Хлібопродукти,свіжовипечені хлібобулочні та кондитерські вироби

Висновок

За результатами аналізу питання відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця встановлено порушення вимог підпункту 2 пункту 21 Особливостей №1178.

За результатами аналізу питання розгляду тендерної пропозиції та визначення переможця встановлено порушення вимог пункту 1 частини 1 статті 31 Закону, пункту 41, абзацу першого та другого пункту 43 та абзацу четвертого підпункту 2 пункту 44 Особливостей №1178.

За результатами аналізу питань визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані (додатку), оприлюднення інформації про закупівлю відповідно до законодавства у сфері закупівель, повнота відображення інформації в формах документів, повнота відображення інформації в оголошенні про проведення відкритих торгів з особливостями відповідно до вимог Закону та Особливостей № 1178, відповідність вимог тендерної документації вимогам законодавства у сфері закупівель, своєчасність укладання договору про закупівлю, його оприлюднення, відповідь Замовника на запит Управління – порушень не встановлено.

Зобов'язання

З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері закупівель, керуючись статтями 2 та 5 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», Управління Північно-східного офісу Держаудитслужби в Луганській області зобов’язує здійснити заходи щодо усунення порушення шляхом розірвання договору з дотриманням положень Господарського кодексу України та Цивільного кодексу України та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення законодавства у сфері публічних закупівель, викладеного у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявленого порушення.

Констатуюча частина

Дата закінчення моніторингу: 04 липня 2024 року.

Предметом аналізу були наступні питання: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані (додатку), оприлюднення інформації про закупівлю відповідно до законодавства у сфері закупівель, правильності заповнення форм документів, повнота відображення інформації в оголошенні про проведення відкритих торгів з особливостями відповідно до вимог Закону України «Про публічні закупівлі» (далі - Закон) та вимог «Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування», затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 (далі – Особливості № 1178), відповідність вимог тендерної документації вимогам законодавства у сфері закупівель, розгляд тендерних пропозицій та визначення переможця, своєчасність укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідність умов договору умовам тендерної пропозиції переможця, відповідь Замовника на запит Управління.

Під час моніторингу проаналізовано: річний план (додаток) закупівель комунального закладу «Попаснянський обласний психоневрологічний інтернат» (далі – Замовник) на 2024 рік; оголошення про проведення відкритих торгів з особливостями; тендерну документацію затверджену протоколом уповноваженої особи Замовника від 15 січня 2024 № 3; реєстр отриманих тендерних пропозицій; протокол розгляду тендерних пропозицій, тендерну пропозицію ТОВ «ЧЕРНІВЕЦЬКИЙ ХЛІБОКОМБІНАТ»; протокол визначення переможця від 25 січня 2024 № 6; повідомлення про намір укласти договір; договір від 31.01.2024 № 153, відповідь Замовника на запит Управління від 21.06.2024.

Пунктом 4 статті 41 Закону встановлено, що умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту тендерної пропозиції/пропозиції за результатами електронного аукціону (у тому числі ціни за одиницю товару) переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі або узгодженої ціни пропозиції учасника у разі застосування переговорної процедури, крім випадків визначення грошового еквівалента зобов’язання в іноземній валюті та/або випадків перерахунку ціни за результатами електронного аукціону в бік зменшення ціни тендерної пропозиції/пропозиції учасника без зменшення обсягів закупівлі. Також пунктом 18 Особливостей №1178 встановлено, що умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту тендерної пропозиції переможця процедури закупівлі, у тому числі за результатами електронного аукціону, крім випадків: визначення грошового еквівалента зобов’язання в іноземній валюті; перерахунку ціни в бік зменшення ціни тендерної пропозиції переможця без зменшення обсягів закупівлі; перерахунку ціни та обсягів товарів в бік зменшення за умови необхідності приведення обсягів товарів до кратності упаковки.

На виконання вимоги підпункту 1.8 пункту 1 розділу ІІІ Інструкція з підготовки тендерної пропозиції тендерної документації Замовника, у складі тендерної пропозиції Учасником надано проект договору, умови якого мають відповідати умовам проекту договору Замовника, наведеного у Додатку 5 до тендерної документації.

Між Замовником та Учасником укладено договір від від 31.01.2024 №153, умови якого відрізняються від проекту договору Учасника (переможця) та тендерної документації Замовника, а саме:

• в пункті 6.2.1 розділу VI «Права та обов'язки сторін» проекту Договору відрізняється від пункту 6.2.1 підписаного Договору в частині кількості днів для повідомлення про розірвання договору;

• в Договорі відсутній пункт 12.6 розділу ХІІ «Порядок змін умов договору про закупівлю», який є в проекті договору.

