ДК 021:2015: 55320000 - 9 Послуги з організації харчування (Послуги з організації харчування в закладах спеціалізованої освіти спортивного профілю із специфічними умовами навчання)

Висновок

За результатами аналізу питання відповідності тендерної документації вимогам Закону та Особливостей встановлено порушення абзацу другого пункту 18 частини другої статті 22 Закону та пункту 28 Особливостей.

За результатами аналізу питання розгляду тендерної пропозиції ФОП "МАРЧАК ОЛЬГА РОМАНІВНА" встановлено порушення абзацу другого пункту 1 частини першої статті 31 Закону, абзацу п’ятого підпункту 2 пункту 44 Особливостей та абзацу першого пункту 43 Особливостей.

За результатами аналізу питань визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані (додатку), оприлюднення інформації про закупівлю, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця, повноти та своєчасності надання інформації та документів у випадках, передбачених Законом – порушень не встановлено.

Зобов'язання

З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері закупівель, керуючись статтями 2, 5 та 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», Управління Західного офісу Держаудитслужби в Івано-Франківській області зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень шляхом припинення зобов’язань за договором про закупівлю №1 від 23.12.2024 з дотриманням положень Господарського та Цивільного кодексів України та заходи, направлені на недопущення встановлених порушень при складанні тендерної документації у подальшому, зокрема, шляхом проведення роз’яснювальної роботи, економічних навчань, тощо та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про вжиття таких заходів.

Констатуюча частина

Дата закінчення моніторингу закупівлі: 03 січня 2025 року.

Предметом аналізу були питання: визначення предмету закупівлі, відображення закупівлі у річному плані (додатку), оприлюднення інформації про закупівлю, відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 №922-VIII (зі змінами) (далі – Закон) та Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 №1178 (в редакції станом на дату проведення торгів) (далі – Особливості), розгляду тендерної пропозиції, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця, повноти та своєчасності надання інформації та документів у випадках, передбачених Законом.

Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель КОМУНАЛЬНОГО ПІДПРИЄМСТВА ІВАНО-ФРАНКІВСЬКОЇ ОБЛАСНОЇ РАДИ "ЦЕНТРАЛІЗОВАНА ЗАКУПІВЕЛЬНА ОРГАНІЗАЦІЯ ІВАНО-ФРАНКІВСЬКОЇ ОБЛАСНОЇ РАДИ" на 2025 рік, оголошення про проведення відкритих торгів, тендерну документацію Замовника (із змінами), затверджену рішенням уповноваженої особи (протокол від 04.12.2024 №89-2024) (далі – ТД), перелік змін, реєстр отриманих тендерних пропозицій, тендерну пропозицію фізичної особи-підприємця "МАРЧАК ОЛЬГА РОМАНІВНА" (далі – ФОП "МАРЧАК ОЛЬГА РОМАНІВНА"), протокольне рішення уповноваженої особи від 10.12.2024 № 94, повідомлення про намір укласти договір від 10.12.2024 року, договір про закупівлю №1 від 23.12.2024, відповіді Замовника на запити про надання пояснення від 23.12.2024 року та від 02.01.2025 року.

Згідно пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

За результатами моніторингу процедури закупівлі встановлено, що на порушення вимог абзацу другого пункту 18 частини другої статті 22 Закону в тендерній документації Замовника відсутня вимога про зазначення учасником у тендерній пропозиції інформації (повне найменування та місцезнаходження) щодо кожного суб’єкта господарювання, якого учасник планує залучати до виконання послуг як субпідрядника/співвиконавця в обсязі не менше 20 відсотків від вартості договору про закупівлю. Натомість, у пункті 9 Розділу 3 ТД Замовник зазначив: «Інформація про субпідрядника / співвиконавця – Не передбачено».

Також, у пункті 2 Додатку 1 до ТД Замовник вимагає надати Довідку, яка містить інформацію про наявність в учасника процедури закупівлі працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід для надання послуг, із зазначенням їх посад, прізвищ і ініціалів, форму трудових відносин (не менше 4 працівників) та зазначає: «Учасник має надати в складі тендерної пропозиції чинні медичні книжки на працівників зазначених у інформаційній довідці (п.2, п.2.1., п.2.2. Додатку № 2)». Водночас, у пункті 2.1 Додатку 2 до ТД Замовник вимагає надати копії документів, що підтверджують трудові відносини між учасником та всіма його працівниками (копії трудових книжок (всі сторінки) або накази про прийняття/переведення на роботу/посаду або цивільно-правові договори/угоди з терміном дії не менше строку надання послуг вказаного в тендерній документації) згідно інформації зазначеної учасником в довідці.

