Бензин, дизельне паливо, газ скраплений

У межах проведення моніторингу закупівлі по предмету «Нафта і дистиляти» (інформацію оприлюднено в електронній системі закупівель за номером ID: UA-2024-11-25-017465-a), відповідно до частини п’ятої статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі - Закон) та пункту 23 «Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування», затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 (далі - Особливості), постала потреба в отриманні пояснень (інформації та документів) з наступних питань.

1. Надати інформацію та відповідні документи (комерційні пропозиції від потенційних учасників, посилання на сайти, на яких здійснювався попередній моніторинг цін на товари, що є предметом даної закупівлі, тощо), на підставі яких вами здійснено обґрунтування розміру витрат, технічних та якісних характеристик предмета закупівлі та визначено його очікувану вартість.

2. Відповідно до пункту 19 частини 2 статті 22 Закону в тендерній документації зазначаються опис та приклади формальних (несуттєвих) помилок, допущення яких учасниками не призведе до відхилення їх пропозицій. Формальними (несуттєвими) вважаються помилки, що пов’язані з оформленням тендерної пропозиції та не впливають на зміст пропозиції, а саме - технічні помилки та описки.

Крім того, згідно із частиною 10 статті 11 Закону рішення уповноваженої особи (тендерного комітету) оформлюється протоколом.

Враховуючи вищевикладене, надайте інформацію чи були встановлені факти формальних (несуттєвих) помилок при розгляді тендерної пропозиції учасника ПП «Мобілтранс» на відповідність тендерній документації КП «Електричних мереж зовнішнього освітлення «Міськсвітло» Житомирської міської ради (далі – Замовник) з наданням документального підтвердження (протоколу, рішення).

3. Пунктом 26 Особливостей визначено, що оголошення про проведення відкритих торгів повинно містити інформацію, визначену частиною 2 статті 21 Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до пункту 7 частини 2 статті 21 Закону оголошення про проведення відкритих торгів повинно містити інформацію щодо умов оплати.

Аналізом інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, встановлено, що оголошення про проведення відкритих торгів з особливостями містить інформацію щодо умов оплати договору, а саме: післяоплата 20 календарних днів.

При цьому, пунктом 2.8 розділу 2 «Сума договору» проєкту договору (Додаток № 3 до тендерної документації) оплата за товар здійснюється протягом 15 календарних днів з дати поставки товару постачальником.

Поясніть чому умови оплати в електронній системі закупівель не відповідають умовам, викладеним в проєкті договорі про закупівлю?

4. Аналізом інформації, розміщеної в електронній системі закупівель встановлено, що тендерна документація Замовника складена не у відповідності до вимог законодавства, а саме:

1) в порушення абзацу 8 пункту 28 Особливостей у тендерній документації не зазначено підстави для відмови в участі у відкритих торгах, встановлені пунктом 47 цих особливостей, та інформацію про спосіб підтвердження відсутності підстав для відхилення переможця процедури закупівлі;

2) в порушення абзацу 10 пункту 28 Особливостей, пункт 1 розділу 3 тендерної документації Замовника містить перелік документів та/або інформації, які мають бути подані учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції (документи, що підтверджують повноваження посадової особи або представника учасника процедури закупівлі щодо підпису документів тендерної пропозиції; сертифікат якості та походження на всі види палива або іноземний сертифікат, що підтверджує відповідность іноземним стандартам на всі види палива на вибір учасника; інформацію, що до учасника процедури закупівлі не застосовано санкцію у вигляді заборони на здійснення у неї публічних закупівель товарів, робіт і послуг згідно із Законом України «Про санкції»; лист(-ти)-гарантія(-ії) від учасника та/або партнерських АЗС учасника про безумовний відпуск пального відповідно до технічного завдання (Додаток 2 до тендерної документації) та умов проєкту Договору (Додатку 3 до тендерної документації); інформацію у вигляді довідки в довільній формі, що містить погодження учасника щодо укладення договору про закупівлю за результатами даних відкритих торгів згідно істотних умов та проекту договору, що запропоновані замовником), однак не оформлені як додатки до тендерної документації;

3) в порушення вимог абзацу 1 частини 3 статті 22 Закону та абзацу 1 пункту 28 Особливостей в пункті 3 розділу 5 тендерної документації Замовником зазначено підстави відхилення тендерних пропозицій без врахування змін, внесених постановами Кабінету Міністрів України від 02.04.2024 № 382 (Замовником не враховано, що абзац 14 пункту 47 Особливостей виключено, а тому не можливо відхилити переможця процедури закупівлі внаслідок не надання документів, що підтверджують відсутність підстав, визначених в абзаці 14 пункту 47 Особливостей), а також в пункті 5 розділу 3 тендерної документації та Додатку № 1 до тендерної документації Замовником встановлено вимогу щодо надання переможцем процедури закупівлі у строк, що не перевищує чотири дні з дати оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про закупівлю, документи, що підтверджують відсутність підстав, визначених в абзаці 14 пункту 47 Особливостей.

