Висновок
(інші порушення законодавства у сфері закупівлі)
За результатами аналізу питання відповідності умов договору основним вимогам до укладання договорів відповідно до норм законодавства установлено порушення вимог частини першої статті 41 Закону в частині невідповідності нормам ЦКУ.
За результатами аналізу питання визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації про закупівлю, наявність підстав для укладення договору про закупівлю без використання електронної системи закупівель – порушень не виявлено.
Зобов'язання
З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері публічних закупівель, керуючись статтями 5 та 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні» та статтею 8 Закону України «Про публічні закупівлі», Держаудитслужба зобов’язує здійснити заходи направлені на приведення умов Договору вимогам абзацу третього пункту 103 Постанови № 668 та статті 884 ЦКУ, недопущення встановлених порушень у подальшому, притягнення до відповідальності осіб, якими допущено порушення та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про вжиття таких заходів.
Констатуюча частина
Дата закінчення моніторингу: 03 червня 2024 року.
Предметом аналізу були питання: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації про закупівлю, наявність підстав для укладення договору про закупівлю без використання електронної системи закупівель, відповідності умов договору основним вимогам до укладання договорів відповідно до норм законодавства.
Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель Буштинська селищна рада (далі – Замовник) на 2024 рік, обґрунтування проведення зазначеної закупівлі без використання електронної системи закупівель, звіт від 30.04.2024 про договір про закупівлю, укладений без використання електронної системи закупівель, протокол розкриття тендерних пропозицій, договір підряду від 30.04.2024 № 15 (далі – Договір), пояснення Замовника, надані через електронну систему закупівель від 17.05.2024 та 23.05.2024.
Відповідно до пункту 13 Особливостей у разі укладення договору про закупівлю відповідно до цього пункту замовник разом із звітом про договір про закупівлю, укладений без використання електронної системи закупівель, оприлюднює в електронній системі закупівель договір про закупівлю та додатки до нього.
За результатом моніторингу встановлено, що пунктом 8.1. розділу 8 «ЯКІСТЬ, ГАРАНТІЙНІ ЗОБОВ’ЯЗАННЯ» Договору зазначено «гарантійний строк експлуатації становить 5 (п`ять) років відповідно до норм чинного законодавства України та починається з дати прийняття в експлуатацію закінченого будівництвом об’єкта будівельних робіт і продовжується на час, упродовж якого об’єкт не міг використовуватися внаслідок недоліків, відповідальність за які несе Підрядник, за умови дотримання Замовником умов експлуатації».
Відповідно до пункту 17 Особливостей договір про закупівлю за результатами проведеної закупівлі згідно з пунктами 10 і 13 особливостей укладається відповідно до Цивільного і Господарського кодексів України з урахуванням положень статті 41 Закону, крім частин другої - п’ятої, сьомої - дев’ятої статті 41 Закону, та цих особливостей.
Постановою Кабінету Міністрів України від 01.08.2005 № 668 затверджено Загальні умови укладення та виконання договорів підряду в капітальному будівництві (далі – Загальні умови), які відповідно до Цивільного кодексу України (далі – ЦКУ) визначають порядок укладення та виконання договорів підряду на проведення робіт з нового будівництва, реконструкції будівель і споруд та технічного переоснащення діючих підприємств (далі - капітальне будівництво об`єктів), а також комплексів і видів робіт, пов`язаних із капітальним будівництвом об`єктів та положення яких застосовуються також щодо укладення та виконання договорів підряду на роботи з реставрації та капітального ремонту будівель і споруд.
Відповідно до вимог абзаців другого та третього пункту 103 Загальних умов гарантійні строки якості закінчених робіт, експлуатації змонтованих конструкцій встановлюються у договорі підряду з урахуванням вимог до цих робіт і конструкцій, визначених у проектній документації (далі - гарантійний строк якості). Гарантійний строк експлуатації об'єкта будівництва становить десять років від дня його прийняття замовником, якщо більший гарантійний строк не встановлений договором підряду або законом.
Відповідно до пункту 5 Загальних умов, істотною умовою договору підряду є гарантійні строки якості закінчених робіт (експлуатації об'єкта будівництва). Тобто, нормами цього пункту закріплено тотожність понять «гарантійний строк якості закінчених робіт» та «строк експлуатації об`єкта будівництва» для договорів будівельного підряду.
