Висновок
Інші порушення законодавства у сфері закупівель
За результатами аналізу питання щодо відповідності договору про закупівлю вимогам законодавства установлено порушення абзацу третього пункту 103 Загальних умов, частини першої статті 884 Цивільного кодексу України, пункту 17 Особливостей та частини першої статті 41 Закону.
За результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства у сфері публічних закупівель щодо визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації про закупівлю, наявності підстав для укладання договору про закупівлю без використання електронної системи, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, своєчасність надання інформації та документів у випадках, передбачених Законом – порушень не встановлено.
Зобов'язання
З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері публічних закупівель, керуючись статтями 5 та 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні» та статтею 8 Закону України «Про публічні закупівлі» Управління Південного офісу Держаудитслужби в Херсонській області зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявленого порушення шляхом недопущення його в подальшому, притягнення до відповідальності винних осіб, та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про вжиття таких заходів.
Констатуюча частина
Дата закінчення моніторингу: 21 січня 2025 року.
Предметом аналізу були питання: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації про закупівлю, наявність підстав для укладання договору про закупівлю без використання електронної системи, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, своєчасність надання інформації та документів у випадках, передбачених Законом, відповідності договору про закупівлю вимогам законодавства.
Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель МКП «Херсонтеплоенерго» (далі – Замовник) на 2024 рік; обґрунтування закупівлі робіт з реалізації робочого проєкту: «Будівництво кабельної лінії 6 кВ від РП-6 кВ КНС-12 до РП-6 кВ котельні но Острівському шосе, 1 в м. Херсоні»; протокол розкриття пропозиції ТОВ «ВОЛЬТЕНЕРГОТРАНС»; договір від 04.12.2024 №263-05/24 на суму 2 544 900,00 грн.; звіт про виконання договору про закупівлю; пояснення та документи надані Замовником 16.01.2025 через електронну систему закупівель на запит Управління Південного офісу Держаудитслужби в Херсонській області (далі – Управління) 13.01.2025.
За наслідками проведеного моніторингу установлено, що відповідно до пункту 2.3 Розділу 2. Договору від 04.12.2024 №263-05/24, гарантійний строк результату виконаних робіт становить 1 рік після підписання акту.
При цьому, відповідно до пункту 17 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для Замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 (далі – Особливості), договір про закупівлю за результатами проведеної закупівлі укладається відповідно до Цивільного і Господарського кодексів України з урахуванням положень статті 41 Закону, крім частин другої - п’ятої, сьомої - дев’ятої статті 41 Закону та цих особливостей.
За нормою частини першої статті 41 Закону договір про закупівлю укладається відповідно до норм Цивільного та Господарського кодексів України з урахуванням особливостей, визначених цим Законом.
Відповідно до частини першої статті 323 Господарського кодексу України договори підряду (субпідряду) на капітальне будівництво укладаються і виконуються на загальних умовах укладання та виконання договорів підряду в капітальному будівництві, затверджених Кабінетом Міністрів України, відповідно до закону.
Порядок укладення та виконання договорів підряду на проведення робіт з нового будівництва, реконструкції, реставрації та капітального ремонту об’єкта будівництва визначено Загальними умовами укладення та виконання договорів підряду в капітальному будівництві» (зі змінами та доповненнями), затвердженими постановою Кабінету Міністрів України від 01.08.2005 № 668 (далі – Загальні умови).
Так, відповідно до вимог абзаців другого та третього пункту 103 Загальних умов гарантійні строки якості закінчених робіт, експлуатації змонтованих конструкцій встановлюються у договорі підряду з урахуванням вимог до цих робіт і конструкцій, визначених у проектній документації (далі - гарантійний строк якості), а гарантійний строк експлуатації об'єкта будівництва становить десять років від дня його прийняття замовником, якщо більший гарантійний строк не встановлений договором підряду або законом (далі - гарантійний строк експлуатації)
Відповідно до пункту 5 Загальних умов, істотною умовою договору підряду є гарантійні строки якості закінчених робіт (експлуатації об'єкта будівництва). Тобто, нормами цього пункту закріплено тотожність понять «гарантійний строк якості закінчених робіт» та «строк експлуатації об`єкта будівництва» для договорів.
