Капітальний ремонт покрівлі спеціальної школи І-ІІ ступенів №10 на вулиці Вакуленчука, 1 Дарницького району м. Києва (заходи з енергозбереження) (ДК 021:2015 код 45450000-6...

Висновок

За результатами здійсненого моніторингу встановлено порушення вимог абзацу 4 підпункту 1 пункту 44 Особливостей № 1178.

За результатами розгляду питання дотримання замовником законодавства у сфері публічних закупівель при визначенні предмета закупівлі, відображенні закупівлі у річному плані, оприлюднені інформації щодо закупівлі, відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону № 922-VIII з урахуванням Особливостей № 1178 своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця, внесенні змін до договору - порушень не встановлено.

Зобов'язання

З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері публічних закупівель, керуючись статтями 5 та 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні» та статтею 8 Закону України «Про публічні закупівлі» Північний офіс Держаудитслужби зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень шляхом припинення зобов’язань за договором, та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про вжиття таких заходів.

Констатуюча частина

Дата закінчення моніторингу: 21 серпня 2024 року.

Предметом аналізу були питання: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації щодо закупівлі, відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 № 922-VIII (далі – Закон № 922-VIII) з урахуванням Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178, у редакції чинній на момент оголошення торгів (далі – Особливості № 1178), розгляду тендерних пропозицій, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця, внесення змін до договору.

Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель на 2024 рік, оголошення про проведення відкритих торгів з особливостями, тендерну документацію затверджену протоколом уповноваженої особи від 10.04.2024 № 552 (зі змінами) (далі – ТД), реєстр отриманих тендерних пропозицій, протокол розкриття тендерних пропозицій від 08.05.2024, тендерні пропозиції ТОВ «КОНСАЛТИНГ-БУД» та ТОВ «ВІНРЕМСИСТЕМ», протокольне рішення уповноваженої особи щодо відхилення тендерної пропозиції ТОВ «КОНСАЛТИНГ-БУД» від 14.05.2024 № 805, протокол уповноваженої особи про продовження строку розгляду тендерної пропозиції ТОВ «ВІНРЕМСИСТЕМ» від 21.05.2024 № 862, вимогу про усунення невідповідностей у документах тендерної пропозиції ТОВ «ВІНРЕМСИСТЕМ», протокол уповноваженої особи про визначення переможцем ТОВ «ВІНРЕМСИСТЕМ» від 06.06.2024 № 982 (далі – Переможець), договір про закупівлю від 18.06.2024 № 642, додаткову угоду від 16.08.2024 №1, відповідь Замовника на запит органу державного фінансового контролю від 06.08.2024.

Аналізом інформації, розміщеної на вебпорталі Уповноваженого органу встановлено, що згідно з реєстром отриманих пропозицій на участь у торгах надійшли пропозиції наступних учасників: ТОВ «КОНСАЛТИНГ-БУД» з остаточною ціною 6 077 152,80 гривні та ТОВ «ВІНРЕМСИСТЕМ» з остаточною ціною 6 841 350,47 гривень.

Моніторингом встановлено, що тендерну пропозицію ТОВ «КОНСАЛТИНГ-БУД» відхилено Замовником (протокол рішення від 14.05.2024 № 805) на підставі пункту 44 Особливостей № 1178, а саме: «тендерна пропозиція не відповідає умовам технічної специфікації та іншим вимогам щодо предмета закупівлі тендерної документації, крім невідповідності в інформації та/або документах, що може бути усунена учасником процедури закупівлі відповідно до пункту 43 цих особливостей».

Перевіркою підстав відхилення ТОВ «КОНСАЛТИНГ-БУД», зазначених у вищевказаному протоколі відхилення, порушень не встановлено.

Моніторингом встановлено, що переможцем торгів визначено учасника ‒ ТОВ «ВІНРЕМСИСТЕМ» з остаточною ціновою пропозицією 6 841 350,47 гривень.

