Висновок
За результатами аналізу питання відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону встановлено порушення частини третьої статті 22 Закону та абз. 2 п. 15 ст. 29 Закону.
За результатами аналізу визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані (додатку), оприлюднення інформації про закупівлю, правильності заповнення форм документів, затверджених Уповноваженим органом, порушень не встановлено, виконання рішення Комісії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення
законодавства у сфері публічних закупівель від 14.03.2024 №4700-р/пк-пз – порушень не встановлено.
Зобов'язання
З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері публічних закупівель та з огляду на відсутність механізму їх усунення, керуючись статтями 5 та 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні» та статтею 8 Закону України «Про публічні закупівлі», Управління Східного офісу Держаудитслужби в Запорізькій області зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень в установленому законодавством порядку, зокрема, шляхом відміни торгів відповідно до підпункту 2 пункту 50 Особливостей (неможливість усунення порушень, що виникли через виявлені порушення вимог законодавства у сфері публічних закупівель, з описом таких порушень), та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про вжиття таких заходів.
Констатуюча частина
Дата закінчення моніторингу: « 09 » квітня 2024 року.
Предметом аналізу були питання: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації про закупівлю, правильності обрання процедури закупівлі, повноти відображення інформації в оголошенні про проведення торгів, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця, відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон) та постанови КМУ від 12.10.2022 №1178 «Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування» (далі - Особливості), розгляду тендерних пропозицій ТОВ "БЕНТЛІС", ТОВ "ПРОМПЕТРОЛ", рішення Комісії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення
законодавства у сфері публічних закупівель від 14.03.2024 №4700-р/пк-пз, вимога про усунення невідповідностей.
Питання, які розглядались Комісією Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель, в ході моніторингу не досліджувались.
Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель на 2024 рік; оголошення про проведення процедури закупівлі; тендерну документацію затверджену уповноваженою особою (протокол від 07.03.2024 №10 та від 14.03.2024 №11), тендерні пропозиції ТОВ "БЕНТЛІС", ТОВ "ПРОМПЕТРОЛ", запит замовнику на пояснення від 29.03.2024, відповідь замовника на пояснення від 03.04.2024, сайт http://minfin.com.ua/, дані аналітичної системи https://youcontrol.com.ua/.
Тендерна документація може містити іншу інформацію, вимоги щодо наявності якої передбачені законодавством та яку замовник вважає за необхідне включити до тендерної документації, відповідно частини третьої статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі».
Абзацем 4 сторінки 29 розділу 1.1. «Документальне підтвердження Учасника кваліфікаційним критеріям на виконання вимог статті 16 Закону (з урахуванням Особливостей)» визначено спосіб перевірки інформації Замовником у відкритому доступі використовуючи сайти: http://prozorro.gov.ua/ та http:// index.minfin.com.ua, в частині підвищення ціни на поставку аналогічного товару без документально підтверджених підстав, що призвели до таких змін.
Слід зазначити, що відповідно абз. 2 п. 15 ст. 29 Закону України «Про публічні закупівлі» Замовник має право звернутися за підтвердженням інформації, наданої учасником, до органів державної влади, підприємств, установ, організацій відповідно до їх компетенції. У разі отримання достовірної інформації про невідповідність переможця процедури закупівлі вимогам кваліфікаційних критеріїв, підставам, установленим частиною першою статті 17 цього Закону, або факту зазначення у тендерній пропозиції будь-якої недостовірної інформації, що є суттєвою при визначенні результатів процедури закупівлі, замовник відхиляє тендерну пропозицію такого учасника.
За даними https://youcontrol.com.ua/contractor/?id=7439694&tb=file#express-universal-file ТОВ "МІНФІНМЕДІА" (власник веб сайту minfin.com.ua) має види діяльності: веб-портали (основний), оброблення даних, розміщення інформації на веб-вузлах і пов'язана з ними діяльність; діяльність інформаційних агентств; дослідження кон'юнктури ринку та виявлення громадської думки тощо.