Враховуючи викладене вище, поясніть чому Замовником при складанні та затвердженні тендерної документації порушено норми абзацу 1 частини 3 статті 22 Закону, абзаців 1, 8, 10 пункту 28 Особливостей?

Разом з тим, відповідно до вимог підпункту 2 пункту 50 Особливостей встановлено імперативну умову, що замовник відміняє відкриті торги у разі неможливості усунення порушень, що виникли через виявлені порушення вимог законодавства у сфері публічних закупівель, з описом таких порушень.

Пояснення, інформацію та документи, щодо яких буде зазначено в поясненнях, та які обґрунтовують позицію Замовника з поставлених питань, необхідно надати через електронну систему закупівель протягом трьох робочих днів з дня оприлюднення цього запиту.

Відповідно до вимог статті 351¹ Кримінального кодексу України невиконання службовою особою законних вимог органу державного фінансового контролю, створення штучних перешкод у його роботі, надання йому завідомо неправдивої інформації караються штрафом від ста до однієї тисячі неоподатковуваних мінімумів доходів громадян або пробаційним наглядом на строк до трьох років, або обмеженням волі на той самий строк.

Замовник надає відповідь на запит по пунктах

1. Обґрунтування технічних та якісних характеристик вимог закупівлі здійснено шляхом аналізу ринку закупівель та у відповідності до вимог ДСТУ, ТУ України. Технічні характеристики товару, котрий постачається Замовнику, повинні відповідати технічному регламенту (стандарту та ін.). Товар, що постачається, повинен відповідати екологічним нормам визначеним законодавством України. Очікувану вартість предмета закупівлі визначено за методикою, яка передбачена наказом №275 від 18.02.2020 року Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України «Про затвердження примірної методики визначення очікуваної вартості предмета закупівлі». Керуючись п.1. Р.2 "Етапи визначення очікуваної вартості" наказу №275 від 18.02.2020 року визначення потреби в товарах, роботах, послугах (номенклатура, кількісні та якісні показники тощо) було здійснено на підставі аналізу фактичного використання товарів, робіт та послуг для забезпечення діяльності замовника у минулих періодах. Керуючись п.3. Р.2 "Етапи визначення очікуваної вартості" наказу №275 від 18.02.2020 року використано загальнодоступну інформацію щодо цін та асортименту товарів, робіт і послуг, яка міститься у відкритих джерелах (у тому числі на сайтах виробників та/або постачальників відповідної продукції, спеціалізованих торгівельних майданчиках, в електронних каталогах, рекламі, прайс-листах, а саме в електронній системі закупівель “ПРОЗОРРО“ та інших джерел відкритих даних. Розмір бюджетного призначення затверджений планом закупівель Замовника. Очікувана вартість предмета закупівлі оприлюднена на веб-сайті: https://prozorro.gov.ua. Всі документи, щодо закупівлі UA-2024-11-25-017465-a оприлюднено у відповідності до Закону України «Про публічні закупівлі» та «Про електронні документи та електронний документообіг» і знаходяться у вільному доступі в електронній системі.

2. Відповідно до законодавства та як зазначено у цьому запиті допущення учасниками формальних (несуттєвих) помилок не призводить до відхилення їх пропозицій. Замовник у протоколах не фіксує наявність формальних (несуттєвих) помилок.

3. У ч.1. ст. 41 ЗУ «Про публічні закупівлі» визначено, що договір про закупівлю укладається відповідно до норм Цивільного кодексу України та Господарського кодексу України з урахуванням особливостей, визначених цим Законом.

Визначення ж істотних умов договору містяться у статті 638 Цивільного кодексу України та означають умови про предмет договору, умови, що визначені законом як істотні або є необхідними для договорів даного виду, а також усі ті умови, щодо яких за заявою хоча б однієї із сторін має бути досягнуто згоди. Також за приписами статті 180 Господарського кодексу України зміст господарського договору становлять умови договору, визначені угодою його сторін, спрямованою на встановлення, зміну або припинення господарських зобов`язань, як погоджені сторонами, так і ті, що приймаються ними як обов`язкові умови договору відповідно до законодавства.