Окрім цього, відповідно до статті 875 ЦКУ за договором будівельного підряду, підрядник зобов`язується збудувати і здати у встановлений строк об`єкт або виконати інші будівельні роботи відповідно до проектно-кошторисної документації, а замовник зобов`язується надати підрядникові будівельний майданчик (фронт робіт), передати затверджену проектно-кошторисну документацію, якщо цей обов`язок не покладається на підрядника, прийняти об`єкт або закінчені будівельні роботи та оплатити їх. Договір будівельного підряду укладається на проведення нового будівництва, капітального ремонту, реконструкції (технічного переоснащення) підприємств, будівель (зокрема житлових будинків), споруд, виконання монтажних, пусконалагоджувальних та інших робіт, нерозривно пов`язаних з місцезнаходженням об`єкта.
Відповідно до статті 884 ЦКУ підрядник гарантує досягнення об'єктом будівництва визначених у проектно-кошторисній документації показників і можливість експлуатації об'єкта відповідно до договору протягом гарантійного строку, якщо інше не встановлено договором будівельного підряду. Гарантійний строк становить десять років від дня прийняття об'єкта замовником, якщо більший гарантійний строк не встановлений договором або законом.
Окремо слід зазначити, що положення частини першої статті 884 ЦКУ не забороняє сторонам договору поділяти гарантійний строк виконаних робіт за договором будівельного підряду на частини, пов'язуючи з їх спливом самостійні правові наслідки.
Таким чином, мінімально можливий гарантійний строк якості реконструкції будівель становить 10 років. В договорі підряду сторони можуть узгодити або визначити законодавчо термін в 10 років або більший ніж 10 років.
Таким чином, пункт 8.1. розділу 8 «ЯКІСТЬ, ГАРАНТІЙНІ ЗОБОВ’ЯЗАННЯ» Договору, суперечать вимогам абзацу третього пункту 103 Загальних умов та статті 884 ЦКУ.
Таким чином, Договір між Замовником та ТОВ «СПОРТ БУД Україна» був укладений з порушенням вимог частини першої статті 41 Закону в частині невідповідності нормам ЦКУ.
Відповідно до вимог частини п’ятої статті 8 Закону протягом строку проведення моніторингу процедури закупівлі посадова особа органу державного фінансового контролю, відповідальна за проведення моніторингу процедури закупівель, має право через електронну систему закупівель запитувати у замовника пояснення (інформацію, документи) щодо прийнятих рішень та/або вчинених дій чи бездіяльності, які є предметом дослідження в рамках моніторингу процедури закупівлі. Усі такі запити про надання пояснень автоматично оприлюднюються електронною системою закупівель. Замовник протягом трьох робочих днів з дня оприлюднення запиту про надання пояснень щодо прийнятих рішень та/або вчинених дій чи бездіяльності, які є предметом дослідження в рамках моніторингу процедури закупівлі, повинен надати відповідні пояснення (інформацію, документи) через електронну систему закупівель.
З огляду на викладене, під час здійснення моніторингу процедури закупівлі Держаудитслужба 20.05.2024 звернулась через електронну систему закупівель до Замовника про надання інформації та її документальне підтвердження щодо дотримання вимогу абзацу третього пункту 103 Постанови від 01.08.2005 № 668 «Про затвердження Загальних умов укладення та виконання договорів підряду в капітальному будівництві».
У поясненні, яке надано Замовником 23.05.2024 на запит Держаудитслужби, зазначено, що «При підписанні договору від 30.04.2024 № 15 з ТОВ «СПОРТ БУД Україна» на підставі абзацу 8 підпункту 3 пункту 13 Постанови Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 2022 р. № 1178, було запропоновано взяти за основу проєкт договору за результатом здійсненої закупівлі за процедурою відкритих торгів по об’єкту «Реконструкція тренувального футбольного поля на стадіоні «Тиса» в смт. Буштино Тячівського району Закарпатської області». Коригування, що опубліковано в ЕСЗ за номером UA-2023-04-03-008764-a, де Замовником було допущено дане недотримання вимоги абзацу третього пункту 103 Постанови від 01.08.2005 № 668 «Про затвердження Загальних умов укладення та виконання договорів підряду в капітальному будівництві».
Отже факт вищезазначеного порушення не спростовується.
Усунення порушень
Звіт замовника від 11.06.2024
Замовником, на виконання зобов'язань висновку за моніторингом усунуто невідповідність чинному законодавству умов договору шляхом внесення змін до останнього, а також, проведена робота, та доручено відділу кадрів організувати план заходів, щодо проходження навчання уповноваженої особи з питань публічних закупівель, що стали причиною моніторингу Ірини Кондря, для уникнення допущення нею порушень в подальшому.