Таким чином, Замовник на порушення вимог пункту 4 статті 41 Закону та пункту 18 Особливостей №1178 уклав Договір з переможцем торгів ТОВ «ЧЕРНІВЕЦЬКИЙ ХЛІБОКОМБІНАТ», умови якого відрізняються від змісту тендерної пропозиції цього учасника. Відповідно до підпункту 2 пункту 21 Особливостей №1178 договір про закупівлю є нікчемним у разі укладення його з порушенням вимог пункту 18 Особливостей №1178.

Моніторингом встановлено, що підпунктом 2.5 пункту 2 розділу V «Оцінка тендерної пропозиції» тендерної документації Замовника зазначено вимогу надання листа - гарантії, за підписом уповноваженої особи учасника та завірену печаткою (за наявності), щодо дотримання учасником в своїй діяльності норм чинного законодавства України, в тому числі: Закону України «Про санкції» від 14.08.2014 № 1644-VII; Закону України «Про запобігання та протидію легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, фінансуванню тероризму та фінансуванню розповсюдження зброї масового знищення» від 14.10.2014 № 1702-VII; Постанови Кабінету Міністрів від 07.11.2014 № 595 «Деякі питання фінансування бюджетних установ, здійснення соціальних виплат населенню та надання фінансової підтримки окремим підприємствам і організаціям Донецької та Луганської областей»; Постанови Кабінету Міністрів України від 30 грудня 2015 № 1147 «Про заборону ввезення на митну територію України товарів, що походять з Російської Федерації; рішення Ради національної безпеки і оборони України від 28 квітня 2017 року «Про застосування персональних спеціальних економічних та інших обмежувальних заходів (санкцій)», затвердженого указом Президента України від 15.05.2017 № 133/2017; рішення Ради національної безпеки і оборони України від 02 травня 2018 року «Про застосування та скасування персональних спеціальних економічних та інших обмежувальних заходів (санкцій)», затвердженого указом Президента України від 14.05.2018 № 126/2018; рішення Ради національної безпеки і оборони України від 19 березня 2019 року «Про застосування, скасування та внесення змін до персональних спеціальних економічних та інших обмежувальних заходів (санкцій)», затвердженого указом Президента України від 19.03.2019 № 82/2019; рішення Ради національної безпеки і оборони України від 14 травня 2020 року «Про застосування, скасування і внесення змін до персональних спеціальних економічних та інших обмежувальних заходів (санкцій)», затвердженого указом Президента України від 14.05.2020 № 184/2020.

Учасником надано лист-гарантію №11 від 04.01.2024р, що передує даті оголошення про проведення відкритих торгів UA-2024-01-15-006389-a (15.01.2024 року), а також в наданій довідці вказано не повний перелік вищезазначених норм чинного законодавства України, що суперечить вимогам підпункту 2.5 пункту 2 розділу V «Оцінка тендерної пропозиції» тендерної документації Замовника.

В ході моніторингу встановлено, що пунктом 1 розділу ІІ Загальні вимоги до предмету закупівлі та умови поставки Додатку 4 тендерної документації Замовника зазначено, що товар повинен відповідати показникам безпечності та якості для харчових продуктів, що передбачені чинним законодавством (ГОСТ, ДСТУ або ТУ), в тому числі Законом України «Про основні принципи та вимоги до безпечності та якості харчових продуктів», Законом України «Про інформацію для споживачів щодо харчових продуктів», що підтверджуються сертифікатами ISO 9001:2015 та ISO 22000:2018.

Проте Учасником в складі тендерної пропозиції не надано сертифікат ISO 9001:2015, чим порушено вимогу пункту 1 розділу ІІ Загальні вимоги до предмету закупівлі та умови поставки Додатку 4 тендерної документації Замовника.

Відповідно до пункту 3 Особливостей №1178 замовники, що зобов’язані здійснювати публічні закупівлі товарів, робіт і послуг відповідно до Закону, проводять закупівлі відповідно до Закону з урахуванням цих особливостей.

Згідно абзацу першому частини третьої статті 22 Закону тендерна документація може містити іншу інформацію, вимоги щодо наявності якої передбачені законодавством та яку замовник вважає за необхідне включити до тендерної документації.