Також, відповідно до частини першої статті 884 Цивільного кодексу України (далі – ЦКУ) підрядник гарантує досягнення об'єктом будівництва визначених у проектно-кошторисній документації показників і можливість експлуатації об'єкта відповідно до договору протягом гарантійного строку, якщо інше не встановлено договором будівельного підряду. Гарантійний строк становить десять років від дня прийняття об'єкта замовником, якщо більший гарантійний строк не встановлений договором або законом.
Замовник у відповіді від 16.01.2025 на запит Управління щодо встановленого договором гарантійного терміну 1 рік, стверджує що оскільки за договором за проектом «Будівництво кабельної лінії 6 кВ від РП-6 кВ КНС-12 до РП-6 кВ котельні по Острівському шосе, 1, в м, Херсоні», фактично здійснені саме роботи з облаштування траншей та електромонтажні роботи із прокладення у цих траншеях кабелю, які здійснювались не на будівлях, спорудах або інших приміщеннях Замовника, та у зв’язку з тим що роботи не передбачали будівництво нового підприємства, будівлі, споруди Замовника, або їх реконструкцію, тому договором встановлено гарантійний строк на роботи терміном в 1 рік.
Разом з цим, відповідно до пункту 4 розділу І Порядку визначення предмета закупівлі, затвердженого наказом Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України від 15.04.2020 № 708, визначення предмета закупівлі робіт здійснюється замовником згідно з пунктом 27 частини першої статті 1 Закону за об’єктами будівництва та з урахуванням положень кошторисних норм України «Настанова з визначення вартості будівництва», затверджених наказом Міністерства розвитку громад та територій України від 01.11.2021№ 281.
Відповідно до пункту 1.1. розділу I. Настанови з визначення вартості будівництва, затвердженої наказом Міністерства розвитку громад та територій України від 01.11.2021 № 281, ця Настанова визначає основні правила застосування кошторисних норм та нормативів з ціноутворення у будівництві для визначення вартості нового будівництва, реконструкції, капітального ремонту будинків, будівель і споруд будь-якого призначення, їх комплексів та частин, лінійних об’єктів інженерно-транспортної інфраструктури, а також реставрації пам’яток архітектури та містобудування (далі – будівництво).
Відповідно до пункту 3.9 розділу 3 Державних будівельних норм ДБН А.2.2-3:2014 «Склад та зміст проектної документації на будівництво», затверджених наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 04.06.2014 № 163 лінійний об'єкт інженерно-транспортної інфраструктури є різновид наземних, надземних або підземних лінійних споруд для пересування людей, транспортних засобів, вантажів, переміщення рідких та газоподібних продуктів, передачі електроенергії тощо.
Таким чином, Замовником укладено Договір з порушенням норм встановлених абзацом третім пункту 103 Загальних умов та частини першої статті 884 ЦКУ, відповідно чим порушено вимоги пункту 17 Особливостей, а також частини першої статті 41 Закону.
В ході проведення моніторингу Замовник 07.01.2025 оприлюднив звіт про виконання договору про закупівлю.
Усунення порушень
Звіт замовника від 23.01.2025
За наслідками розгляду Висновку Управління Південного офісу Державної аудиторської служби в Херсонській області від 21.01.2025, надісланого в межах проведення моніторингу процедури закупівлі, а саме: робіт з реалізації робочого проекту: «Будівництво кабельної лінії 6 кВ вiд РП-6 кВ КНС-12 до РП-6 кВ котельні по Острівському шосе, 1 в м. Херсоні», ДК 021:2015: 45310000-3 — Електромонтажні роботи, (інформацію опубліковано в електронній системі закупівель за номером UA-2024-12-06-001115-a), інформуємо наступне.
МКП «Херсонтеплоенерго» зобов’язується здійснити заходи щодо усунення виявленого Вами порушення шляхом недопущення його в подальшому, винних посадових осіб підприємства 23.01.2025 притягнуто до відповідальності, шляхом оголошення їм догани (копії Наказів додаються).
Запити й пояснення
13.01.2025 · ДАСУ: Про надання пояснень
У межах проведення моніторингу процедури закупівлі робіт з реалізації робочого проекту: «Будівництво кабельної лінії 6 кВ вiд РП-6 кВ КНС-12 до РП-6 кВ котельні по Острівському шосе, 1 в м. Херсоні», ДК 021:2015: 45310000-3 — Електромонтажні роботи, (інформацію опубліковано в електронній системі закупівель за номером UA-2024-12-06-001115-a) та відповідно до пунктів 6 та 11 статті 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», частини п’ятої статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі», підпунктів 2 та 9 пункту 6 Положення про Державну аудиторську службу України, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 03 лютого 2016 року № 43, постала потреба в отриманні пояснень (інформації та документів):
1. Надати інформацію та копії підтверджуючих документів, на підставі яких здійснено обґрунтування розміру бюджетних призначень, технічних та якісних характеристик предмета закупівлі та визначено його очікувану вартість.
