Нове будівництво водогону по вул. Підлозіївська буд. №№51-1 с. Підлозіївка, Охтирського району, Сумської області. (Коригування)

Висновок

За результатами аналізу питання відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону та Особливостям установлено порушення абзацу першого частини третьої статті 22 Закону та пункту 28 Особливостей.

За результатами аналізу питання розгляду тендерної пропозиції установлено порушення абзацу другого пункту 1 частини першої статті 31 Закону абзацу другого підпункту 2 пункту 44 Особливостей.

За результатами аналізу питань дотримання Замовником законодавства у сфері публічних закупівель щодо визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації про закупівлю, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору про закупівлю умовам тендерної пропозиції переможця, внесення змін до договору – порушень не встановлено.

Зобов'язання

З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері закупівель, керуючись статтями 5 та 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні» та статтею 8 Закону України «Про публічні закупівлі» Управління Північно-східного офісу Держаудитслужби в Сумській області зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень шляхом розірвання укладеного за результатами торгів договору та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення (порушень).

Констатуюча частина

Дата закінчення моніторингу: 10 травня 2024 року.

Предметом аналізу були питання: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації про закупівлю, відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон) та Особливостям здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування», затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 2022 р. № 1178, в редакції від 11.07.2023 (далі – Особливості), розгляду тендерної пропозиції, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору про закупівлю умовам тендерної пропозиції переможця, внесення змін до договору.

Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель Чернеччинської сільської ради (далі – Замовник) на 2023 рік, оголошення про проведення відкритих торгів, тендерну документацію, затверджену рішенням уповноваженої особи Замовника від 18.08.2023 (протокол №100), реєстр отриманих тендерних пропозицій, протокол розкриття тендерних пропозицій від 28.08.2023, тендерну пропозицію фізичної особи-підприємця Вельбоя Андрія Миколайовича (далі – ФОП Вельбой А.М.), протокол щодо прийняття рішення уповноваженою особою Замовника від 30.08.2023 №108, повідомлення про намір укласти договір від 30.08.2023, договір від 06.09.2023 №132, додаткову угоду від 29.12.2023 №1, пояснення Замовника, отримані через електронну систему закупівель від 25.04.2024 та від 30.04.2024.

Відповідно до пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Згідно з абзацом першим частини третьої статі 22 Закону тендерна документація може містити іншу інформацію, вимоги щодо наявності якої передбачені законодавством та яку замовник вважає за необхідне включити до тендерної документації.

Відповідно до пункту 21 Загальних умов укладення та виконання договорів підряду в капітальному будівництві, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 01.08.2005 № 668 (далі – Загальні умови) договірна ціна у договорі підряду визначається на основі кошторису як приблизна або тверда. Договірна ціна вважається твердою, якщо інше не встановлено договором. У разі укладення договору підряду за результатами торгів (тендеру) вид договірної ціни та вимоги до кошторису визначаються у тендерній документації замовника.

Отже, Замовник повинен був зазначити в тендерній документації вид договірної ціни (приблизна або тверда).

Однак, Замовник на порушення вимог абзацу першого частини третьої статті 22 Закону не зазначив вид договірної ціни у тендерній документації, в тому числі в проекті договору.

Також, за результатами моніторингу установлено, що Замовник у пункті 1.1 додатку 1 до тендерної документації для підтвердження відповідності кваліфікаційному критерію «Наявність в учасника процедури закупівлі обладнання, матеріально-технічної бази та технологій» установив вимогу щодо надання учасником, зокрема, довідки про наявність обладнання, матеріально-технічної бази, необхідних для виконання робіт, із зазначенням найменування, кількості та правової підстави володіння/користування, документів на підтвердження права власності/володіння/користування тощо відповідним майном, а також зазначив, що дана інформація відображає спроможність або неспроможність виконання робіт, визначених цим оголошенням, підрядною організацією і повинна відображати усі машини та механізми, обладнання та матеріально-технічну базу передбачену кошторисом учасника закупівлі.

Також, відповідно до вимог додатку 2 до тендерної документації, для підтвердження відповідності тендерної пропозиції технічним, якісним та іншим вимогам до предмету закупівлі, учасники повинні надати у складі своєї тендерної пропозиції розрахункові кошторисні документи відповідно до технічного завдання, а саме: договірну ціну, зведений кошторисний розрахунок вартості об’єкта будівництва з пояснювальною запискою, локальний кошторис, підсумкову відомість ресурсів, розрахунок загальновиробничих витрат, календарний графік виконання робіт.