Запити й пояснення
14.05.2024 · ДАСУ: Про надання пояснень
У межах проведення моніторингу закупівлі робіт з «Реконструкція тренувального футбольного поля на стадіоні «Тиса» в смт. Буштино Тячівського району Закарпатської області». Коригування 2 (ДК 021:2015 – 45450000-6 - інші завершальні будівельні роботи) (інформацію опубліковано в електронній системі закупівель за номером ID: UA-2024-04-30-005609-a) та відповідно до пунктів 6 та 11 статті 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», частини п’ятої статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі», підпунктів 2 та 9 пункту 6 Положення про Державну аудиторську службу України, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 03 лютого 2016 року № 43, постала потреба в отриманні пояснення (інформації та документів) з наступних питань.
1. Надати інформацію та відповідні документи (проектно-кошторисну документацію, технічне завдання, дефектні акти, експертні звіти тощо), на підставі яких вами здійснено обґрунтування розміру бюджетних призначень, технічних та якісних характеристик предмета закупівлі та визначено його очікувану вартість.
2. Чи оприлюднювалось на власному вебсайті чи офіційному вебсайті головного розпорядника бюджетних коштів обґрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, бюджетного призначення, очікуваної вартості предмета закупівлі. У разі оприлюднення надати посилання на сторінку, яка буде доступна для перегляду.
Пояснення, інформацію та документи, щодо яких буде зазначено в поясненнях, та які обґрунтовують позицію замовника з поставленого питання, необхідно надати через електронну систему закупівель протягом трьох робочих днів з дня оприлюднення цього запиту.
Відповідно до статті 351-1 Кримінального кодексу України невиконання службовою особою законних вимог органу державного фінансового контролю, створення штучних перешкод у його роботі, надання йому завідомо неправдивої інформації караються штрафом від ста до однієї тисячі неоподатковуваних мінімумів доходів громадян або арештом на строк до шести місяців, або обмеженням волі на строк до трьох років.
17.05.2024 · Замовник: Пояснення (інформація та документи) щодо запиту
У відповідь на Запитання №1, замовник надає наступну інформацію та документи:
Вартісний та фізичний обсяг робіт визначений проектною документацією, вартісні показники якої підтверджені експертним звітом про проведення експертизи проекту будівництва в установленому законодавством порядку.
Щодо технічних та якісних характеристик та визначення очікуваної вартості:
- Пояснення: Обґрунтування розміру бюджетних призначень та розрахунок очікуваної вартості предмета закупівлі здійснено відповідно до Примірної методики визначення очікуваної вартості предмета закупівлі, затвердженої Наказом Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства від 18.02.2020 № 275, на підставі кошторисної документації затвердженої наказом від 01.03.2023 №17, з урахуванням Правил визначення вартості будівництва та Експертного звіту (позитивного) №71/е/24 від 28.02.2024 року, щодо розгляду проектної документації на будівництво – «Реконструкція тренувального футбольного поля на стадіоні «Тиса» в смт Буштино Тячівського району Закарпатської області». Коригування 2, яка враховує обсяги робіт, передбачені робочим проектом, складена відповідно до вимог КНУ «Настанова з визначення вартості будівництва» з урахуванням видів та обсягів робіт, що планувалося закупити, відповідно до ДСТУ Б Д.1.1-7:2013 "Правила визначення вартості проектно-вишукувальних робіт та експертизи проектної документації на будівництво", прийнятого наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 08.08.2013 № 374, який в результаті правової колізії втратив чинність згідно наказу Міністерства розвитку громад та територій України від 01.11.2021 № 281, яким затверджено кошторисні норми в Україні у будівництві, а саме Настанову з визначення вартості будівництва та Настанову з визначення вартості проектних, науково-проектних, вишукувальних робіт та експертизи проектної документації на будівництво, та не доведений до відповідності.
Втрата чинності ряду державних стандартів України, серед яких – ДСТУ Б. Д.1.1-1:2013 «Правила визначення вартості будівництва», де пунктом 1.1 Настанови з визначення вартості будівництва встановлено, що ця Настанова визначає основні правила застосування кошторисних норм та нормативів з ціноутворення у будівництві для визначення вартості нового будівництва, реконструкції, капітального ремонту будинків, будівель і споруд будь-якого призначення, їх комплексів та частин, лінійних об’єктів інженерно-транспортної інфраструктури, а також реставрації пам’яток архітектури та містобудування.