Таким чином, ТОВ "МІНФІНМЕДІА" не є підприємством, установою, організацією, до компетенції якої належить дослідження виконання укладених договорів суб’єктами господарювання, укладання додаткових угод щодо підвищення ціни договору у відповідності до вимог чинного законодавства.
Дослідженням питання відповідності тендерної документації чинному законодавству, встановлено порушення частини третьої статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі», в частині застосування способу перевірки інформації, який не передбачений чинним законодавством, а саме абз. 2 п. 15 ст. 29 Закону.
Усунення порушень
Звіт замовника від 17.04.2024
Відповідно до абзацу 2 частини 8 статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі» (надалі – Закон) протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення органом державного фінансового контролю висновку замовник оприлюднює через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявлених порушень.
Запорізьке комунальне підприємство міського електротранспорту «Запоріжелектротранс» ознайомившись з висновком Східного офісу Держаудитслужби у Запорізькій області за предметом закупівлі «Код за ДК 021:2015 – 0913 (09130000-9) Нафта і дистиляти (Дизельне паливо (09134200-9), Бензин А-95 (09132000-3) по скретч-карткам та/або талонам та смарт-карткам, м. Запоріжжя)» (ідентифікатор UA-2024-02-16-006496-a), який розміщений в електронній системі закупівель 10.04.2024, повідомляє, що виконати вимоги Держаудитслужби не є можливим, оскільки Замовник вважає висновок протиправним, а тендерну документацію даної закупівлі такою, що складена у відповідності до чинного законодавства України у сфері публічних закупівель.
На даний час готується позовна заява про визнання вищезазначеного висновку Держаудитслужби України протиправним, яка буде направлена до суду, у встановлений законом строк.
Додатково повідомляємо, що 16.04.2024 у електронній системі ProZorro уповноваженою особою підприємства, за даною процедурою закупівлі, помилково було розміщено інформацію щодо оскарження висновку із зазначенням дати подання позовної заяви та номеру справи.
Після подання до суду позовної заяви про оскарження висновку Держаудитслужби України за процедурою закупівлі (ідентифікатор UA-2024-02-16-006496-a), Замовником буде розміщена відповідна інформація щодо дати та номеру відкриття провадження по справі.
Запити й пояснення
29.03.2024 · ДАСУ: Про надання інформації та пояснень
У межах проведення моніторингу закупівлі моніторинг процедури закупівлі: код ДК 021:2015 – 0913 (09130000-9) Нафта і дистиляти (Дизельне паливо (09134200-9), Бензин А-95 (09132000-3) по скретч-карткам та/або талонам та смарт-карткам, м. Запоріжжя) (ID: UA-2024-02-16-006496-a), яку проводить Запорізьке комунальне підприємство міського електротранспорту "Запоріжелектротранс" та відповідно до пунктів 6 та 11 статті 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні» від 26.01.1993 № 2939-ХІІ, частини п’ятої статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 № 922-VIII (далі – Закон), підпунктів 2 та 9 пункту 6 Положення про управління Східного офісу Держаудитслужби в Запорізькій області, затвердженого наказом Східного офісу Держаудитслужби від 29.08.2016 № 3, постала потреба в отриманні пояснень (інформації та документів).
1. Тендерна документація може містити іншу інформацію, вимоги щодо наявності якої передбачені законодавством та яку замовник вважає за необхідне включити до тендерної документації, відповідно частини третьої статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі».
Додатком №2 до тендерної документації визначено кваліфікаційний критерій, а саме наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного (аналогічнних) за предметом закупівлі договору (договорів).
Враховуючі предмет закупівлі дизельне паливо та бензин А95, прошу надати пояснення щодо необхідності надання довідки, яка містить відомості про те, що Учасник не вчиняв дій пов'язаних з підвищенням ціни на поставку товару газу, вимога щодо якої міститься в підпункті 1.3 пункту 1 розділу 1.1. «Документальне підтвердження Учасника кваліфікаційним критеріям на виконання вимог статті 16 Закону (з урахуванням Особливостей)».
