«Котли» (Котел водогрійний твердопаливний з ручним завантаженням потужністю 400 кВт)

Висновок

За результатами аналізу питання повноти відображення інформації про публічну закупівлю встановлено порушення норм п. 4 частини 2 статті 4 Закону України "Про публічні закупівлі"

За результатами аналізу питання повноти відображення інформації про публічну закупівлю встановлено порушення норм п. 4 частини 2 статті 4 Закону.

За результатами аналізу питання відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону та Особливостей встановлено недотримання норм п. 3 Особливостей.

За результатами аналізу питання розгляду тендерних пропозицій та визначення переможця торгів встановлено порушення норм пп. 2 пункту 44 Особливостей.

За результатами аналізу питань дотримання замовником законодавства у сфері публічних закупівель щодо визначення предмета закупівлі, планування закупівлі, оприлюднення інформації про закупівлю, своєчасності надання інформації та документів у випадках, передбачених законодавством, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця – порушень законодавства у сфері публічних закупівель не установлено.

Зобов'язання

З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері публічних закупівель, керуючись статтями 5 та 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні» та статтею 8 Закону України «Про публічні закупівлі» Управління Західного офісу Держаудитслужби в Рівненській області зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень шляхом припинення зобов’язань за договором відповідно до законодавства, здійснити заходи направлені на недопущення встановлених порушень у подальшому та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про вжиття таких заходів.

Констатуюча частина

Дата закінчення моніторингу: 05 липня 2024 року.

Предметом аналізу були питання: визначення предмета закупівлі, оприлюднення інформації про закупівлю, повноти відображення інформації про закупівлю, своєчасності надання інформації та документів у випадках, передбачених Законом, відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон) та Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України “Про публічні закупівлі”, на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 (далі – Особливостей), розгляду тендерних пропозицій та визначення переможця торгів, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця.

Під час моніторингу проаналізовано: річний план UA-P-2024-01-31-002957-a, оголошення про проведення відкритих торгів, тендерну документацію з додатками до неї, запитання до процедури та відповідь Замовника, відхилені пропозиції учасників торгів ФОП СКОРОПАДА ОЛЕГ ВОЛОДИМИРОВИЧ, ФОП ІЩЕНКО ВАДИМ АНАТОЛІЙОВИЧ та тендерну пропозицію переможця торгів ФОП "Рудник Володимир Костянтинович" на предмет їх відповідності вимогам тендерної документації, реєстр отриманих тендерних пропозицій, протокол розкриття тендерних пропозицій, Обґрунтування аномально низької ціни, протоколи щодо прийняття рішення уповноваженою особою від 14.02.2024 №7, від 21.02.2024 №12 та від 27.02.2024 №13, повідомлення про намір укласти договір, договір поставки №15 від 11.03.2024 з додатком до нього, пояснення Замовника отримані через електронну систему закупівель 21.06.2024 та 26.06.2024.

За результатами аналізу питання відповідності тендерних пропозицій учасників торгів вимогам тендерної документації та визначення переможця торгів встановлено наступне.

Відповідно до пункту 1 розділу 3 тендерної документації учасники в складі пропозиції подають інформацію, що підтверджує відповідність учасника кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям – згідно з Додатком 1 до цієї тендерної документації.

Згідно п. 5 розділу 3 тендерної документації визначені Замовником згідно з статтею 16 Закону кваліфікаційні критерії та перелік документів, що підтверджують інформацію учасників про відповідність їх таким критеріям, зазначені в Додатку 1 до цієї тендерної документації.

Додатком №1 до тендерної документації визначено, що на підтвердження досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів) Учасник має надати: довідку в довільній формі, з інформацією про виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів) (не менше одного договору). Аналогічним вважається договір постачання згідно «ДК 021:2015 - 44621200-1 - «Котли» (Котел водогрійний твердопаливний з ручним завантаженням потужністю 400 кВт); не менше 1 копії договору, зазначеного в довідці в повному обсязі; лист-відгук (або рекомендаційний лист тощо) (не менше одного) від контрагента згідно з аналогічним договором, який зазначено в довідці та надано у складі тендерної пропозиції про належне виконання цього договору.