У свою чергу, у пункті 1.2 Настанови з визначення вартості будівництва наведено визначення термінів, що вживаються у вказаній Настанові, і з-поміж них – поняття «будівельні роботи». Так, до будівельних робіт належать будівельні, монтажні, ремонтно-будівельні, реставраційно-відновлювальні та пусконалагоджувальні роботи.
Отже, при закупівлі робіт за робочим проектом – «Реконструкція тренувального футбольного поля на стадіоні «Тиса» в смт Буштино Тячівського району Закарпатської області». Коригування 2 Замовник має в обов’язковому порядку застосовувати кошторисні норми, затверджені наказом № 281.
Водночас зміни до Порядку, якого мають також дотримуватись замовники, зокрема до його пункту 4, не вносились.
Міністерство економіки України в своєму листі від 29.11.2021 № 3304-04/56247-06 зазначило, що у зв’язку із втратою чинності ДСТУ Б. Д.1.1-1:2013, а також прийняттям та затвердженням кошторисних норм України, наказ № 708 буде приведено у відповідність до вимог законодавства.
До приведення у відповідність наказу № 708 при визначенні предмета закупівлі робіт згідно з пунктом 27 частини першої статті 1 Закону за об’єктами будівництва замовникам рекомендується враховувати кошторисні норми України «Настанова з визначення вартості будівництва», затверджені наказом № 281, у яких наведено визначення об’єкта будівництва.
Для запобігання заниження очікуваної вартості чи її завищення Замовник підтверджує застосування ДСТУ Б. Д.1.1-1:2013 «Правила визначення вартості будівництва», що втрати в чинність з урахуванням «Настанови з визначення вартості будівництва», затвердженої наказом № 281, яка є обов’язковою для визначення вартості будівництва об’єктів, що споруджуються із залученням бюджетних коштів, коштів державних і комунальних підприємств, установ та організацій, а також кредитів, наданих під державні гарантії.
Для об’єкта будівництва – «Реконструкція тренувального футбольного поля на стадіоні «Тиса» в смт Буштино Тячівського району Закарпатської області». Коригування 2 розроблена та затверджена в установленому порядку проектна документація. Проектна документація, яка пройшла експертизу, містить у своєму складі технічні параметри та вимоги щодо об’єкта, інформацію про якісні характеристики його складових, обсяги робіт тощо. Тендерна документація (в т.ч. технічні та якісні характеристики предмету закупівлі) складена із дотриманням вимог статей 22, 23 Закону України «Про публічні закупівлі» з урахуванням Постанови Кабінету Міністрів України «Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України “Про публічні закупівлі”, на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування» від 12.10.2022 № 1178, на підставі затвердженої в установленому порядку проектної документації по об’єкту та містить вичерпну інформацію для формування пропозицій.
Через великий обсяг документу проектно-кошторисної документації, замовник не має технічної можливості завантажити запитуваний матеріал в ЕСЗ, тому пропонуємо Вам ознайомитись з даною інформацією у відкритому доступі за відповідним експертним звітом доступним на Порталі державної електронної системи у сфері будівництва (https://e-construction.gov.ua/) за посиланням: https://e-construction.gov.ua/document_detail/doc_id=3311830538574104370/optype=6.
Крім того надаємо для розгляду завірені скан-копії документів:
- «Зведений кошторисний розрахунок коригування 2 з виконанням.pdf»;
- «експертиза коригування 2.pdf»;
- «Дефектний акт»
- «Зведений кошторисний розрахунок коригування 2 без виконання.pdf»;
2. У відповідь на Запит у посталій потребі в отриманні пояснення та інформації в частині надання посилання на сторінку веб-сайту, на якому розміщено обґрунтування технічних, якісних характеристик предмета закупівлі та його очікуваної вартості, можу пояснити наступне:
- Пояснення: З урахуванням пункту 1 частини 4 Постанови КМУ від 11 жовтня 2016 р. №710, уповноважена особа Буштинської селищної ради, як Замовник, не застосовувала дану рекомендацію, та не публікувала обґрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, його очікувану вартість та/або розмір бюджетного призначення на власному веб-сайті протягом п’яти робочих днів у зв’язку з відсутністю такої необхідності до даної закупівлі.