Відповідно до пункту 1 частини 1 статті 31 Закону, абзацу четвертому підпункту 2 пункту 44 та пункту 41 Особливостей №1178, замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, якщо учасник процедури закупівлі не відповідає кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям, установленим статтею 16 цього Закону та вимогам, установленим у тендерній документації відповідно до абзацу першого частини третьої статті 22 Закону.

Проте, на порушення вимог пункту 1 частини 1 статті 31 Закону, пункту 41, абзацу першого та другого пункту 43 та абзацу четвертому підпункту 2 пункту 44 Особливостей №1178, Замовник не відхилив пропозицію товариства з обмеженою відповідальністю «ЧЕРНІВЕЦЬКИЙ ХЛІБОКОМБІНАТ», як таку, де тендерна пропозиція не відповідає кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям, установленим статтею 16 Закону та вимогам, установленим у тендерній документації відповідно до абзацу першого частини третьої статті 22 Закону, та уклав з ним договір від 31.01.2024 №153, на загальну суму 577 611,22 гривень.

Усунення порушень

Звіт замовника від 08.07.2024

Відповідно до абзацу 2 частини 8 статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 № 922-VIII (далі – Закон) Комунальний заклад «Попаснянський обласний психоневрологічний інтернат» надає аргументовані заперечення до Висновку Управління Північно-східного офісу Держаудитслужби в Луганській області про результати моніторингу процедури закупівлі «Хлібопродукти, свіжовипечені та кондитерські вироби», ідентифікатор закупівлі UA-2024-01-15-006389-а (надалі – Висновок).

1. Щодо встановлення порушення вимог підпункту 2 пункту 21 Особливостей №1178.

В інформації про результати моніторингу зазначено, що «на виконання вимоги підпункту 1.8 пункту 1 розділу ІІІ Інструкція з підготовки тендерної пропозиції тендерної документації Замовника, у складі тендерної пропозиції Учасником надано проект договору, умови якого мають відповідати умовам проекту договору Замовника, наведеного у Додатку 5 до тендерної документації.

Між Замовником та Учасником укладено договір від 31.01.2024 №153, умови якого відрізняються від проекту договору Учасника (переможця) та тендерної документації Замовника, а саме: • в пункті 6.2.1 розділу VI «Права та обов'язки сторін» проекту Договору відрізняється від пункту 6.2.1 підписаного Договору в частині кількості днів для повідомлення про розірвання договору; • в Договорі відсутній пункт 12.6 розділу ХІІ «Порядок змін умов договору про закупівлю», який є в проекті договору. Таким чином, Замовник на порушення вимог пункту 4 статті 41 Закону та пункту 18 Особливостей №1178 уклав Договір з переможцем торгів ТОВ «ЧЕРНІВЕЦЬКИЙ ХЛІБОКОМБІНАТ», умови якого відрізняються від змісту тендерної пропозиції цього учасника. Відповідно до підпункту 2 пункту 21 Особливостей №1178 договір про закупівлю є нікчемним у разі укладення його з порушенням вимог пункту 18 Особливостей №1178».

Визначення тендерної пропозиції міститься у пункті 32 частини першої статті 1 Закону та означає пропозицію щодо предмета закупівлі або його частини (лота), яку учасник подає замовнику відповідно до вимог тендерної документації.

Відповідно до пункту 31 частини першої статті 1 Закону тендерна документація - документація щодо умов проведення тендеру, що розробляється та затверджується замовником і оприлюднюється для вільного доступу в електронній системі закупівель.

Умовами пункту 4 статті 41 Закону встановлено, що умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту тендерної пропозиції/пропозиції за результатами електронного аукціону (у тому числі ціни за одиницю товару) переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі або узгодженої ціни пропозиції учасника у разі застосування переговорної процедури, крім випадків визначення грошового еквівалента зобов’язання в іноземній валюті та/або випадків перерахунку ціни за результатами електронного аукціону в бік зменшення ціни тендерної пропозиції/пропозиції учасника без зменшення обсягів закупівлі.

Підпунктом 2 пункту 21 Особливостей №1178 встановлено, що договір про закупівлю є нікчемним у разі його укладення з порушенням вимог пункту 18 цих особливостей, який передбачає, що: умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту тендерної пропозиції переможця процедури закупівлі, у тому числі за результатами електронного аукціону, крім випадків:

визначення грошового еквівалента зобов’язання в іноземній валюті;

перерахунку ціни в бік зменшення ціни тендерної пропозиції переможця без зменшення обсягів закупівлі;

перерахунку ціни та обсягів товарів в бік зменшення за умови необхідності приведення обсягів товарів до кратності упаковки.