За результатами здійсненого моніторингу встановлено невідповідність тендерної пропозиції ТОВ «ВІНРЕМСИСТЕМ» вимогам тендерної документації Замовника.

Відповідно до умов пункту 2 розділу ІІІ «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» тендерної документації та оголошення про проведення відкритих торгів Замовником вимагається надання учасниками забезпечення тендерної пропозиції у складі тендерної пропозиції у вигляді електронної банківської гарантії або фінансової гарантії, розмір забезпечення тендерної пропозиції - 0,5 відсотка очікуваної вартості закупівлі; строк дії забезпечення тендерної пропозиції: 120 днів з дати кінцевого строку подання тендерних пропозицій. Також в складі документів тендерної пропозиції надається лист-згода від банку-гаранту або від фінансової установи-гаранту на внесення змін до тексту банківської або фінансової гарантії на вимогу Замовника щодо подовження терміну її дії.

Згідно з пунктом 10 частини 1 статті 1 Закону № 922-VIII забезпечення тендерної пропозиції/пропозиції ‒ це надання забезпечення виконання зобов’язань учасником перед замовником, що виникли у зв’язку з поданням тендерної пропозиції/пропозиції, у вигляді такого забезпечення, як гарантія.

Аналізом інформації, розміщеній на вебпорталі Уповноваженого органу встановлено, що учасник ТОВ «ВІНРЕМСИСТЕМ» не надав у складі тендерної пропозиції забезпечення тендерної пропозиції, а також відсутній лист-згода від банку-гаранту або від фінансової установи-гаранту на внесення змін до тексту банківської або фінансової гарантії на вимогу Замовника щодо подовження терміну її дії, чим не виконав вимогу пункту 2 розділу ІІІ «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» тендерної документації.

Згідно з умовами пункту 1 розділу IV «Подання та розкриття тендерної пропозиції» ТД Замовником установлено кінцевий строк подання тендерних пропозицій 08.05.2024 до 00 год. 00 хв. за київським часом.

Пунктом 33 Особливостей № 1178 встановлено, що тендерні пропозиції після закінчення кінцевого строку їх подання не приймаються електронною системою закупівель.

Відповідно до пункту 43 Особливостей № 1178 якщо замовником під час розгляду тендерної пропозиції учасника процедури закупівлі виявлено невідповідності в інформації та/або документах, що подані учасником процедури закупівлі у тендерній пропозиції та/або подання яких передбачалося тендерною документацією, він розміщує у строк, який не може бути меншим, ніж два робочі дні до закінчення строку розгляду тендерних пропозицій, повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей в електронній системі закупівель.

Аналізом інформації, розміщеної на вебпорталі Уповноваженого органу встановлено, що Замовником оприлюднено повідомлення з вимогою про усунення невідповідностей в документах тендерної пропозиції ТОВ «ВІНРЕМСИСТЕМ» в якому зазначено: «1. Учасником не надано погодження у складі пропозиції з положеннями тендерної документації про те, що неспроможність подати всю інформацію, що вимагається цією документацією, або подання пропозиції, яка не відповідає вимогам в усіх відношеннях, буде віднесена на ризик учасника та спричинить за собою відхилення такої пропозиції, що не відповідає вимогам п.1 розділу ІІІ тендерної документації. 2. Учасником не подано письмову інформацію, що підтверджує зобов’язання учасника виконати умови ст. 41 Закону, крім частин третьої – п’ятої, сьомої та восьмої статті 41 Закону, та з урахуванням особливостей, визначених Постановою, що не відповідає вимогам п.4 розділу VІ тендерної документації. 3. Учасником не підтверджено досвід виконання аналогічних договорів, що не відповідає вимогам п 3. Додатку № 1 до тендерної документації. Прошу надати документи, які усувають всі вищезазначені невідповідності».