У складі тендерної пропозиції учасника ФОП Вельбой А.М., якого визначено переможцем торгів, містяться розрахункові кошторисні документи, в тому числі, підсумкова відомість ресурсів (файл «ТП.pdf»), відповідно до розділу ІІ «Будівельні машини та механізми» якої для виконання робіт будуть використовуватись, зокрема, установки для гідравлічних випробувань трубопроводів, пилка дискова електрична, котли бітумні пересувні, дрилі електричні (позиції 9, 18-20), при цьому, інформація щодо їх наявності не зазначена в довідці від 22.08.2023 № 1 «Про наявність обладнання та матеріально-технічної бази, необхідних для виконання робіт», а також відсутні документи на підтвердження наявності зазначеного обладнання, що не відповідає вимогам пункту 1.1 додатку 1 до тендерної документації Замовника.

Крім того, в довідці про наявність обладнання та матеріально-технічної бази, необхідних для виконання робіт від 22.08.2023 № 1 міститься інформація про наявність в учасника чотирьох екскаваторів, при цьому підтверджуючі документи надано лише на три з них, що не відповідає вимогам пункту 1.1 додатку 1 до тендерної документації Замовника.

Таким чином, учасник ФОП Вельбой А.М. не підтвердив наявність обладнання, матеріально-технічної бази, необхідних для виконання робіт, зазначених у довідці про наявність обладнання та матеріально-технічної бази, а також усіх машини та механізмів обладнання та матеріально-технічної бази передбаченої кошторисом, що не відповідає вимогам пункту 1.1 додатку 1 до тендерної документації Замовника.

Відповідно до пункту 3 Особливостей замовники, що зобов’язані здійснювати публічні закупівлі товарів, робіт і послуг відповідно до Закону, проводять закупівлі з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до абзацу другого пункту 1 частини першої статті 31 Закону Замовник відхиляє тендерну пропозицію у разі, якщо учасник процедури закупівлі не відповідає кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям, установленим статтею 16 Закону.

Крім того, за результатами моніторингу установлено, що відповідно до пункту 2.1 проекту договору (додаток 3 до тендерної документації Замовника) вартість договору визначається договірною ціною. Договірна ціна робіт визначена в поточних цінах на підставі Кошторисних норм України «Настанова з визначення вартості будівництва», затверджених наказом Міністерства розвитку громад та територій України від 01.11.2021 № 281 та Порядку застосування кошторисних норм та нормативів з ціноутворення при визначенні вартості будівництва, затверджених наказом Міністерства розвитку громад та територій України від 25.06.2021 № 162, і може уточнюватися у порядку, передбаченому зазначеними нормами і нормативами України з ціноутворення, з урахуванням вимог статті 41 Закону України «Про публічні закупівлі».

Згідно з пунктом 5.31 Кошторисних норм України «Настанова з визначення вартості будівництва» з урахуванням змін №1, №2 (далі – Настанова) у ціні пропозиції учасника процедури закупівлі (договірній ціні) враховуються кошти на покриття ризиків, пов’язаних з виконанням робіт, що пропонуються, розмір яких залежить від сукупності цілого ряду факторів, зокрема, виду договірної ціни, що пропонується за умовами конкурсних торгів.

Зазначені кошти враховуються у розмірі, визначеному на підставі обґрунтовувальних розрахунків підрядника, виходячи з перелічених факторів. При цьому:

а) за твердої договірної ціни - в розмірі до 1,5%;

б) за динамічної договірної ціни - не враховується.

Відповідно до пункту 5.33 Настанови до складу ціни пропозиції учасника процедури закупівлі (договірної ціни незалежно від її виду) включаються кошти на покриття додаткових витрат, пов’язаних з інфляційними процесами, призначені на відшкодування збільшення вартості трудових та матеріально-технічних ресурсів, спричинене інфляцією, яка може відбутися протягом будівництва. Кошти на покриття додаткових витрат, пов’язаних з інфляційними процесами, розраховуються виходячи зі строків будівництва, виду будівництва, структури робіт, вартості трудових та матеріально-технічних ресурсів, врахованих у ціні пропозиції учасника процедури закупівлі (договірній ціні), та на підставі прогнозних індексів цін виробників промислової продукції на наступні періоди, що встановлюються Кабінетом Міністрів України.

При цьому, учасником торгів ФОП Вельбой А.М. у динамічній договірній ціні (файл «ТП.pdf») враховані кошти на покриття ризиків та не враховані кошти на покриття додаткових витрат, пов'язаних з інфляційними процесами, що не відповідає вимогам пунктів 5.31 та 5.33 Настанови, а також пункту 2.1 проекту договору (додатку 3 до тендерної документації Замовника).