2. Відповідно до частини першої статті 884 Цивільного кодексу України (далі – ЦК України), частини першої статті 323 Господарського кодексу України (далі — ГК України) та пунктів 5, 103 Постанови Кабінету Міністрів України від 01.08.2005 № 668 визначено, що гарантійний строк становить десять років від дня прийняття об'єкта замовником, якщо більший гарантійний строк не встановлений договором або законом. Чому пунктом 2.3. Договору від 04.12.2024 №263-05/24 визначено гарантійний строк результату виконаних робіт становить 1 рік після підписання акту?
Пояснення, інформацію та документи, щодо яких буде зазначено в поясненнях, та які обґрунтовують позицію замовника з поставлених питань, необхідно надати через електронну систему закупівель протягом трьох робочих днів з дня оприлюднення цього запиту.
Відповідно до вимог статті 351¹ Кримінального кодексу України невиконання службовою особою законних вимог органу державного фінансового контролю, створення штучних перешкод у його роботі, надання йому завідомо неправдивої інформації караються штрафом від ста до однієї тисячі неоподатковуваних мінімумів доходів громадян або пробаційним наглядом на строк до трьох років, або обмеженням волі на той самий строк.
16.01.2025 · Замовник: Пояснення на звернення
За наслідками розгляду Висновку УПРАВЛІННЯ ПІВДЕННОГО ОФІСУ ДЕРЖАУДИТСЛУЖБИ В ХЕРСОНСЬКІЙ області від 13.01.2025, надісланого в межах проведення моніторингу процедури закупівлі, а саме: робіт з реалізації робочого проекту: «Будівництво кабельної лінії 6 кВ вiд РП-6 кВ КНС-12 до РП-6 кВ котельні по Острівському шосе, 1 в м. Херсоні», ДК 021:2015: 45310000-3 — Електромонтажні роботи, (інформацію опубліковано в електронній системі закупівель за номером UA-2024-12-06-001115-a), пояснюємо наступне.
1. Надати інформацію та копії підтверджуючих документів, на підставі яких здійснено обґрунтування розміру бюджетних призначень, технічних та якісних характеристик предмета закупівлі та визначено його очікувану вартість.
Розмір бюджетних призначень, технічних та якісних характеристик предмета закупівлі та його очікувану вартість визначено відповідно КНУ «Настанова з визначення вартості будівництва» затверджено наказом Мінрегіону від 01.11.2021 №281.формовано на підставі вартості будівельних робіт, до складу якої включаються прямі, загальновиробничі та інші витрати на будівництво об’єкта, прибуток, кошти на покриття адміністративних витрат будівельних організацій, кошти на покриття ризиків у випадках, передбачених у пункті 4.40 цієї Настанови, кошти на покриття додаткових витрат, пов’язаних з інфляційними процесами, кошти на сплату податків, зборів, обов’язкових платежів. Відповідність та правильність здійснених розрахунків перевірено експертною організацією ТОВ "Українська міжрегіональна будівельна експертиза», про що МКП "ХЕРСОНТЕПЛОЭНЕРГО" отримано експертний звіт № 03049-24 від 03 грудня 2024 Реєстраційний номер EX01:4936-0899-3875-6847
Загальна кошторисна вартість будівництва в поточних цінах станом на «03» грудня 2024 р. складає 2 653,634 тис. грн., у тому числі:
- будівельні роботи – 2 106,211 тис. грн.;
- устаткування, меблі, інвентар – 0,000 тис. грн.;
- інші витрати – 547,423 тис. грн.
При проведенні до договірних перемовин з ТОВ «Вольтенерготранс» сумма робіт склала 2 544 900,00 грн (два мільйона п'ятсот сорок чотири тисячі дев’ятсот гривень, 00 коп) та укладено договор №26305/24 від 04.12.2024 року , за яким було зменшено вартість виконання робіт на об’екті на 108734 гривні
2. Відповідно до частини першої статті 884 Цивільного кодексу України (далі – ЦК України), частини першої статті 323 Господарського кодексу України (далі — ГК України) та пунктів 5, 103 Постанови Кабінету Міністрів України від 01.08.2005 № 668 визначено, що гарантійний строк становить десять років від дня прийняття об'єкта замовником, якщо більший гарантійний строк не встановлений договором або законом. Чому пунктом 2.3. Договору від 04.12.2024 №263-05/24 визначено гарантійний строк результату виконаних робіт становить 1 рік після підписання акту?