При цьому, учасник ТОВ «ВІНРЕМСИСТЕМ» завантажив 06.06.2024 в електронну систему закупівель документи на усунення невідповідностей, разом з якими прикріпив файл «Гаранія страхова до договору СК.pdf», що містить Страхову гарантію до Договору № 0828.15-1.18-24.

Відповідно до абзацу 2 пункту 43 Особливостей № 1178 під невідповідністю в інформації та/або документах, що подані учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції та/або подання яких вимагається тендерною документацією, розуміється у тому числі відсутність у складі тендерної пропозиції інформації та/або документів, подання яких передбачається тендерною документацією, крім випадків відсутності забезпечення тендерної пропозиції, якщо таке забезпечення вимагалося замовником.

Згідно з абзацом 4 підпункту 1 пункту 44 Особливостей № 1178 Замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, коли учасник процедури закупівлі не надав забезпечення тендерної пропозиції, якщо таке забезпечення вимагалося замовником.

Однак, Замовником, на порушення вимог абзацу 4 підпункту 1 пункту 44 Особливостей № 1178, не відхилено тендерну пропозицію ТОВ «ВІНРЕМСИСТЕМ», а укладено договір від 18.06.2024 № 642 на суму 6 841 350,47 гривень.

Крім того, згідно з підпунктом 1 пункту 51 Особливостей № 1178, відкриті торги автоматично відміняються електронною системою закупівель у разі відхилення всіх тендерних пропозицій (у тому числі, якщо була подана одна тендерна пропозиція, яка відхилена замовником) згідно з цими Особливостями.

Усунення порушень

Звіт замовника від 30.08.2024

Першому заступнику начальника Державної аудиторської служби України Північного офісу Держаудитслужби Олександру СОМИКУ

Управління освіти Дарницької районної в місті Києві державної адміністрації (далі по тексту також – Управління освіти, замовник) уважно розглянуло Висновок про результати моніторингу процедур закупівлі № UA-2024-04-23-013276-a на закупівлю Капітальний ремонт покрівлі спеціальної школи І-ІІ ступенів №10 на вулиці Вакуленчука, 1 Дарницького району м. Києва (заходи з енергозбереження) (ДК 021:2015 код 45450000-6 «Інші завершальні будівельні роботи»), який був оприлюднений органом державного фінансового контролю через електронну систему закупівель 23 серпня 2024 року.

На виконання вимог ч. 8 ст. 8 Закону України «Про публічні закупівлі», вважаємо за необхідне надати аргументовані заперечення щодо висновку про результати моніторингу закупівлі.

1. Заперечення щодо виявлених органом державного фінансового контролю порушень.

Згідно з Висновком про результати моніторингу процедур закупівлі органом державного фінансового контролю встановлено порушення вимог абзацу 4 підпункту 1 пункту 44 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України “Про публічні закупівлі”, на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою К від 12 жовтня 2022 р. № 1178 (далі по тексту – Особливості).

Згідно з ч. 1 ст. 5 Закону України «Про публічні закупівлі» Закупівлі здійснюються за такими принципами:

- добросовісна конкуренція серед учасників;

- максимальна економія, ефективність та пропорційність;

- відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель;

- недискримінація учасників та рівне ставлення до них;

- об’єктивне та неупереджене визначення переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі;

- запобігання корупційним діям і зловживанням.

При цьому, ч. 4 ст. 5 Закону України «Про публічні закупівлі» визначено, що замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Як слідує з абзацу 4 підпункту 1 пункту 44 Особливостей замовник зобов'язаний відхилити тендерну пропозицію, якщо учасник не надає забезпечення тендерної пропозиції, коли таке забезпечення є вимогою тендерної документації.

З вказаного можна прийти до висновку, що ця норма застосовується в ситуаціях, коли учасник не надає жодного документального підтвердження наявності правовідносин з банківською установою для страхування фінансового ризику.