Відповідно до абзацу другого підпункту 2 пункту 44 Особливостей Замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, коли вона не відповідає умовам технічної специфікації та іншим вимогам щодо предмета закупівлі тендерної документації, крім невідповідності в інформації та/або документах, що може бути усунена учасником процедури закупівлі відповідно до пункту 43 цих особливостей;

Однак, Замовник на порушення вимог абзацу другого пункту 1 частини першої статті 31 Закону та абзацу другого підпункту 2 пункту 44 Особливостей не відхилив тендерну пропозицію учасника ФОП Вельбой А.М. через його невідповідність кваліфікаційному критерію, установленому статтею 16 Закону та як таку, що не відповідає умовам технічної специфікації та іншим вимогам щодо предмета закупівлі тендерної документації, визначив його переможцем торгів та уклав з ним договір від 06.09.2023 №132.

Усунення порушень

Звіт замовника від 20.05.2024

Ознайомившись з рішенням органу державного фінансового контролю, Висновком про результати моніторингу процедури закупівлі № UA-2023-08-18-007519-а від 13.05.2024, Замовник не погоджується в повному обсязі. З приводу виявлених порушень абзацу першого частини третьої статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі» повідомляє наступне:

1) У довідці про наявність обладнання, матеріально-технічної бази, необхідних для виконання робіт Учасником зазначення 4-х екскаваторів є опискою Учасника. Така невідповідність є технічною помилкою, є незначним порушенням що впливає на дотримання принципів здійснення публічних закупівель та направлено на дискримінацію учасників. Слід додати, що учасник в даній процедурі закупівель був один, якого Замовник і розглядав.

2-3) У відповідності тендерної пропозиції технічним, якісним, кількісним та іншим вимогам Замовника до предмета закупівлі ФОП Вельбой Андрій Миколайович надано всі необхідні розрахунки з даними, які характеризують будівельні роботи по об`єкту. У наданій Учасником динамічній договірній ціні (Додаток № 1 до договору підряду№ 132 від 06.09.2023) враховано кошти на покриття ризиків, зазначена графа № 10 Кошти на покриття додаткових витрат, пов'язаних з інфляційними процесами, в якій відсутні суми. Замовник розцінює дану пропозицію як погодження з запропонованою остаточною вартістю Договору підряду № 132 від 06.09.2023, відповідно до якої учасник на свій ризик виконує роботи за предметом Договору.

Включення до договірної ціни додаткових витрат, пов`язаних з інфляційними процесами не є імперативною нормою, а включення чи не включення їх в договірну ціну підрядника залежить від ряду факторів, що характерні конкретним відносинам. Враховуючи, що договір про закупівлю укладається відповідно до вимог тендерної документації та тендерної пропозиції переможця процедури закупівлі, і що умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту тендерної пропозиції за результатами електронного аукціону переможця процедури закупівлі, при укладенні Договору договірна ціна переможця має бути розрахована відповідно до умов, встановлених Замовником під час проведення закупівлі. Взаєморозрахунки за обсяги виконаних робіт за динамічної договірної ціни здійснюються на підставі виконаних обсягів робіт та їх вартості, уточненої відповідно до умов договору.

Слід додати, навіть без врахування додаткових витрат, пов'язаних з інфляційними процесами ФОП Вельбой Андрій Миколайович станом на 13.05.2024 виконав увесь обсяг робіт на суму 3 736 090,00 грн., тобто з економією бюджетних коштів більш ніж на 448 000 грн. (в 2023 році ФОП Вельбой Андрій Миколайович виконав обсяг робіт на суму 2 483 455,00 грн., станом на 13.05.2024 року в електронній системі закупівель є Додаткова угода № 2 від 13.05.2024 до основного договору щодо зменшення вартості Договору на суму 3 736 090,00 грн.).

4) Обладнання, враховане Учасником у позиціях 9, 18-20 розділу ІІ Підсумкової відомості ресурсів (установки для гідравлічних випробувань трубопроводів, пилка дискова електрична, котли бітумні пересувні, дрилі електричні) під час виконання робіт може залучатись, як потужності інших суб’єктів господарювання. Учасником торгів було додано довідку про наявність обладнання, матеріально-технічної бази, необхідних для виконання робіт, із зазначенням найменування та кількості, документи, що підтверджували приналежність їх Учаснику.

5) Для підтвердження відповідності тендерної пропозиції технічним, якісним та іншим вимогам до предмету закупівлі, Учасник повинен надати у складі своєї тендерної пропозиції розрахункові кошторисні документи відповідно до технічного завдання (скріплені печаткою та підписані організацією-Учасником):

1. договірна ціна;

2. зведений кошторисний розрахунок вартості об’єкта будівництва з пояснювальною запискою;

3. локальний кошторис (має бути складений відповідно до технічного завдання, з урахуванням технологічного процесу);

4. підсумкова відомість ресурсів;

5. розрахунок загальновиробничих витрат;

6. календарний графік виконання робіт, передбачених предметом закупівлі, із зазначенням виду робіт.