2. Також, прошу надати посилання на нормативно-правовий акт, яким передбачено надання довідки у довільній формі, яка містить відомості про те, що учасник не вчиняв дій пов'язаних з підвищенням ціни на поставку товару (бензину, дизельного палива, газу тощо) без документально підтверджених підстав, що призвели до таких змін), із посиланням на інформацію, яка розміщена на сайті http:// index.minfin.com.ua/.
За даними ttps://youcontrol.com.ua/contractor/?id=7439694&tb=file#express-universal-file ТОВ "МІНФІНМЕДІА" (власник веб сайту minfin.com.ua) має види діяльності: веб-портали (основний), оброблення даних, розміщення інформації на веб-вузлах і пов'язана з ними діяльність; діяльність інформаційних агентств; дослідження кон'юнктури ринку та виявлення громадської думки тощо.
В той же час, п.19 Особливостей визначено випадки зміни істотних умов договорів, в частині підвищення ціни:
- погодження зміни ціни за одиницю товару в договорі про закупівлю у разі коливання ціни такого товару на ринку, що відбулося з моменту укладення договору про закупівлю або останнього внесення змін до договору про закупівлю в частині зміни ціни за одиницю товару. Зміна ціни за одиницю товару здійснюється пропорційно коливанню ціни такого товару на ринку (відсоток збільшення ціни за одиницю товару не може перевищувати відсоток коливання (збільшення) ціни такого товару на ринку) за умови документального підтвердження такого коливання та не повинна призвести до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю на момент його укладення;
- зміни ціни в договорі про закупівлю у зв’язку з зміною ставок податків і зборів та/або зміною умов щодо надання пільг з оподаткування - пропорційно до зміни таких ставок та/або пільг з оподаткування, а також у зв’язку із зміною системи оподаткування пропорційно до зміни податкового навантаження внаслідок зміни системи оподаткування;
- зміни встановленого згідно із законодавством органами державної статистики індексу споживчих цін, зміни курсу іноземної валюти, зміни біржових котирувань або показників Platts, ARGUS, регульованих цін (тарифів), нормативів, середньозважених цін на електроенергію на ринку “на добу наперед”, що застосовуються в договорі про закупівлю, у разі встановлення в договорі про закупівлю порядку зміни ціни.
Таким чином, інформація, розміщена на сайті http:// index.minfin.com.ua/ не є документальним підтвердженням коливання цін, зміною ставок податків і зборів та/або зміною умов щодо надання пільг з оподаткування, зміни біржових котирувань тощо.
Враховуючі вищезазначене, прошу вказати на законодавчі акти, які прирівнюють інформацію, розміщену на сайті minfin.com.ua до вищезазначених документів, як приклад, до довідок Торгово-промислової палати та її територіальних підрозділів, якими можливо внести зміни в ціну договору, передбачених пунктом 19 Особливостей.
Пояснення, інформацію та документи, щодо яких буде зазначено в поясненнях, та які обґрунтовують позицію замовника з поставленого(-их) питання(-нь), необхідно надати через електронну систему закупівель протягом трьох робочих днів з дня оприлюднення цього запиту.
Повідомляємо, що відповідно до норм статті 351-1 Кримінального кодексу України за перешкоджання діяльності органу державного фінансового контролю, зокрема, за невиконання службовою особою законних вимог органу державного фінансового контролю, створення штучних перешкод у їх роботі, надання їм завідомо неправдивої інформації, встановлена кримінальна відповідальність.
Начальник
відділу контролю у сфері закупівель Валерій ГОЛУБ
03.04.2024 · Замовник: Відповідь на запит
На Ваш запит від 29.03.2024 у межах проведення моніторингу до закупівлі: Код за ДК 021:2015 – 0913(09130000-9) Нафта і дистиляти (Дизельне паливо (09134200-9), Бензин А-95 (09132000-3) по скретч-карткам та/або талонам та смарт-карткам. м. Запоріжжя.) (UA-2024-02-16-006496-a) повідомляємо наступне.
1. Відповідно до пункту 28 Особливостей Тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей. Частиною 3 статті 22 Закону передбачено, Тендерна документація може містити іншу інформацію, вимоги щодо наявності якої передбачені законодавством та яку замовник вважає за необхідне включити до тендерної документації.