Дійсно, дана процедура закупівлі містила чітку вимогу, щодо виду та умови надання забезпечення пропозицій учасників, а саме: «Замовник вимагає надання учасниками забезпечення тендерної пропозиції: - вид забезпечення тендерної пропозиції: електронна банківська гарантія або фінансова гарантія; - розмір забезпечення тендерної пропозиції - 0,5 відсотка очікуваної вартості закупівлі. - строк дії забезпечення тендерної пропозиції: 120 днів з дати кінцевого строку подання тендерних пропозицій».

У цьому контексті, ТОВ «ВІНРЕМСИСТЕМ» спочатку надало Договір №0828.15-1.18-24 Добровільного страхування фінансового ризику від 06 травня 2024 року, який не є банківською гарантією. Проте, варто зазначити, що цей Договір, хоч і не відповідав формально вимогам щодо банківської гарантії, демонструє намір учасника забезпечити виконання зобов'язань.

Після первинного подання Договору, учасник додатково надав страхову гарантію, яка відповідає всім вимогам тендерної документації. Тобто, у результаті було подано повний комплект документів, включаючи страхову гарантію, що відповідала специфікаціям тендерної документації.

Згідно з принципами добросовісної конкуренції та можливістю усунення недоліків у документації, учасник, який виправив недоліки та надав необхідні документи до кінцевого терміну, має право на продовження участі в тендері.

Таким чином, на момент кінцевого терміну подання тендерних пропозицій, учасник надав повний комплект документів, відповідний вимогам тендерної документації. Це свідчить про те, що пропозиція відповідала всім установленим вимогам, і відхилення пропозиції на основі первинної недосконалості не є обґрунтованим.

Цей підхід забезпечує прозорість і чесність процесу закупівлі, дозволяючи усім учасникам продемонструвати свою відповідність вимогам та максимально використовувати свої можливості в тендері.

Щодо визначених у Висновку зобов’язань

Пункт 3 Висновку містить такі положення:

З огляду на встановлене порушення законодавства у сфері публічних закупівель, керуючись статтями 5 та 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», статтею 8 Закону України «Про публічні закупівлі» Держаудитслужба зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень шляхом розірвання Договору з переможцем закупівлі ТОВ «ВІНРЕМСИСТЕМ».

Статтею 19 Конституції України визначено, що Правовий порядок в Україні ґрунтується на засадах, відповідно до яких ніхто не може бути примушений робити те, що не передбачено законодавством.

Органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Висновки Держаудитслужби, будучи обов`язковими для виконання, містять вказівку здійснити заходи щодо усунення порушень «шляхом розірвання договору з дотриманням положень Господарського кодексу України та Цивільного кодексу України, та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про вжиття таких заходів».

При цьому, пункт 3 оскаржуваного Висновку також містить посилання на статті 2 та 5 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», однак дані норми визначають завдання органів державного фінансового контролю і спосіб здійснення контролю за дотриманням законодавства у сфері закупівель і жодним чином не визначають повноважень таких органів зобов’язувати замовників припиняти зобов’язання за укладеними договорами (розірвати договір).

- Щодо непропорційності обраного заходу щодо усунення виявлених порушень

Вважаємо, що такий захід реагування у вигляді зобов`язання розірвати укладений договір, що наразі виконується, є виключним заходом, обрання якого є можливим у разі, якщо виявлені порушення реально створюють загрозу корупційним діям і зловживанням.

При цьому, мають враховуватися принцип співмірності наслідків такого реагування тим порушенням, які виявлені та ризиків, які вони утворюють, а також дотримання справедливого балансу між інтересами суб`єктів господарювання, безпосередніх отримувачів придбаних послуг (послуги з проведення медичного огляду для працівників закладів освіти) і публічними інтересами.

Відповідно до Положення про Державну аудиторську службу України, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України № 43 від 03.02.2016, Держаудитслужба є центральним органом виконавчої влади, який реалізує державну політику у сфері державного фінансового контролю.