У поданих Учасником ФОП Вельбой Андрій Миколайович розрахунках була зазначена вся необхідна інформація, яка вимагалась Замовником на підтвердження технічних, якісних та кількісних характеристик предмета закупівлі. Тендерна документація не містить вимоги обов’язково врахувати Учаснику всі можливі будівельні машини та механізми, передбачені Замовником у відомості ресурсів, оприлюдненої разом із тендерною документацією, та не містить вимоги надання порівняльного складу ресурсів норм з уточненою ресурсною частиною.

6) Щодо інформації про наявність працівників, Замовником не вимагалася наявність прив’язки матеріальної бази до кількості працівників Учасника. Надана Учасником Довідка про достатню наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід містить інформацію про чисельність працівників певного професійно-кваліфікованого складу, яка необхідна для виконання вказаного в тендерній документації обсягу робіт та не піддавала сумніву щодо можливого невиконання Учасником робіт внаслідок тієї чи іншої кількості працівників. З досвіду щодо будівництва водогонів і інших об’єктів будівництва, Замовник розглядає можливість застосування Учасником найму працівників за строковими трудовими договорами для виконання певних видів робіт, які вимагають професійної або часткової професійної кваліфікації в процесі безпосереднього виконання робіт. Враховуючи особливі умови, зумовлені воєнним станом та проведенням мобілізації в нашій країні постійно існує ймовірність ризиків різного характеру, однак підстав для відхилення Учасника з мотивів наявності/відсутності, чисельності працівників у Замовника не було.

Щодо усунення порушень законодавства в сфері закупівель шляхом розірвання договору:

Замовник не має відповідних на те законних підстав для розірвання Договору підряду № 132 від 06.09.2023 року. З огляду на строк, з якого було проведено процедуру закупівлі -серпень 2023 року та станом на 13.05.2024 року фактично договірні відносини виконані, крім зобов’язань Замовника щодо оплати виконаних робіт. Згідно Акту №3 приймання виконаних будівельних робіт за квітень 2024 року підрядником ФОП Вельбой Андрієм Миколайовичем фактично виконано, передбачений Предметом Договору обсяг робіт.

Враховуючи вимоги бюджетного законодавства щодо виділення, надходження та розпорядження органами місцевого самоврядування коштами державного бюджету, вимогами казначейського обслуговування коштів місцевих бюджетів органами Казначейства, Договір підряду № 132 від 06.09.2023 було продовжено до 30.06.2024 (Додаткова угода № 1 від 29.12.2023). Тому, станом на 13.05.2024 року за Чернеччинською сільською радою – Замовником процедури закупівлі залишилися зобов’язання щодо оплати виконаних робіт підрядником. Зобов’язання розірвати Договір підряду прямо суперечить нормам Цивільного та Господарського кодексів. Частина перша статті 41 Закону України «Про публічні закупівлі» передбачає - договір про закупівлю укладається відповідно до норм Цивільного та Господарського кодексів України з урахуванням особливостей, визначених цим Законом. Статтею 629 Цивільного кодексу України передбачено, що договір є обов`язковим для виконання сторонами. Статтею 651 цього ж кодексу передбачено, що зміна або розірвання договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом. Договір може бути змінено або розірвано за рішенням суду на вимогу однієї із сторін у разі істотного порушення договору другою стороною та в інших випадках, встановлених договором або законом.

Аналогічна норма - частина перша статті 188 є в Господарському кодексі України, яка теж стверджує, що зміна та розірвання господарських договорів у односторонньому порядку не допускаються, якщо інше не передбачено законом або договором. Відповідно до частини першої статті 652 Цивільного кодексу України у разі істотної зміни обставин, якими сторони керувалися при укладенні договору, договір може бути змінений або розірваний за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або не випливає із суті зобов'язання. Зміна обставин є істотною, якщо вони змінилися настільки, що, якби сторони могли це передбачити, вони не уклали б договір або уклали б його на інших умовах. Частиною четвертою статті 652 Цивільного кодексу України, передбачено що зміна договору у зв'язку з істотною зміною обставин допускається за рішенням суду у виняткових випадках, коли розірвання договору суперечить суспільним інтересам або потягне для сторін шкоду, яка значно перевищує затрати, необхідні для виконання договору на умовах, змінених судом.

Запити й пояснення