Учасником торгів ФОП "Рудник Володимир Костянтинович" надано довідку (відомості про досвід виконання аналогічних договорів) від 06.02.2024 №20 та копії аналогічних договорів, де предметом закупівлі є котел твердопаливний 100кВт та котел твердопаливний 75кВт, що не відповідає вимогам Додатку №1 до тендерної документації (Котел водогрійний твердопаливний з ручним завантаженням потужністю 400 кВт).

Пунктом 2 розділу 3 тендерної документації визначено, що учасник надає замовнику гарантії виконання своїх зобов’язань у зв’язку поданням тендерної пропозиції у вигляді електронної банківської гарантії, яка надається одночасно з поданням тендерної пропозиції у форматі pdf з накладенням ЕЦП гаранта. Разом з електронною банківською гарантією Учасник надає документ, що підтверджує повноваження особи, яка підписує банківську гарантію та ліцензію НБУ, які повинні бути подані у вигляді сканованої копії з накладенням ЕЦП гаранта. Електронна банківська гарантія, документ, що підтверджує повноваження особи, яка підписує банківську гарантію та ліцензію НБУ з накладеними ЕЦП гаранта, подаються окремими файлами складі кваліфікаційної частини.

Подані в складі пропозиції скановані копії документів не містять накладеного ЕЦП гаранта.

Згідно вимог п. 1 розділу 3 тендерної документації учасники в складі пропозиції подають інформацію про маркування, протоколи випробувань або сертифікати, що підтверджують відповідність предмета закупівлі встановленим замовником вимогам (у разі встановлення даної вимоги в Додатку 2), — згідно з Додатком 2 до тендерної документації.

Пунктом 6 розділу 3 тендерної документації визначено, що вимоги до предмета закупівлі (технічні, якісні та кількісні характеристики) згідно з пунктом третім частини другої статті 22 Закону зазначено в Додатку 2 до цієї тендерної документації.

Додатком №2 до тендерної документації визначені технічні вимоги, вимоги щодо якості (ДСТУ, ТУ, ГОСТ, тощо) предмета закупівлі. Зокрема визначено, що товар має відповідати ДСТУ EN ISO 12100:2016; ДСТУ EN 60204-1:2015; ДСТУ EN ISO 61000-6-2:2015; ДСТУ EN 61000-6-4:2016. Постачальник повинен підтверджувати якість товару паспортами/сертифікатами якості/відповідності, висновками санітарно-епідеміологічної експертизи тощо, які завантажуються в електронну систему закупівель. У випадках, якщо товар не підлягає сертифікації, постачальник надає документ, що товар не підлягає сертифікації, посилаючись на відповідні нормативні акти.

Відповідно до тендерної пропозиції ФОП "Рудник Володимир Костянтинович" для участі в торгах запропоновано твердопаливний котел водогрійний з ручним завантаженням палива UKRTERMO 400кВт серія 419.

Завантажені учасником ФОП "Рудник Володимир Костянтинович" в складі пропозиції сертифікат відповідності котлів опалювальних водогрійних твердопаливних торгової марки «УкрТермо» від 8кВт до 10мВт та декларації про відповідність не містять підтвердження про проведення сертифікації котлів на відповідність вимогам ДСТУ EN 60204-1:2015 (даний стандарт діючий на дату проведення процедури закупівлі прийнятий на заміну ДСТУ EN 60204-1:2014 (прийнятого методом підтвердження)). Необхідно зауважити, що в поданому в складі пропозиції сертифікаті відповідності по котлах опалювальних водогрійних твердопаливних торгової марки «УкрТермо» наявне посилання на відповідність товару вимогам діючого ДСТУ EN 60204-1:2019. Водночас ДСТУ EN 60204-1:2019 є іншим окремим документом прийнятим та затвердженим наказом ДП "УкрНДНЦ" від 29.12.2020 №519 «Про прийняття та скасування національних стандартів».