Згідно з підпунктом 3 пункту 3 вказаного Положення, одним із основних завдань Держаудитслужби є здійснення державного фінансового контролю, спрямованого на оцінку ефективного, законного, цільового, результативного використання та збереження державних фінансових ресурсів, необоротних та інших активів, досягнення економії бюджетних коштів.

Тобто, втручання органу державного фінансового контролю в публічні закупівлі є виправданим у разі, якщо виявлене порушення має негативний вплив для бюджету (зайве витрачання бюджетних коштів).

Статтею 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні» передбачено права органу державного фінансового контролю, зокрема, пред`являти керівникам та іншим особам підприємств, установ та організацій, що контролюються, обов`язкові до виконання вимоги щодо усунення виявлених порушень законодавства. Проте ні вказаним Законом, ні іншим нормативно-правовим актом безпосередньо не встановлено право органів фінансового контролю вимагати розірвання договорів.

Крім того, відповідно до статті 651 Цивільного кодексу України зміна або розірвання договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом. Договір може бути змінено або розірвано за рішенням суду на вимогу однієї із сторін у разі істотного порушення договору другою стороною та в інших випадках, встановлених договором або законом. Істотним є таке порушення стороною договору, коли внаслідок завданої цим шкоди друга сторона значною мірою позбавляється того, на що вона розраховувала при укладенні договору. У разі односторонньої відмови від договору у повному обсязі або частково, якщо право на таку відмову встановлено договором або законом, договір є відповідно розірваним або зміненим.

З огляду на такі обставини вважаємо, що зобов`язання Замовника щодо усунення порушення законодавства у сфері публічних закупівель у даному випадку є непропорційним.

Критерій «пропорційності» передбачає, що не було дотримано справедливої рівноваги (балансу) між інтересами держави (суспільства), пов`язаними з втручанням, та інтересами особи, яка так чи інакше страждає від втручання. «Справедлива рівновага» передбачає наявність розумного співвідношення (обґрунтованої пропорційності) між метою, визначеною для досягнення, та засобами, які використовуються.

Даний Висновок за результатами моніторингу не відповідає критерію «пропорційності», оскільки вимога розірвати договір з переможцем публічної закупівлі, який має належний досвід та сумлінно виконує укладений договір, може призвести до безпідставного порушення майнових прав господарюючих суб`єктів - сторін договору.

У висновку про результати моніторингу закупівлі взагалі не йде мова про неефективне, незаконне, нецільове тощо використання бюджетних коштів, що не узгоджується із вимогою Держаудитслужби про припинення укладеного за результатами закупівлі договору.

Також, у висновку про результати моніторингу закупівлі відсутні будь-які застереження щодо вартості виконання робіт, що дає підстави зробити висновок про підтвердження відповідності такої вартості ринковим цінам. Також не висувається претензій до запропонованої переможцем торгів пропозиції в частині не відповідності реаліям ринку, тобто запропоновану пропозицію можна вважати прийнятною та такою, що не призведе до завдання збитків бюджету.

Запропонований спосіб усунення недоліків за даних обставин є беззмістовним та позбавленим сенсу, оскільки наслідком матиме виключно часові, матеріальні втрати та ін.

Враховуючи вищезазначене, Управління освіти Дарницької районної в місті Києві державної адміністрації, повідомляє що, процедуру відкритих торгів опубліковану в інформаційно-телекомунікаційній системі закупівель Prozorro за номером ID: UA-2024-04-23-013276-a було проведено відповідно до вимог Закону України «Про публічні закупівлі» з урахуванням Особливостей. Водночас, відсутні підстави для розірвання договору з ТОВ «ВІНРЕМСИСТЕМ» від 18.06.2024 року№ 642 на закупівлю Капітальний ремонт покрівлі спеціальної школи І-ІІ ступенів №10 на вулиці Вакуленчука, 1 Дарницького району м. Києва (заходи з енергозбереження) (ДК 021:2015 код 45450000-6 «Інші завершальні будівельні роботи»).

Запити й пояснення