Відповідно до ч.4. ст. 41 ЗУ «Про публічні закупівлі» Умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту тендерної пропозиції/пропозиції за результатами електронного аукціону (у тому числі ціни за одиницю товару) переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі або узгодженої ціни пропозиції учасника у разі застосування переговорної процедури, крім випадків визначення грошового еквівалента зобов’язання в іноземній валюті та/або випадків перерахунку ціни за результатами електронного аукціону в бік зменшення ціни тендерної пропозиції/пропозиції учасника без зменшення обсягів закупівлі.

у частині четвертій статті 41 Закону № 922-VIII мова не йдеться про тендерну документацію, а зазначено, що «Умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту тендерної ПРОПОЗИЦІЇ/ПРОПОЗИЦІЇ за результатами електронного аукціону (у тому числі ціни за одиницю товару) переможця процедури закупівлі». Натомість є застереження до основних вимог до договору про закупівлю за результатами проведення її процедури та неможливість в подальшому зміни істотних умов договору про закупівлю вже після його підписання до виконання зобов`язань сторонами в повному обсязі, крім випадків, які встановлені в цій же правовій нормі, і які не стосуються умов оплати. Еквівалентна позиція міститься у Постанові Верховного Суду (вища інстанція) від 05.05.2021 по справі № 160/4421/20.

4. 1) У Додатку 1 тендерної документації Замовника відразу після кваліфікаційних критеріїв відповідно до статті 16 Закону (у тому самому порядку як в Постанові № 1178) визначено, що «Замовник зобов’язаний відхилити тендерну пропозицію переможця процедури закупівлі в разі, коли наявні підстави, визначені пунктом 47 Постанови КМУ № 1178».

4. 2) Абзац 10 пункту 28 Особливостей передбачає, що «Тендерна документація повинна містити перелік документів та/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції, та перелік документів та/або інформації, які подаються переможцем процедури закупівлі. Зазначені переліки оформляються як окремі додатки до тендерної документації.» Зазначені переліки і були оформлені як окремі додатки до тендерної документації: Додаток 1, Додаток 2, Додаток 3 і т.д. Скріншоти додаються, посилання на додатки виділено курсивом.

4. 3) Абзац 1 частини 3 статті 22 Закону передбачає, що «Тендерна документація може містити іншу інформацію, вимоги щодо наявності якої передбачені законодавством та яку замовник вважає за необхідне включити до тендерної документації». Незрозуміло яким чином Замовник може її порушити. Абзац 1 пункту 28 Особливостей передбачає, що «Тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.».

Відповідно до вимог статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі» тендерна документація Замовника:

1) безоплатно оприлюднена замовником разом з оголошенням про проведення конкурентних процедур закупівель в електронній системі закупівель для загального доступу шляхом заповнення полів в електронній системі закупівель і т.д.

2) містить відомості передбачені пп. 1-19 частини 2 статті 22 Закону.

3) може містити іншу інформацію, вимоги щодо наявності якої передбачені законодавством та яку замовник вважає за необхідне включити до тендерної документації.

4) не містить вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

5) не містить вимог від учасників засвідчувати документи (матеріали та інформацію), що подаються у складі тендерної пропозиції, печаткою та підписом уповноваженої особи, якщо такі документи (матеріали та інформація) надані у формі електронного документа через електронну систему закупівель із накладанням електронного підпису, що базується на кваліфікованому сертифікаті електронного підпису, відповідно до вимог Закону України "Про електронні довірчі послуги".

У Додатку 1 тендерної документації Замовника відразу після кваліфікаційних критеріїв відповідно до статті 16 Закону (у тому самому порядку як в Постанові № 1178) визначено, що «Замовник зобов’язаний відхилити тендерну пропозицію переможця процедури закупівлі в разі, коли наявні підстави, визначені пунктом 47 Постанови КМУ № 1178».

Абзац 10 пункту 28 Особливостей передбачає, що «Тендерна документація повинна містити перелік документів та/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції, та перелік документів та/або інформації, які подаються переможцем процедури закупівлі. Зазначені переліки оформляються як окремі додатки до тендерної документації.» Зазначені переліки і були оформлені як окремі додатки до тендерної документації: Додаток 1, Додаток 2, Додаток 3 і т.д. Скріншоти додаються, посилання на додатки виділено курсивом.