У складі тендерної пропозиції ФОП "МАРЧАК ОЛЬГА РОМАНІВНА" надано файл «Довідка працівники.docx», у якому зазначено інформацію про наявність в учасника процедури закупівлі працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід, а саме:

1. Марчак Ольга Романівна - Підприємець, кухар;

2. Мархайчук Любов Данилівна - помічник кухаря;

3. Мельник Надія Василівна - помічник кухаря;

4. Катеринюк Христина Михайлівна – кухар;

5. Капінус Любов Юріївна - помічник кухаря;

6. Андрусишин Оксана Василівна – кухар.

При цьому, всупереч вимог Замовника, учасником ФОП "МАРЧАК ОЛЬГА РОМАНІВНА" не надано у складі тендерної пропозиції накази про прийняття/переведення на роботу/посаду кухаря Андрусишин О.В. та помічників кухаря Мархайчук Л.Д., Мельник Н.В., Капінус Л.Ю.

Водночас, у складі тендерної пропозиції учасника ФОП "МАРЧАК ОЛЬГА РОМАНІВНА" надано накази про прийняття на роботу зазначених працівників, в яких інформація про посаду не відповідає інформації зазначеній у наданій учасником Довідці про наявність в учасника процедури закупівлі працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід.

Таким чином, учасником ФОП "МАРЧАК ОЛЬГА РОМАНІВНА" не підтверджено кваліфікаційні критерії щодо наявності в учасника процедури закупівлі працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід.

Однак, на порушення вимог абзацу другого пункту 1 частини першої статті 31 Закону та абзацу п’ятого підпункту 2 пункту 44 Особливостей, Замовник не відхилив тендерну пропозицію ФОП "МАРЧАК ОЛЬГА РОМАНІВНА" як таку, що не відповідає кваліфікаційному критерію, установленому статтею 16 Закону та вимогам, установленим у тендерній документації відповідно до абзацу першого частини третьої статті 22 Закону, а визначив ФОП "МАРЧАК ОЛЬГА РОМАНІВНА" переможцем торгів і уклав з нею договір про закупівлю №1 від 23.12.2024.

Водночас, пунктом 43 Особливостей імперативно визначені наступні умови та зобов’язання: якщо замовником під час розгляду тендерної пропозиції учасника процедури закупівлі виявлено невідповідності в інформації та/або документах, що подані учасником процедури закупівлі у тендерній пропозиції та/або подання яких передбачалося тендерною документацією, він розміщує у строк, який не може бути меншим, ніж два робочі дні до закінчення строку розгляду тендерних пропозицій, повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей в електронній системі закупівель. Під невідповідністю в інформації та/або документах, що подані учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції та/або подання яких вимагається тендерною документацією, розуміється у тому числі відсутність у складі тендерної пропозиції інформації та/або документів, подання яких передбачається тендерною документацією (крім випадків відсутності забезпечення тендерної пропозиції, якщо таке забезпечення вимагалося замовником, та/або відсутності інформації (та/або документів) про технічні та якісні характеристики предмета закупівлі, що пропонується учасником процедури в його тендерній пропозиції). Невідповідністю в інформації та/або документах, які надаються учасником процедури закупівлі на виконання вимог технічної специфікації до предмета закупівлі, вважаються помилки, виправлення яких не призводить до зміни предмета закупівлі, запропонованого учасником процедури закупівлі у складі його тендерної пропозиції, найменування товару, марки, моделі тощо.

Проте, на порушення вимог абзацу першого пункту 43 Особливостей Замовником не розміщено в електронній системі повідомлення з вимогою про усунення вищезазначених невідповідностей в інформації та/або документах, які наявні у складі тендерної пропозиції ФОП "МАРЧАК ОЛЬГА РОМАНІВНА", тим самим не надано можливості учаснику усунути такі невідповідності.

