунктом 47 Особливостей (на момент 25.02.2023 це був п.44) .
Зокрема, за абзацом 15 пункту 47 Особливостей переможець процедури закупівлі у строк, що не перевищує чотири дні з дати оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про закупівлю, повинен надати шляхом оприлюднення в електронній системі закупівель документи, що підтверджують відсутність підстав, зазначених у підпунктах 3, 5, 6 і 12 та в абзаці 14 пункту 47 Особливостей. Такий же строк визначався цим пунктом до 25.02.2023 щодо документів переможця по підставах норм частин 1 і 2 статті 17 Закону 922.
Тим самим вбачається колізія норм за пунктом 3 частини 3 статті 25 Закону 922 та пунктом 47 Особливостей.
Отже, варто зазначити, що здійснено певний аналіз законодавства самотужки перед складанням тендерної документації, оскільки жодних розʼяснень, як вірно трактувати норми законодавства саме в частині такої колізіх не було. Відповідей не було ані від профільного органу Міністерства економіки України (далі- Мінекономіки), ані від контролюючих органів, зокрема ДАСУ.
Спираючись на відповіді у розділі «Консультації з питань публічних закупівель» на сайті https://me.gov.ua, інших замовників - Мінекономіки надавали відповідь такого характеру: «вимоги в тендерній документації, у тому числі ті, що стосується забезпечення тендерної пропозиції, встановлюються самостійно замовником з дотриманням законодавства в цілому. З огляду на зазначене, оскільки відповідно до пункту 47 Особливостей переможець процедури закупівлі у строк, що не перевищує чотири дні з дати оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про закупівлю, повинен надати шляхом оприлюднення в електронній системі закупівель документи, що підтверджують відсутність підстав, зазначених у підпунктах 3, 5, 6 і 12 та в абзаці чотирнадцятому цього пункту, надання забезпечення тендерної пропозиції у період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, здійснюється з урахуванням цих Особливостей.»
Відтак, нами самостійно змінити Наказ 2628, чи будь-які інші норми законодавства, хоч такі є колізійними не можливо оскільки діє у межах своїх повноважень (частина друга статті 19 Конституції України). Проте, з урахуванням відповідей на консультації Мінекономіки, зокрема відповідь на запит 1068/2022 Здійснено примітку до тендерної документації п.3.3. «Забезпечення тендерної пропозиції» (сторінка 10 тендерної документації) такого змісту: «Згідно п. 3 Особливостей: Під час здійснення публічної закупівлі відповідно до цих особливостей замовники застосовують положення: статті 25 Закону з урахуванням положень пункту 47 цих Особливостей. Зважаючи на те, що до наказу Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України від 14.12.2020 № 2628 «Про затвердження форми і Вимог до забезпечення тендерної пропозиції/пропозиції» та до ч.3 ст. 25 Закону України «Про публічні закупівлі» зміни не було внесено, під означенням «ненадання переможцем процедури закупівлі (крім переговорної процедури закупівлі) у строк, визначений частиною шостою статті 17 цього Закону, документів, що підтверджують відсутність підстав, установлених статтею 17 цього Закону;» слід розуміти «ненадання переможцем процедури закупівлі у строк, визначений п.47 Особливостей, документів, що підтверджують відсутність підстав, установлених п.47 Особливостей.». Пункт 3.4. «Умови повернення чи неповернення забезпечення тендерної пропозиції» відредаговано аналогічно.
У тому числі врахований той факт, що п.47 Особливостей майже відповідає за своїм змістом ч.6 ст.17 Закону 922 по всіх пунктах (у редакції на дату оголошення закупівлі), а Учасник надав підтвердження підстав по п.47 Особливостей і як Учасник у вигляді довідки вих №68 від 10.07.2025 року (файл з назвою «довідка п.47.pdf»), і як Переможець торгів у вигляді довідки вих№145 від 12.07.2025 року ( файл з назвою «довідка п.47.pdf»).
Взятий до уваги критерій пропорційності, що передбачає дотримання справедливої рівноваги (балансу) між інтересами держави (суспільства), пов’язаними з втручанням, та інтересами особи, яка так чи інакше страждає від втручання. Справедлива рівновага передбачає наявність розумного співвідношення (обґрунтованої пропорційності) між метою, визначеною для досягнення, та засобами, які використовуються. Що свідчить про той факт, що військовою частиною враховані всі можливі варіанти, які були доступні на той момент. Зрештою, виходячи із загальної логіки Учасником виконані умови пункту 2 Розділу 3 Тендерної документації, оскільки, загалом банківська гарантія присутня № 2724/25-ТГ, видана 10.07.2025 АКЦІОНЕРНЕ ТОВАРИСТВО «БАНК ІНВЕСТИЦІЙ ТА ЗАОЩАДЖЕНЬ». Таким чином, вищенаведеними умовами Особливостей не передбачено жорстких умов, поряд зі ст.31 Закону України «Про публічні закупівлі», а головне надав, або не надав Учасник забезпечення.
Важливо наголосити, що особа не може нести відповідальність за ті чи інші норми, що породжують колізію у законодавстві.