20.05.2024 · ДАСУ: Про надання пояснень
У межах проведення моніторингу закупівлі робіт з реконструкції тренувального футбольного поля на стадіоні «Тиса» в смт. Буштино Тячівського району Закарпатської області. Коригування 2 (ДК 021:2015 – 45450000-6 - інші завершальні будівельні роботи) (інформацію опубліковано в електронній системі закупівель за номером ID: UA-2024-04-30-005609-a) та відповідно до пунктів 6 та 11 статті 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», частини п’ятої статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі», підпунктів 2 та 9 пункту 6 Положення про Державну аудиторську службу України, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 03 лютого 2016 року № 43, постала потреба в отриманні пояснення (інформації та документів) з питання: яким чином Замовником при укладанні договору підряду від 30.04.2024 № 15 з ТОВ «СПОРТ БУД Україна» дотримано вимогу абзацу третього пункту 103 Постанови від 01.08.2005 № 668 «Про затвердження Загальних умов укладення та виконання договорів підряду в капітальному будівництві», якщо в договорі підряду від 30.04.2024 № 15 гарантійний строк експлуатації становить 5 (п’ять) років?
Пояснення, інформацію та документи, щодо яких буде зазначено в поясненнях, та які обґрунтовують позицію замовника з поставленого питання, необхідно надати через електронну систему закупівель протягом трьох робочих днів з дня оприлюднення цього запиту.
Відповідно до статті 3511 Кримінального кодексу України невиконання службовою особою законних вимог органу державного фінансового контролю, створення штучних перешкод у його роботі, надання йому завідомо неправдивої інформації караються штрафом від ста до однієї тисячі неоподатковуваних мінімумів доходів громадян або арештом на строк до шести місяців, або обмеженням волі на строк до трьох років.
23.05.2024 · Замовник: Пояснення щодо запиту
У відповідь на Запитання, замовник надає наступне пояснення:
Щодо укладання договору підряду від 30.04.2024 № 15 з ТОВ «СПОРТ БУД Україна» з недотриманням вимоги абзацу третього пункту 103 Постанови від 01.08.2005 № 668 «Про затвердження Загальних умов укладення та виконання договорів підряду в капітальному будівництві»:
- Пояснення: При підписанні договору від 30.04.2024 № 15 з ТОВ «СПОРТ БУД Україна» на підставі абзацу 8 підпункту 3 пункту 13 Постанови Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 2022 р. № 1178, було запропоновано взяти за основу проєкт договору за результатом здійсненої закупівлі за процедурою відкритих торгів по об’єкту «Реконструкція тренувального футбольного поля на стадіоні «Тиса» в смт. Буштино Тячівського району Закарпатської області». Коригування, що опубліковано в ЕСЗ за номером UA-2023-04-03-008764-a, де Замовником було допущено дане недотримання вимоги абзацу третього пункту 103 Постанови від 01.08.2005 № 668 «Про затвердження Загальних умов укладення та виконання договорів підряду в капітальному будівництві».
Відтак, для усунення невідповідності до вимог чинного законодавства з урахуванням даного триваючого порушення у пункті 8.1. Розділу 8 Договору підряду від 30.04.2024 № 15 з ТОВ «СПОРТ БУД Україна», через необхідність подальшого його усунення, керуючись умовами даного договору, Замовник ініційовує вносення змінити та доповнення до даного Договору у межах передбачених Законом «Про публічні закупівлі» з подальшим внесенням змін та доповнень до Договору шляхом викладення у письмовій формі і підписання обома сторонами відповідної додаткової угоди в частині покращення якості предмета закупівлі, за умови що таке покращення не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю та викладенні пункту 8.1.:
«8.1. Підрядник гарантує досягнення об’єктом будівельних робіт визначених у проектно-кошторисній документації показників і можливість експлуатації об'єкта протягом гарантійного строку. Гарантійний строк експлуатації становить 5 (п’ять) років відповідно до норм чинного законодавства України та починається з дати прийняття в експлуатацію закінченого будівництвом об’єкта будівельних робіт і продовжується на час, упродовж якого об’єкт не міг використовуватися внаслідок недоліків, відповідальність за які несе Підрядник, за умови дотримання Замовником умов експлуатації.»
у новій редакції:
«8.1. Підрядник гарантує досягнення об’єктом будівельних робіт визначених у проектно-кошторисній документації показників і можливість експлуатації об'єкта протягом гарантійного строку. Гарантійний строк експлуатації становить 10 (десять) років відповідно до норм чинного законодавства України та починається з дати прийняття в експлуатацію закінченого будівництвом об’єкта будівельних робіт і продовжується на час, упродовж якого об’єкт не міг використовуватися внаслідок недоліків, відповідальність за які несе Підрядник, за умови дотримання Замовником умов експлуатації.».
У разі застосування даного виду зобов’язання до Замовника та вчинення наступних дій в подальшому буде поінформовано.