В пп.1.3. п.1 таблиці 1.1 частини 1 додатку №2 до тендерної документації встановлено таку вимогу: «Крім цього Учаснику необхідно надати довідку у довільній формі, яка містить відомості про те, що Учасник не вчиняв дій пов'язаних з підвищенням ціни на поставку аналогічного товару без документально підтверджених підстав, що призвели до таких змін»
Із тексту вимоги видно, що Замовник не вимагає від Учасника надання довідки, яка містить відомості про те, що Учасник не вчиняв дій пов’язаних з підвищенням ціни на поставку товару газу.
Отже, запит Замовнику на пояснення в цій частині сформульований помилково, оскілки Замовник, здійснюючи закупівлю дизельного палива та бензину, не встановлював вимогу про надання Учасником довідки про не вчинення ним дій пов’язаних з підвищенням ціни на газ.
2. Друге запитання Замовнику на пояснення, на наш погляд, також сформульоване досить некоректно, а в деяких формулюваннях і взагалі помилково.
З сформульованого запитання можна дійти висновку, що Замовник встановив вимогу до Учасника про надання довідки, яка повинна містити відомості про те, що такий учасник не вчиняв дій, пов’язаних з підвищенням ціни на поставку товару (бензину, дизельного палива, газу тощо) без документального підтверджених підстав із посиланням на інформацію, яка розміщена на сайті index.minfin.com.ua, що не відповідає дійсності.
Звертаємо увагу, що Замовником не встановлювалися такі вимоги до Учасника.
Дослівно, вимога Замовника сформульована наступним чином: 1.3. Крім цього учаснику необхідно надати довідку у довільній формі, яка містить відомості про те, що Учасник не вчиняв дій пов'язаних з підвищенням ціни на поставку аналогічного товару без документально підтверджених підстав, що призвели до таких змін.
По-перше, Замовник не встановлював вимогу про надання Учасником довідки про не вчинення ним дій пов’язаних з підвищенням ціни на поставку товару (бензину, дизельного палива, газу тощо). У вимозі Замовника зазначено про надання Учасником довідки про не вчинення ним дій пов’язаних з підвищенням ціни на поставку аналогічного товару.
По-друге, потенційному та добросовісному Учаснику, який приймає участь у закупівлі та не вчиняв дій, пов’язаних з підвищенням цін на поставку аналогічного товару без документального підтвердження, достатньо надати про це довідку у довільній формі.
І лише у коментарях до зазначеної вимоги Замовник роз’яснив, що він має право перевірити зазначену учасником інформацію у джерелах, що знаходяться у відкритому доступі: http://prozorro.gov.ua/ та http:// index.minfin.com.ua.
Відповідно до вимог законодавства підвищення ціни повинно відбуватися пропорційно підвищенню ціни на товар на ринку з моменту укладення договору до моменту укладення додаткової угоди, якою було підвищено ціну. Таке коливання має бути документально підтверджено. Документальним підтвердженням може бути, серед іншого, експертний висновок з Торгово-промислової палати, Держзовнішінформ або іншого уповноваженого органу.
Зазначені органи при підготовці висновків щодо коливання ціни зокрема використовують документи та інформаційні матеріали інтернет сайтів: http:// index.minfin.com.ua/. Про це свідчать безпосередньо самі висновки, які містять посилання на це джерело інформації, як на підставу для такого висновку щодо коливання ціни товару на ринку на відповідну дату.
Отже, у випадку якщо б замовник встановив невідповідність інформації з довідки в довільній формі, що надана учасником з інформацією, розміщеною у відкритих джерелах інформації, то в такому випадку, Замовник, при наявності сумнівів, не позбавлений можливості замовити у тому числі офіційний експертний висновок ТПП щодо конкретної ситуації.
Нормативно – правовою основою вимог Замовника є ч. 3 та ч. 4 ст. 22 Закону України «Про публічні закупівлі».
Окремо слід звернути увагу, що дизельне паливо та бензин А-95 критично необхідні підприємству для заправки автомобільного транспорту.