Відповідно до статті 884 ЦК України, яка визначає гарантії якості у договорі будівельного підряду, гарантійний строк дійсно становить десять років від дня прийняття об'єкта замовником, якщо більший гарантійний строк не встановлений договором або законом.
Відповідно до статті 875 ЦК України договором будівельного підряду є договір, за яким підрядник зобов'язується збудувати і здати у встановлений строк об'єкт або виконати інші будівельні роботи відповідно до проектно-кошторисної документації, а замовник зобов'язується надати підрядникові будівельний майданчик (фронт робіт), передати затверджену проектно-кошторисну документацію, якщо цей обов'язок не покладається на підрядника, прийняти об'єкт або закінчені будівельні роботи та оплатити їх.
Договір будівельного підряду укладається на проведення нового будівництва, капітального ремонту, реконструкції (технічного переоснащення) підприємств, будівель (зокрема житлових будинків), споруд, виконання монтажних, пусконалагоджувальних та інших робіт, нерозривно пов'язаних з місцезнаходженням об'єкта.
Відповідно до п.2 Порядку виконання підготовчих та будівельних робіт, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 13 квітня 2011 р. № 466 (в редакції постанови Кабінету Міністрів України від 26 серпня 2015 р. № 747), будівельні роботи – це роботи з нового будівництва, реконструкції, реставрації, капітального ремонту. Підготовчими ж роботами є роботи з підготовки земельної ділянки, влаштування огородження будівельного майданчика та знесення будівель і споруд, порушення елементів благоустрою в межах відведеної земельної ділянки, вишукувальні роботи, роботи із спорудження тимчасових виробничих та побутових споруд, необхідних для організації і обслуговування будівництва, улаштування під’їзних шляхів, складування будівельних матеріалів, підведення тимчасових інженерних мереж, а також з винесення інженерних мереж та видалення зелених насаджень.
Щодо Постанови Кабінету Міністрів України від 01.08.2005 № 668, то нею затверджено Загальні умови укладення та виконання договорів підряду у капітальному будівництві (далі – Загальні умови), які, згідно п.1, визначають порядок укладення та виконання договорів підряду на проведення робіт з нового будівництва, реконструкції, реставрації та капітального ремонту об’єкта, а також застосовуються щодо укладення та виконання договорів підряду на роботи з реставрації та капітального ремонту будівель і споруд.
Пункт 5 Загальних умов, на який Ви посилаєтесь, визначає істотні умови такого договору підряду, серед яких обов’язкове зазначення гарантійних строків якості закінчених робіт (експлуатації об’єкта будівництва).
Пункт 103 Загальних умов, встановлює виключно гарантійний строк експлуатації об’єкта будівництва тривалістю у 10 років.
Згідно ст.1 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» будівництво - нове будівництво, реконструкція, реставрація, капітальний ремонт об’єкта будівництва.
У пункті 2 Положення (стандарту) бухгалтерського обліку 18 "Будівельні контракти", затвердженого наказом Міністерства фінансів України №205 від 28.04.2001, також наведено визначення терміну будівництво - спорудження нового об'єкта, реконструкція, розширення, добудова, реставрація і ремонт об'єктів, виконання монтажних робіт.