З метою підтвердження або спростування встановлених порушень, органом державного фінансового контролю в ході моніторингу 30.12.2024 року через електронну систему закупівель надано запит замовнику, щодо причин невідхилення тендерної пропозиції учасника ФОП "МАРЧАК ОЛЬГА РОМАНІВНА" за ненадання вищевказаних документів. Замовником 02.01.2025 року в електронній системі закупівель надано відповідь, яка не спростовує факту порушення ним норм чинного законодавства та не обґрунтовує прийняте рішення щодо правомірності визначення переможцем процедури закупівлі ФОП "МАРЧАК ОЛЬГА РОМАНІВНА".

Зокрема, у наданому поясненні Замовник зазначив, що: «у Довідці про наявність працівників Учасником у стовпці «посада» вказано інформацію відмінну від Наказів, а саме інформація на момент прийняття на роботу працівників. Інформація яка вказана у Довідці про наявність працівників відповідає інформації що вказана в Медичних книжках наданих Учасником.

Якщо в документі відсутня якась інформація, яку вимагав замовник, але вона є в інших документах, що є складовою тендерної пропозиції – це вже не може бути підставою для відхилення пропозиції учасника».

Однак, слід відмітити, що Замовник встановив у тендерній документації чітку вимогу щодо надання учасниками у складі тендерних пропозицій як особистих медичних книжок всіх працівників, так і копій документів, що підтверджують трудові відносини між учасником та всіма його працівниками (копії трудових книжок (всі сторінки) або накази про прийняття/переведення на роботу/посаду або цивільно-правові договори/угоди з терміном дії не менше строку надання послуг вказаного в тендерній документації). При цьому, копії трудових книжок працівників у складі тендерної пропозиції ФОП "МАРЧАК ОЛЬГА РОМАНІВНА" не надано, а інформація, що зазначена у наказах про прийняття /переведення на роботу/посаду не відповідає інформації зазначеній у Довідці про наявність працівників та інформації, зазначеній у Особистих медичних книжках працівників.

Усунення порушень

Звіт замовника від 10.01.2025

1. За результатами аналізу питання відповідності тендерної документації вимогам Закону та Особливостей встановлено порушення абзацу другого пункту 18 частини другої статті 22 Закону та пункту 28 Особливостей.

2. За результатами аналізу питання розгляду тендерної пропозиції ФОП "МАРЧАК ОЛЬГА РОМАНІВНА" встановлено порушення абзацу другого пункту 1 частини першої статті 31 Закону, абзацу п’ятого підпункту 2 пункту 44 Особливостей та абзацу першого пункту 43 Особливостей.

Надання пояснень:

1. Відсутність в тендерній документації вимоги про зазначення учасником у тендерній пропозиції інформації (повне найменування та місцезнаходження) щодо кожного суб’єкта господарювання, якого учасник планує залучати до виконання робіт чи послуг як субпідрядника/співвиконавця в обсязі не менше 20 відсотків від вартості договору про закупівлю, не є суттєвим порушенням процедури відкритих торгів, не впливає на процес подання тендерних пропозицій та не впливає на остаточну комерційну пропозицію учасника.

Крім, цього в учасників у відповідності до пункту 54 Особливостей є можливість звернутись за роз’ясненнями стосовно тендерної документації, а саме:

Фізична/юридична особа має право не пізніше ніж за три дні до закінчення строку подання тендерної пропозиції звернутися через електронну систему закупівель до замовника за роз’ясненнями щодо тендерної документації та/або оголошення про проведення відкритих торгів та/або звернутися до замовника з вимогою щодо усунення порушення під час проведення тендеру (далі - звернення). Усі звернення автоматично оприлюднюються в електронній системі закупівель без ідентифікації особи, яка звернулася до замовника. Замовник повинен протягом трьох днів з дня їх оприлюднення надати відповідь на звернення та оприлюднити його в електронній системі закупівель.

Скарги, що стосуються тендерної документації, можуть подаватися до органу оскарження з моменту оприлюднення оголошення про проведення відкритих торгів, але не пізніше ніж за три дні до кінцевого строку подання тендерних пропозицій, установленого до внесення змін до тендерної документації.

Учасники закупівлі з даного приводу до замовника та/або до органу оскарження не звертались, вказані умови тендерної документації не оскаржували та не заперечували. Відповідно дана умова не порушила права учасників процедури закупівлі.