Відбір надійного постачальника є пріоритетним завданням Замовника під час проведення закупівель палива для роботи Підприємства.
Наголошуємо, що Підприємство «Запоріжелектротранс» виконує обов’язки по обслуговуванню пасажирських маршрутів загального користування у місті Запоріжжі, займається ліквідацією наслідків надзвичайних ситуацій, організовує пункти обігріву для мешканців міста під час виконання аварійно-рятувальних робіт, має великогабаритну спецтехніку, аварійні та чергові автомобілі, що обслуговують підприємство та інфраструктуру міста Запоріжжя.
Виконавчим комітетом Запорізької міської ради з підприємством «Запоріжелектротранс» укладено Договір про організацію надання транспортних послуг в особливий період для забезпечення системи життєдіяльності населення в особливий період (мобілізаційне завдання).
Розпорядженням голови обласної державної адміністрації, начальника обласної військової адміністрації від 31.05.23 №262 Запорізьке комунальне підприємство міського електротранспорту визнане критично важливим для функціонування економіки та забезпечення життєдіяльності населення в особливий період у Запорізькій області, яке підлягає підтвердженню не рідше 1 разу на рік.
Тому, Замовник повинен бути впевнений у надійності та сумлінності постачальника. Будь які затримки в постачання товару, а саме пального для заправки автомобільного транспорту, підвищення ціни товару з порушенням проценту його коливання або взагалі відмова від його постачання за укладеним договором може суттєво зашкодити виконанню обов’язків Замовника, спрямованих на врятування і збереження життя людей у місті, що в свою чергу призведе до незворотних наслідків.
Необхідність зазначених вимог обумовлена тим, що на практиці мають місце випадки відмови Учасників від виконання своїх обов’язків з поставки товару по договору в зв’язку з неможливістю поставки товару за цінами, зазначеними в тендерній пропозиції та укладеному договорі за результатами закупівель. Несумлінні постачальники з метою отримання перемоги в тендері знижують ціну до мінімального рівня. Коли настає час здійснювати поставку, вони повідомляють, що ціна дуже низка і немає можливості здійснити поставку та звертаються до замовника з пропозицією підвищити ціну у більшому розмірі, ніж встановлено законодавством або відмовляються від поставки. Замовники за таких умов змушені розривати договори та повторно проводити процедури закупівель, на проведення яких не завжди є час.
Замовник вважає, якщо Учасник раніше вчиняв дії щодо підвищення ціни на поставку товару для заправки автомобільного транспорту без документально підтверджених підстав, тобто у розмірі, більшому ніж це встановлено законодавством України, то ці випадки можуть повторюватися і в подальшому.
Оскільки, законність підстав внесення змін до істотних умов договору досить часто є підставою для здійснення Держаудитслужбою моніторингу закупівлі, підприємство «Запоріжелектротранс», яке діє виключно в межах закону, встановлюючи такі вимоги в тендерній документації має намір мінімізувати ризики для укладання договору з недобросовісними постачальниками.
Підприємство «Запоріжелектротранс» не може допускати зазначені ситуації. У разі поставки Постачальником товару неналежної якості, несвоєчасного виконання або невиконання своїх зобов’язань виникає неможливість виконання Замовником своїх зобов'язань, що в свою чергу призведе до негативних та невідворотних наслідків для мешканців міста Запоріжжя та міської інфраструктури.
На нашу думку, всі вимоги, викладені в тендерній документації, не суперечать діючому законодавству, є необхідними для успішного проведення закупівлі та гарантованого отримання якісного товару, за найнижчою ціною, у визначені терміни. Ці вимоги ідентичні для всіх Учасників, не є дискримінаційними і їх виконання цілком можливе для добросовісних Учасників.
З іншого боку, значне спрощення вимог, щодо яких надійшов запит, може призвести до участі в торгах недобросовісних Учасників і подальшому невиконанні умов Договору.
Враховуючи те, що при проведенні закупівель, Замовник перш за все повинен з дотриманням принципів публічних закупівель, керуватися інтересами власного підприємства, а не бізнес – інтересами Учасників, вважаємо за необхідне залишити всі вимоги тендерної документації без змін.