Експлуатаційне утримання автомобільних доріг загального користування державного значення в межах Рівненської області протяжністю 164,7 км

Висновок

За результатами аналізу питань дотримання Замовником законодавства у сфері публічних закупівель щодо відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону та Особливостям встановлено порушення вимог частини восьмої статті 12 Закону.

За результатами аналізу питань щодо визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації про закупівлю, розгляду тендерної пропозиції ТОВ «ТЕХНО-БУД-ЦЕНТР», своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця – порушень не установлено.

Зобов'язання

З огляду на встановлене порушення законодавства у сфері закупівель та керуючись статтями 5 та 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», статтею 8 Закону України «Про публічні закупівлі» Держаудитслужба зобов’язує здійснити заходи, направлені на недопущення встановленого порушення у подальшому, зокрема, шляхом притягнення до відповідальності осіб, якими допущено порушення, та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про вжиття таких заходів.

Констатуюча частина

Дата закінчення моніторингу: 11 квітня 2024 року.

Предметом аналізу були питання: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації про закупівлю, відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон) та Особливостям здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 (в редакції станом на дату проведення торгів) (далі – Особливості), розгляду тендерної пропозиції, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця.

Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель Служби відновлення та розвитку інфраструктури у Рівненській області (далі – Замовник) на 2024 рік, оголошення про проведення відкритих торгів з особливостями, тендерну документацію, затверджену рішенням уповноваженої особи (протокол від 16.02.2024 № 69) зі змінами, реєстр отриманих тендерних пропозицій, протокол розкриття тендерних пропозицій, протокол щодо прийняття рішення уповноваженої особи від 01.03.2024 № 93, протокол щодо прийняття рішення уповноваженої особи від 07.03.2024 № 96, тендерну пропозицію товариства з обмеженою відповідальністю «ТЕХНО-БУД-ЦЕНТР» (далі – ТОВ «ТЕХНО-БУД-ЦЕНТР»), вимогу про усунення невідповідностей до 06.03.2024, повідомлення про намір укласти договір від 07.03.2024, договір від 13.03.2024 № 17-2024 на суму 79 902 200,00 грн з ПДВ, пояснення Замовника, отримані через електронну систему закупівель від 01.04.2024.

За результатами моніторингу установлено, що відповідно до умов пункту 6 «Забезпечення виконання договору про закупівлю» розділу VI тендерної документації Замовник вимагає від учасника-переможця надати Замовнику забезпечення виконання договору у вигляді оригіналу безумовної та безвідкличної банківської гарантії (далі – банківська гарантія) не пізніше дати укладання договору про закупівлю.

Банківська гарантія в паперовому вигляді повинна бути надана Замовнику у робочий час за адресою місцезнаходження Замовника або банківська гарантія в електронному вигляді повинна бути надана з урахуванням вимог законів України «Про електронні документи та електронний документообіг» та «Про електронні довірчі послуги». Банківська гарантія в електронному вигляді повинна бути обов’язково підписана кваліфікованим електронним підписом Банка-Гаранта та надана Замовнику шляхом прикріплення на веб-порталі Уповноваженого органу («Прозорро») по відповідній закупівлі або надіслана на електронну пошту Замовника, зазначену в даній тендерній документації.

Таким чином, у тендерній документації Замовник установив вимогу щодо надання документів, визначених у пункті 6 розділу VI тендерної документації у паперовому вигляді, чим порушив вимоги частини восьмої статті 12 Закону, якою визначено, що подання інформації під час проведення процедури закупівлі здійснюється в електронному вигляді через електронну систему закупівель.

Замовникам забороняється вимагати від учасників подання у паперовому вигляді інформації, поданої ними під час проведення процедури закупівлі.

Постановою Касаційного адміністративного суду Верховного Суду України від 02.03.2023 у справі № 640/26603/21 (далі – Постанова) суд виснував, що публічна закупівля здійснюється поетапно, завершальним етапом якого є укладення та виконання договору. Враховуючи те, що принцип прозорості повинен застосовуватись на усіх етапах закупівель, а електронна система закупівель забезпечує, зокрема, обмін інформацією і документами саме в електронному вигляді, виключним способом взаємодії між учасниками закупівлі та Замовником є електронна система закупівель.

Окрім цього, в цій же Постанові наголошено, що дана правова норма стосується як учасників так і переможця/ів торгів.

Усунення порушень

Звіт замовника від 19.04.2024

Аргументовані заперечення до Висновку про результати моніторингу процедури закупівлі UA-2024-02-14-012562-a

За результатами моніторингу закупівлі Державною аудиторською службою України (надалі – Держаудитслужба) опубліковано висновок про результати моніторингу процедури закупівлі «Експлуатаційне утримання автомобільних доріг загального користування державного значення в межах Рівненської області протяжністю 164,7 км» (ДК 021:2015: 63710000-9: Послуги з обслуговування наземних видів транспорту) (інформацію опубліковано в електронній системі закупівель за номером ID: UA-2024-02-14-012562-a):

«2. Висновок про наявність (із зазначенням переліку статей, пунктів нормативно-правових актів, що були порушені) або відсутність порушення, (порушень) законодавства:

За результатами аналізу питань дотримання Замовником законодавства у сфері публічних закупівель щодо відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону та Особливостям встановлено порушення вимог частини восьмої статті 12 Закону. За результатами аналізу питань щодо визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації про закупівлю, розгляду тендерної пропозиції ТОВ «ТЕХНО-БУД-ЦЕНТР», своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця – порушень не установлено.