У частині четвертій статті 41 Закону та у підпункті 2 пункту 21 Особливостей №1178 не йдеться мова про тендерну документацію. Натомість є застереження до основних вимог до договору про закупівлю за результатами проведення її процедури та неможливість в подальшому зміни істотних умов договору про закупівлю вже після його підписання до виконання зобов'язань сторонами в повному обсязі, крім випадків, які встановлені в цій же правовій нормі.

Отже, зазначені вище норми передбачають випадки зміни істотних умов договору, які можуть виникати після його підписання.

Відповідно до частини першої статті 41 Закону договір про закупівлю укладається відповідно до норм Цивільного та Господарського кодексів України з урахуванням особливостей, визначених цим Законом.

Визначення істотних умов договору містяться у статті 638 Цивільного кодексу України та означають умови про предмет договору, умови, що визначені законом як істотні або є необхідними для договорів даного виду, а також усі ті умови, щодо яких за заявою хоча б однієї із сторін має бути досягнуто згоди.

Також, згідно зі статтею 180 Господарського кодексу України, зміст господарського договору становлять умови договору, визначені угодою його сторін, спрямованою на встановлення, зміну або припинення господарських зобов’язань, як погоджені сторонами, так і ті, що приймаються ними як обов’язкові умови договору відповідно до законодавства. При укладенні господарського договору сторони зобов'язані у будь-якому разі погодити предмет, ціну та строк дії договору.

За своєю правовою природою Договір від 31.01.2024 №153, укладений між Замовником та Учасником (надалі – Договір), є договором-купівлі-продажу.

За приписами статті 655 Цивільного кодексу України істотними умовами договору купівлі-продажу є предмет та ціна.

Предметом закупівлі UA-2024-01-15-006389-а є «Хлібопродукти, свіжовипечені та кондитерські вироби» (код згідно ДК 021:2015: 15810000-9).

У Висновку зазначено, що порушень щодо визначення предмету закупівлі не встановлено.

Як вбачається з тендерної пропозиції переможця процедури закупівлі - ТОВ «Чернівецький хлібокомбінат», викладеної у листі від 04.01.2024р. № 8 тендерна пропозиція до тендерної документації на закупівлю «Хлібопродукти, свіжовипечені та кондитерські вироби» передбачала: найменування товару - хліб житньо-пшеничний 650г., у кількісті 9646 шт за ціною 31,57 грн з ПДВ, а також хліб пшеничний 600г у кількісті 9582 шт за ціною 28,50 грн з ПДВ. Загальна сума тендерної пропозиції становила 577611,22 грн, у тому числі 96268,54 грн ПДВ.

Умови щодо предмету закупівлі, викладені Учасником - ТОВ «Чернівецький хлібокомбінат» в тендерній пропозиції від 04.01.2024р. № 8, повністю відповідають умовам Договору, укладеного за результатами процедури закупівлі UA-2024-01-15-006389-а, а саме: пункти 1.2, 1.3 та Додаток №1 передбачають, що предметом закупівлі є «Хлібопродукти, свіжовипечені та кондитерські вироби», а саме: хліб житньо-пшеничний 650г., у кількісті 9646 шт за ціною 31,57 грн з ПДВ, а також хліб пшеничний 600г у кількісті 9582 шт за ціною 28,50 грн з ПДВ. Згідно пункту 3.1 ціна договору становить 577611,22 грн, у тому числі 96268,54 грн ПДВ.

У Висновку ж зазначено про те, що пункт 6.2.1 Договору відрізняється від пункту 6.2.1 проекту договору, який є додатком до тендерної документації, кількістю днів для повідомлення про розірвання Замовником Договору в односторонньому порядку, а також про відсутність в Договорі пункту 12.6 розділу ХІІ «Порядок змін умов договору про закупівлю», яким передбачено право сторін достроково в односторонньому порядку розірвати договір.

Отже, невідповідність кількості днів для повідомлення про розірвання договору та відсутність у Договорі пункту 12.6, який дублює право Замовника на дострокове розірвання договору, що встановлене пунктом 6.2.1, не є порушенням в розумінні підпункту 2 пункту 21 Особливостей №1178.

Наявність несуттєвих відмінностей умов договору про закупівлю від його проекту, які за своїм наповненням не визначають нових договірних зобов’язань, не звужують чи, навпаки, не розширюють договірних зобов’язань сторін, які витікають із тендерних пропозицій і тендерної документації, й не суперечать останнім, не можуть мати наслідки нікчемності договору про закупівлю.