2. У пункті 2.1 Додатку 2 до тендерної документації Замовник вимагав «або накази

про прийняття/переведення на роботу/посаду або цивільно-правові договори/угоди з терміном дії не менше строку надання послуг вказаного в тендерній документації)», тобто або наказ на прийняття на роботу, або наказ на переведення, або цивільно-правові договори. Учасник в складі тендерної пропозиції надав накази на прийняття на роботу, а тому надана інформація не розглядалась замовником як така, що не відповідає кваліфікаційним вимогам, та не може бути підставою для відхилення тендерної пропозиції Учасника.

Учасник надав у складі тендерної документації усі документи, що вимагалися Замовником.

Дійсно, у «Довідці про наявність працівників» Учасником у стовпці «посада» вказано інформацію відмінну від тої, що міститься в наданих ним наказах, де зазначено інформацію про посади працівників на момент прийняття їх на роботу. При цьому інформація яка вказана у «Довідці про наявність працівників» відповідає інформації що вказана в Медичних книжках наданих Учасником.

Якщо в документі відсутня якась інформація, яку вимагав замовник, але вона є в інших документах, що є складовою тендерної пропозиції – це вже не може бути підставою для відхилення пропозиції учасника.

Враховуючи вище наведене, Замовник не надавав 24 години на виправлення помилки та не відхилив тендерної пропозиції Учасника, оскільки це було б порушенням прав Учасника, та не впливає на зміст тендерної пропозиції.

Окрім цього, в третьому абзаці п. 2 Констатуючої частини Висновку вказано:

За результатами аналізу питань визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані (додатку), оприлюднення інформації про закупівлю, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця, повноти та своєчасності надання інформації та документів у випадках, передбачених Законом – порушень не встановлено.

Встановлено зобов’язання щодо усунення порушення, а саме:

З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері закупівель, керуючись статтями 2, 5 та 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», Управління Західного офісу Держаудитслужби в Івано-Франківській області зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень шляхом припинення зобов’язань за договором про закупівлю №1 від 23.12.2024 з дотриманням положень Господарського та Цивільного кодексів України та заходи, направлені на недопущення встановлених порушень при складанні тендерної документації у подальшому, зокрема, шляхом проведення роз’яснювальної роботи, економічних навчань, тощо та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про вжиття таких заходів.

Надання відповіді:

Повідомлення про намір укласти договір по закупівлі ДК 021:2015: 55320000 - 9 Послуги з організації харчування (Послуги з організації харчування в закладах спеціалізованої освіти спортивного профілю із специфічними умовами навчання) було оприлюднено в електронній системі закупівель 10.12.2024 р. о 11:27 годині.

Повідомлення про прийняття рішення про початок моніторингу процедури закупівлі - 17 грудня 2024 р. о 10:31 годині.

Договір з переможцем було укладено 23.12.2024 року, в строк у відповідності до п. 49 Особливостей та статті 33 Закону. Опубліковано договір в електронній системі закупівель 24.12. 2024 р. о 12:18 годині.

Висновок про результати моніторингу закупівлі опубліковано в електронній системі закупівель 03 січня 2024 р.

За результатами закупівлі вартість однієї порції з харчування учнів за місцем навчання становить – 198,00 грн., а у відповідності до Постанови КМУ від 11 серпня 2021 р. № 823 «Деякі питання організації харчування у закладах спеціалізованої освіти спортивного профілю із специфічними умовами навчання» максимальна вартість харчування учнів становить – 250,00 грн. За таких обставин за результатами проведеної закупівлі економія бюджетних коштів склала близько 21 %.

Враховуючи все вище наведене, рішення про визначення учасника пропозиції ФОП "МАРЧАК ОЛЬГА РОМАНІВНА" переможцем є об’єктивне та неупереджене і не порушує законодавства у сфері публічних закупівель, зокрема пункту 1 частини першої статті 31 Закону.

Договір про закупівлю № 1 від 23.12.2024 року укладений у відповідності до норм Цивільного та Господарського кодексів України та не суперечить пп. 18, 21 Особливостей.