Викладені вище невідповідності пропозиції учасника ФОП "Рудник Володимир Костянтинович" вимогам тендерної документації не відносяться до формальних (несуттєвих) помилок, що не впливають на зміст пропозиції.

Пояснення надані Замовником під час проведення моніторингу процедури закупівлі щодо викладених у висновку порушень не спростовують виявлені порушення.

Таким чином, учасником не виконані вимоги п.1, п. 2 розділу 3 тендерної документації, додатку №1 та додатку №2 до тендерної документації, тобто пропозиція не відповідає вимогам тендерної документації.

Як наслідок в порушення вимог пп. 2 пункту 44 Особливостей Замовником не відхилено тендерну пропозицію учасника ФОП "Рудник Володимир Костянтинович" та визнано переможцем торгів.

За результатами аналізу питання повноти відображення інформації про публічну закупівлю встановлено, що в річному плані UA-P-2024-01-31-002957-a Замовником вказано, що закупівля UA-2024-01-31-009260-a здійснюється за рахунок коштів державного бюджету (п. 8 плану). Водночас в п. 7. Код згідно з КЕКВ плану вказано про його відсутність. Отже Замовником в річному плані не відображена інформація про КЕКВ, що не відповідає п. 4 (код економічної класифікації видатків бюджету (для бюджетних коштів)) частини 2 статті 4 Закону України «Про публічні закупівлі».

За результатами аналізу питання відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону та Особливостей встановлено, що пунктом 3 розділу 3 тендерної документації визначено умови повернення чи не повернення забезпечення тендерної пропозиції.

При складанні тендерної документації Замовником не враховано вимоги п. 3 Особливостей, а саме під час здійснення публічної закупівлі відповідно до цих особливостей замовником при застосуванні положення статті 25 Закону не враховано положення пункту 47 цих особливостей.

Усунення порушень

Звіт замовника від 12.07.2024

За результатами проведеного моніторингу Управлінням Західного офісу Держаудитслужби в Рівненській області оприлюднено на веб-порталі https://my.zakupivli.pro Висновок від 05.07.2024 року (надалі-Висновок) про результати моніторингу процедури закупівлі UA-2024-01-31-009260-а, відповідно до якого встановлено порушення законодавства. За результатами встановлених порушень законодавства у сфері публічних закупівель, керуючись статтями 5 та 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні» та статтею 8 Закону№922 Управління Західного офісу Держаудитслужби в Рівненській області прописало у Висновку зобов’язання замовнику здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень шляхом припинення зобов’язань за договором відповідно до законодавства та здійснити заходи направлені на недопущення встановлених порушень у подальшому.

На виконання вимоги Управління Західного офісу Держаудитслужби в Рівненській області (дата публікації 05.07.2024) щодо зобов’язання замовнику здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень шляхом припинення зобов’язань за договором відповідно до законодавства та здійснити заходи направлені на недопущення встановлених порушень у подальшому уповноважена особа військової частини А3186 Іванов Юрій Миколайович інформує наступне:

Військовою частиною А3186, як Замовником взято до уваги встановлені Управлінням Західного офісу Держаудитслужби в Рівненській області порушення та недоліки законодавства у сфері публічних закупівель , а саме: порушення норм п. 4 частини 2 статті 4 Закону України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 № 922-VIII. (надалі-Закон №922), недотримання норм п. 3 та пп. 2 пункту 44 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабміну від 12.10.2022р. № 1178 (надалі-Особливості 1178) щодо недопущення таких порушень у подальшому.