Поняття об’єкта будівництва наведено у низці нормативних актів:
• об'єкт будівництва - будинки, будівлі, споруди будь-якого призначення, їх комплекси, лінійні об’єкти, інженерно-транспортна інфраструктура (Закон України «Про регулювання містобудівної діяльності»);
• об'єкт будівництва - будівля, споруда або комплекс споруд, будівництво яких організує забудовник та фінансування будівництва яких здійснює управитель за рахунок отриманих в управління коштів (ст.2 Закону України «Про фінансово-кредитні механізми і управління майном при будівництві житла та операціях з нерухомістю»)
• об'єктом будівництва є кожна відокремлена будівля (виробничий корпус або цех, склад, житловий будинок тощо) або споруда (міст, тунель, платформа тощо) з усіма улаштуваннями (галереями, естакадами тощо), устаткуванням, меблями, інвентарем, підсобними та допоміжними пристроями, що належать до неї, а також, за необхідності, з інженерними мережами, які прилягають до неї. На будівництво об'єкта має бути складений окремий проект і кошторис або кошторисний розрахунок (об'єктний кошторис або об'єктний кошторисний розрахунок) (п.2.1.1 Правил визначення вартості будівництва (ДБН Д.1.1-1-2000), затверджених наказом Державного комітету будівництва, архітектури та житлової політики України №174 від 27.08.2000,
• об'єкт будівництва - сукупність будівель і споруд або окремі будівлі і споруди, будівництво яких здійснюється за єдиним проектом (п.2 Положення (стандарту) бухгалтерського обліку 18 "Будівельні контракти", затвердженого наказом Міністерства фінансів України №205 від 28.04.2001)
Згідно роз’яснень, розміщених на порталі єдиної державної електронної системи у сфері будівництва (https://e-construction.gov.ua/ua/scho-take-obekt-budivnictva), в розумінні Системи, об'єкт будівництва це будівля, споруда або її частина, що знаходиться у процесі створення, реконструкції, реставрації або капітального ремонту або ж прийнята в експлуатацію.
Слід звернути увагу, що при наданні гарантії на роботи, підрядником також надається гарантія на матеріали. Основним матеріалом, за допомогою якого був досягнутий результат робіт – подача електроживлення (напруги) на котельню МКП «Херсонтеплоенерго», є саме кабель. Жоден електричний кабель не має гарантійного строку експлуатації 10 років, навіть за умови належного функціонування електричної мережі, водночас в м. Херсон наявні постійні планові та позапланові відключення електричної мережі, без урахування відновлювальних робіт з надання послуги електропостачання, що пов’язані з постійними обстрілами міста.
Тим більше, майже половину кабелю, використаного при виконання договору, нашим підприємством взагалі отримано у якості гуманітарної допомоги, а не в результаті закупівлі, де б контролювався гарантійний строк експлуатації безпосередньо самого кабелю.
За договором №263-05/24 від 04.12.2024 (далі – Договір) за проектом «Будівництво кабельної лінії 6 кВ від РП-6 кВ КНС-12 до РП-6 кВ котельні по Острівському шосе, 1, в м, Херсоні», були здійснені саме роботи з облаштування траншей (розбирання дорожніх покриттів, розробка ґрунту для траншей, засипання траншей) та електромонтажні роботи із прокладення у цих траншеях кабелю, (згідно кошторису до договору), які здійснювались не на будівлях, спорудах або інших приміщеннях Замовника, та на які надано гарантію терміном в 1 рік, враховуючи, що роботи не передбачали будівництво нового підприємства, будівлі, споруди Замовника, або їх реконструкцію.
Необхідність прокладення кабелю самостійно від об’єктів Замовника й не на власних об’єктах була викликана необхідністю подання електроживлення до об’єктів підприємства, оскільки електропостачальники в особі АТ «Херсонобленерго» відмовились відновлювати свої лінії передачі електричної енергії у цьому мікрорайоні, які в свою чергу були пошкоджені в результаті обстрілів ще в січні 2024.
Враховуючи викладене,
• стаття 875-886 ЦК України відносяться спільно до окремого параграфу 3 «Будівельний підряд» глави 61 розділу ІІІ книги п’ятої «ЗОБОВ'ЯЗАЛЬНЕ ПРАВО» ЦК України, й регулюють окремо взяті зобов’язання,
• договір №263-05/24 від 04.12.2024 не може в розумінні чинного законодавства та ст.875 ЦК України вважатись саме договором будівельного підряду, результатом робіт за яким є: створення об’єкту будівництва (будівля, споруда або її частина, що знаходиться у процесі створення, реконструкції, реставрації або капітального ремонту або ж прийнята в експлуатацію, тощо), або капітальний ремонт чи реконструкція (технічне переоснащення) підприємств, будівель, споруд.
• електромонтажні роботи за договором №263-05/24 від 04.12.2024 не були нерозривно пов’язані з місцезнаходженням об’єкта будівництва та/або самим таким об’єктом, будівництво якого було б предметом договору будівельного підряду, в розумінні ст.875 ЦК України, та не є складовою виконання монтажних, пусконалагоджувальних та інших робіт, нерозривно пов'язаних з місцезнаходженням об'єкта.