Відповідно до Положення про Державну аудиторську службу України, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 03.02.2016 № 43, Держаудитслужба є центральним органом виконавчої влади, який реалізує державну політику у сфері державного фінансового контролю. Згідно з пп. 3 п. 3 вказаного Положення основними завданнями Держаудитслужби є здійснення державного фінансового контролю, спрямованого на оцінку ефективного, законного, цільового, результативного використання та збереження державних фінансових ресурсів, необоротних та інших активів, досягнення економії бюджетних коштів. Втручання органу державного фінансового контролю в публічні закупівлі є виправданим у разі, якщо виявлене порушення має негативний вплив для бюджету (зайве витрачання бюджетних коштів). Статтею 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні» передбачено права органу державного фінансового контролю, зокрема, пред’являти керівникам та іншим особам підприємств, установ та організацій, що контролюються, обов’язкові до виконання вимоги щодо усунення виявлених порушень законодавства.

Варто зазначити, що ані вказаним Законом, ані іншими нормативно-правовими актами безпосередньо не встановлено право органів фінансового контролю вимагати розірвання договорів.

Відповідно до ст. 651 Цивільного кодексу України зміна або розірвання договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом. Договір може бути змінено або розірвано за рішенням суду на вимогу однієї зі сторін у разі істотного порушення договору другою стороною та в інших випадках, встановлених договором або законом. Істотним є таке порушення стороною договору, коли внаслідок завданої цим шкоди друга сторона значною мірою позбавляється того, на що вона розраховувала при укладенні договору. У разі односторонньої відмови від договору в повному обсязі або частково, якщо право на таку відмову встановлено договором або законом, договір є, відповідно, розірваним або зміненим.

Звертаючи увагу на Рішення Конституційного Суду України від 25.01.2012 р. № 3 - рп/2012 (справа № 1-11/2012) де зазначено, що одним із елементів верховенства права є принцип пропорційності, який, серед іншого, означає, що заходи, передбачені в нормативно-правових актах, повинні спрямовуватися на досягнення легітимної мети та мають бути співмірними з нею. Додержання принципу пропорційності означає необхідність дотримання балансу між будь якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване відповідне рішення (ст. 2 КАС України).

Норми Закону не передбачають процедури усунення виявлених порушень процедури закупівлі після визначення переможця процедури закупівлі та укладення із ним договору про закупівлю.

Листом № 01-10/2 від 08.01.2025 року Замовник закупівлі повідомив про те, що розірвання Договору від 23.12.2024 р. про закупівлю послуг з організації харчування не представляється можливим, оскільки це може призвести до зриву навчально-тренувального процесу.

Висновок щодо проведення моніторингу, який зобов’язує здійснити припинення зобов’язань за договором про закупівлю від 23.12.2024 р. (розірвання договору, спосіб розірвання мають обрати сторони) відповідно до норм Цивільного та Господарського кодексів України є необґрунтованим та протиправним і порушує права Замовника і Учасника-переможця. Розірвання укладеного договору про закупівлю, предметом якого є надання послуг, може призвести до зриву процесу забезпечення відповідними послугами, що є неприйнятним та неприпустимим з огляду на необхідність додержання прав та інтересів учасників навчально-тренувального процесу. Водночас внаслідок розірвання договору про закупівлю, укладеного за результатами тендеру, виникне необхідність у проведенні нової закупівлі, на яку необхідно буде витратити додатковий час, і протягом вказаного періоду підприємство не буде забезпечене відповідними послугами, що порушить процес нормального функціонування, роботи Замовника та зриву навчально-тренувального процесу.

З метою виконання зобов’язання щодо усунення порушень законодавства у сфері публічних закупівель викладених у висновку про результати моніторингу Управління Західного Офісу Держаудитслужби України, щодо процедури закупівлі UA-2024-11-28-005611-a в частині заходів, направлених на недопущення встановлених порушень при складанні тендерної документації у подальшому, зокрема, шляхом проведення роз’яснювальної роботи, економічних навчань:

- була проведена роз’яснювальна робота з Уповноваженою особою щодо аналізу змісту виявлених органом фінансового моніторингу порушень. На підставі проведеної роз’яснювальної роботи, засвідчуємо про усунення порушень законодавства у сфері публічних закупівель, оскільки гарантуємо в подальшому недопущення в тендерній документації по процедурі відкритих торгів з особливостями вимог, які передбачені положеннями Особливостей № 1178 та Законом.

Запити й пояснення