Водночас, інформуємо про неможливість виконати вимогу стосовно усунення порушення, яке обрано Управлінням Західного офісу Держаудитслужби в Рівненській області щодо припинення зобов’язань за договором відповідно до законодавства. В першу чергу, слід вказати, о станом на сьогоднішній день Договір поставки №15 від 11.03.2024р. вже виконаний 100% .

Припинення зобов’язання за договором, на даному етапі призведе до виникнення кредиторської заборгованості у замовника та застосування штрафних санкцій зі сторони продавця. Розірвання договору є винятковим заходом, у разі, якщо виявлені порушення реально створюють загрозу корупційним діям і зловживанням. Виявлені під час моніторингу закупівлі недоліки та порушення не мали шкідливих наслідків і не призвели до нецільового використання бюджетних коштів та не завдали збитків бюджету.

Усунення виявлених під час моніторингу закупівлі недоліків та порушень має бути пропорційним щодо виявлених недоліків. Верховний Суд неодноразово, зокрема в постановах від 21 жовтня 2021 року у справі № 640/17797/20, від 30 листопада 2021 року у справі № 420/5590/19, від 4 травня 2023 року у справі № 160/5890/22, висловлював правову позицію, згідно з якою можливість усунення виявлених порушень прямо залежить від чіткого визначення суб`єктом владних повноважень конкретного заходу (варіанта поведінки), якого слід вжити уповноваженій особі замовника для усунення порушень. Спонукання замовника самостійно визначити на підставі невизначених норм, які саме заходи слід вжити для усунення виявлених порушень, може призвести до нового можливого порушення замовником чинного законодавства.

Окрім того, встановлення у висновку про результати моніторингу процедури закупівлі вимоги вчинення дій щодо розірвання укладеного договору не віднесено до повноважень органу державного фінансового контролю та порушує принцип обґрунтованості та пропорційності. А також нівелює саме визначення моніторингу, його мету — аналіз дотримання замовником законодавства у сфері публічних закупівель з метою запобігання порушенням законодавства у сфері публічних закупівель. Аналогічна правова позиція висловлена апеляційними судами у постановах від 13 травня 2021 року по справі № 480/3326/20, від 30 березня 2021 року по справі № 540/2419/20, від 12 квітня 2021 року по справі № 580/2990/20, від 13 квітня 2021 року.

Разом з тим, просимо звернути увагу на той факт, що згідно зі ст. 651 ЦК України зміна або розірвання договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом. Договір може бути змінено або розірвано за рішенням суду на вимогу однієї із сторін у разі істотного порушення договору другою стороною та в інших випадках, встановлених договором або законом. Істотним є таке порушення стороною договору, коли внаслідок завданої цим шкоди друга сторона значною мірою позбавляється того, на що вона розраховувала при укладенні договору. У разі односторонньої відмови від договору у повному обсязі або частково, якщо право на таку відмову встановлено договором або законом, договір є відповідно розірваним або зміненим.

Аналогічно, відповідно до ч.ч. 1 і 4 ст. 188 ГК України зміна та розірвання господарських договорів в односторонньому порядку не допускаються, якщо інше не передбачено законом або договором. У разі якщо сторони не досягли згоди щодо зміни (розірвання) договору або у разі неодержання відповіді у встановлений строк з урахуванням часу поштового обігу, заінтересована сторона має право передати спір на вирішення суду.

Враховуючи вищенаведене, інформуємо, про неможливість усунення порушення шляхом припинення зобов’язань за договором. Саме по собі очевидно, що припинення зобов’язання за Договором поставки №15 від 11.03.2024р призведе до виникнення кредиторської заборгованості у замовника та застосування зі сторони продавця штрафних санкцій, а тому з метою запобігання таких негативних наслідків військова частина А3186 змушена на підставі частини 10 статті 8 Закону № 922-VІІІ оскаржити даний Висновок до суду протягом 10 робочих днів з дня його оприлюднення.

Запити й пояснення