3. Зобов'язання щодо усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель (у разі наявності таких порушень):

З огляду на встановлене порушення законодавства у сфері закупівель та керуючись статтями 5 та 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», статтею 8 Закону України «Про публічні закупівлі» Держаудитслужба зобов’язує здійснити заходи, направлені на недопущення встановленого порушення у подальшому, зокрема, шляхом притягнення до відповідальності осіб, якими допущено порушення, та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про вжиття таких заходів.

Службою відновлення та розвитку інфраструктури у Рівненській області (далі – Служба) розглянуто висновок Державної аудиторської служби України. Відповідно до частини восьмої статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон) надаємо наступні аргументовані заперечення:

В пункті 6 розділу VI. Тендерної документації, затвердженої рішенням уповноваженої особи (протокол № 69 від 16.02.2024) дослівно зазначені наступні положення: «Переможець надає забезпечення виконання договору у вигляді оригіналу безумовної та безвідкличної банківської гарантії (далі – банківська гарантія) не пізніше дати укладання договору про закупівлю.

Банківська гарантія в паперовому вигляді повинна бути надана Замовнику у робочий час за адресою місцезнаходження Замовника.

або

Банківська гарантія в електронному вигляді повинна бути надана з урахуванням вимог законів України «Про електронні документи та електронний документообіг» та «Про електронні довірчі послуги». Банківська гарантія в електронному вигляді повинна бути обов’язково підписана кваліфікованим електронним підписом Банка-Гаранта та надана Замовнику шляхом прикріплення на веб-порталі Уповноваженого органу («Прозорро») по відповідній закупівлі або надіслана на електронну пошту Замовника, зазначену в даній тендерній документації».

Термін «оригінал безумовної та безвідкличної банківської гарантії» був вжитий, враховуючи норми пункту 13 постанови Правління Національного банку України від 15.12.2004 № 639 «Про затвердження Положення про порядок здійснення банками операцій за гарантіями в національній та іноземних валютах», в якому унормовано, що оригіналом банківської гарантії являється як банківська гарантія у паперовому вигляді, так і в електронному.

Крім іншого, у тендерній документації передбачена альтернатива, тобто можливість подання переможцем закупівлі банківської гарантії на забезпечення виконання договору про закупівлю як у письмовій формі, так і в електронній.

Органом фінансового контролю у Висновку про результати моніторингу процедури закупівлі № UA-2024-02-14-012562-a вказані вище обставини не була висвітлені об’єктивно, а тому однозначне заключення про порушення Замовником частини 8 статті 12 Закону України «Про публічні закупівлі» є передчасним та таким, що не відповідає частині 2 статті 2 КАС України, а саме невідповідність принципу обґрунтованості, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії).

Здійснюючи моніторинг процедури закупівлі № UA-2024-02-14-012562-a, зокрема, аналізуючи тендерну пропозицію товариства з обмеженою відповідальністю «ТЕХНО-БУД-ЦЕНТР», органом фінансового контролю у висновку не зазначено, що на виконання пункту 6 розділу VI. Тендерної документації переможцем закупівлі 13.03.2024 у строк, що не перевищує чотири дні з дати оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про закупівлю, надав Замовнику шляхом оприлюднення в електронній системі закупівель наступні документи в електронній формі, а саме:

1. «Harantiia vykonannia zoboviazan 16-001-8594-2024.zip» - файл у форматі ZIP, що містив наступні файли: «Harantiia vykonannia zoboviazan 16-001-8594-2024. Pechatka 20953647.p7s», «Harantiia vykonannia zoboviazan 16-001-8594-2024. Pidpys 20953647.p7s», «Harantiia vykonannia zoboviazan 16-001-8594-2024.pdf», «Instruktsiia.pdf» та «Kvytantsiia.pdf».

2. «довіреність 1160 від 26.12.2023.zip» - файл у форматі ZIP, що містив наступні файли: «Довіреність 1160 від 26.12.2023.pdf», «Довіреність 1160 від 26.12.2023.pdf (1).p7s» та «Довіреність 1160 від 26.12.2023.pdf.p7s».

3. «завірена копія ліцензії з КЕП.zip» - файл у форматі ZIP, що містив наступні файли: «завірена копія ліцензії.pdf», «завірена копія ліцензії.pdf.p7s» та «завірена копія ліцензії.pdf.p7s.p7s».

Отже, враховуючи, що Замовник не встановлював виключної вимоги подання переможцем закупівлі забезпечення виконання договору про закупівлю у письмовій формі, товариство з обмеженою відповідальністю «ТЕХНО-БУД-ЦЕНТР» шляхом оприлюднення в електронній системі закупівель в електронній формі завантажило всі витребовувані Тендерною документацією документи, вважаємо вимогу органу фінансового контролю притягнути до відповідальності осіб, якими допущено порушення, непропорційною, зокрема без дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення.

Стосовно посилання у констатуючій частині висновку Державною аудиторською службою України на постанову Касаційного адміністративного суду від 02.03.2023 у справі № 640/26603/21 зазначимо, що обставини справи, висвітлені у зазначеній постанові, не є подібними до обставин закупівлі Служби, оскільки в закупівлі UA-2021-03-22-011280-c замовник, на відміну від Служби, передбачив виключне подання документів у паперовій копії.

За викладених вище обставин вважаємо, що відсутнє порушення Замовником приписів частини восьмої статті 12 Закону України «Про публічні закупівлі».

Запити й пояснення