2. Щодо порушення вимог пункту 1 частини 1 статті 31 Закону, пункту 41, абзацу першого та другого пункту 43 та абзацу четвертого підпункту 2 пункту 44 Особливостей №1178.

В обґрунтування порушення вимог пункту 1 частини 1 статті 31 Закону, пункту 41, абзацу першого та другого пункту 43 та абзацу четвертого підпункту 2 пункту 44 Особливостей №1178 у Висновку зазначено, що Учасником в складі тендерної пропозиції не надано сертифікат ISO 9001:2015, а Замовник не відхилив пропозицію ТОВ «ЧЕРНІВЕЦЬКИЙ ХЛІБОКОМБІНАТ», як таку, що не відповідає кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям, установленим статтею 16 Закону та вимогам тендерної документації.

Проте, вищезазначене, не відповідає фактичним обставинам, оскільки Учасником в складі тендерної пропозиції надано Сертифікат на систему керування безпечністю харчових продуктів ISO 22000:2018, який зареєстрований в Реєстрі органу Сертифікації 29.12.2023р. і дійсний до 28.12.2026р.

Крім цього, у Висновку також зазначено, що Учасником надано лист-гарантію №11 від 04.01.2024р, що передує даті оголошення про проведення відкритих торгів UA-2024-01-15-006389-a (15.01.2024 року), в якому вказано не повний перелік норм чинного законодавства України, що суперечить вимогам підпункту 2.5 пункту 2 розділу V «Оцінка тендерної пропозиції» тендерної документації Замовника.

У листі-гарантії від 04.01.2024р. №11, наданим Учасником, зокрема, зазначено, що «учасник закупівлі не перебуває у списку суб’єктів господарювання до яких застосовані санкції та дотримується у своїй діяльності норм чинного законодавства…». Під терміном «законодавство» розуміють систему законів і постанов Верховної Ради України, указів Президента України, постанов, декретів і розпоряджень Кабінету Міністрів України, а також нормативних актів міністерств і відомств, місцевих рад та місцевих державних адміністрацій. Тобто, поняття «законодавство» включає весь перелік нормативно-правових актів, зазначених у підпункті 2.5 пункту 2 розділу V «Оцінка тендерної пропозиції» тендерної документації. Вимоги щодо дати складання зазначеного листа-гарантії в тендерній документації відсутні.

Таким чином, підстави для відхилення Учасника, як такого, що не відповідає кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям, відсутні, а отже відсутні і порушення Замовником вимог пункту 1 частини 1 статті 31 Закону, пункту 41, абзацу першого та другого пункту 43 та абзацу четвертого підпункту 2 пункту 44 Особливостей №1178.

Відповідно до частини першої статті 2 Закону N 2939-XII, головними завданнями органу державного фінансового контролю є: здійснення державного фінансового контролю за використанням і збереженням державних фінансових ресурсів, необоротних та інших активів, правильністю визначення потреби в бюджетних коштах та взяттям зобов'язань, ефективним використанням коштів і майна, станом і достовірністю бухгалтерського обліку і фінансової звітності у міністерствах та інших органах виконавчої влади, державних фондах, фондах загальнообов'язкового державного соціального страхування, бюджетних установах і суб'єктах господарювання державного сектору економіки, а також на підприємствах, в установах та організаціях, які отримують (отримували у періоді, який перевіряється) кошти з бюджетів усіх рівнів, державних фондів та фондів загальнообов'язкового державного соціального страхування або використовують (використовували у періоді, який перевіряється) державне чи комунальне майно (далі - підконтрольні установи), за дотриманням бюджетного законодавства, дотриманням законодавства про закупівлі, діяльністю суб'єктів господарської діяльності незалежно від форми власності, які не віднесені законодавством до підконтрольних установ, за судовим рішенням, ухваленим у кримінальному провадженні.

За результатами аналізу питань визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані (додатку), оприлюднення інформації про закупівлю відповідно до законодавства у сфері закупівель, повнота відображення інформації в формах документів, повнота відображення інформації в оголошенні про проведення відкритих торгів з особливостями відповідно до вимог Закону та Особливостей № 1178, відповідність вимог тендерної документації вимогам законодавства у сфері закупівель, своєчасність укладання договору про закупівлю, його оприлюднення, відповідь Замовника на запит Управління, – порушень не встановлено.

У Висновку про результати моніторингу закупівлі взагалі не йдеться про неефективне, незаконне, нецільове тощо використання бюджетних коштів, що не узгоджується із вимогою про розірвання Договору, укладеного за результатами проведеного тендеру.

Запити й пояснення