Висновок
За результатами аналізу питання виконання вимог Постанови № 710 встановлено порушення частини 4-1 цієї постанови.
За результатами аналізу питання виконання вимог Постанови № 710 встановлено порушення частини 4-1 цієї постанови.
За результатами аналізу питання щодо відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону установлено порушення вимог частини восьмої статті 12 Закону.
За результатами аналізу питань щодо визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації про закупівлю, розгляду тендерної пропозиції ТОВ «МЕТПРОЕКТ», своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця – порушень не установлено.
Зобов'язання
З огляду на встановлене порушення законодавства у сфері закупівель та керуючись статтями 5 та 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», статтею 8 Закону України «Про публічні закупівлі» Держаудитслужба зобов’язує оприлюднити інформацію щодо обґрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, розміру витрат, очікуваної вартості предмета закупівлі та здійснити заходи, направлені на недопущення встановлених порушень у подальшому, зокрема, шляхом притягнення до відповідальності осіб, якими допущено порушення, протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про вжиття таких заходів.
Констатуюча частина
Дата закінчення моніторингу: 10 квітня 2024 року.
Предметом аналізу були питання: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації про закупівлю, відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон) та Особливостям здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 (в редакції станом на дату проведення торгів) (далі – Особливості), виконання вимог постанови Кабінету Міністрів України від 11.10.2016 № 710 «Про ефективне використання державних коштів» (зі змінами) (далі – Постанова № 710), розгляду тендерної пропозиції, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця.
Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель Державного підприємства «Адміністрація морських портів України» в особі Одеської філії державного підприємства «Адміністрація морських портів України» (адміністрація Одеського морського порту) (далі – Замовник) на 2024 рік, оголошення про проведення відкритих торгів з особливостями, тендерну документацію, затверджену рішенням уповноваженої особи від 06.02.2024 б/н, реєстр отриманих тендерних пропозицій, протокол розкриття тендерних пропозицій, повідомлення про продовження строку розгляду тендерної пропозиції від 20.02.2024 б/н, протокол щодо прийняття рішення уповноваженою особою від 04.03.2024 б/н, тендерну пропозицію товариства з обмеженою відповідальністю «МЕТПРОЕКТ» (далі – ТОВ «МЕТПРОЕКТ»), повідомлення про намір укласти договір від 04.03.2024, договір від 18.03.2024 № 3476-В-ОДФ-24 на суму 13 186 800,00 гривень з ПДВ, пояснення Замовника, отримані через електронну систему закупівель 28.03.2024.
Під час здійснення моніторингу процедури закупівлі Держаудитслужба, керуючись нормами статті 8 Закону 27.03.2024 звернулась через електронну систему закупівель до Замовника з метою отримання інформації про посилання на сторінку власного веб-сайту чи офіційного веб-сайту суб’єкта управління об’єктами державної власності, що здійснює функції з управління суб’єктом господарювання державного сектору економіки, на якому розміщено обґрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, розміру витрат, очікуваної вартості предмета закупівлі відповідно до вимог пункту 4-1 Постанови № 710, та яка буде доступна до перегляду.
На зазначений запит Держаудитслужби Замовник 28.03.2024 надав пояснення, зокрема про те, що «Замовником не оприлюднюється на сторінці власного веб-сайту (або офіційного веб-сайту суб’єкта управління об’єктами державної власності, що здійснює функції з управління суб’єктом господарювання державного сектору економіки) обґрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, розміру витрат та очікуваної вартості предмета закупівлі з огляду на наступне. За результатами системного аналізу законодавства про закупівлі вбачається відсутність імперативної норми щодо встановлення додаткових вимог щодо обґрунтування рішень замовника чи додаткової публікації інформації у сфері публічних закупівель поза межами електронної системи закупівель у обсязі, що не відповідає за змістом статті 10 Закону України «Про публічні закупівлі» та ч. 6 ст. 40 Закону.
Необхідно звернути увагу, що ДП «АМПУ» відноситься до замовників у розумінні Закону відповідно до п.4 частини 1 статті 2 Закону, оскільки здійснює свою діяльність в окремих сферах господарювання, а саме: надання послуг портів.
Зважаючи на те, що ДП «АМПУ» не використовує кошти державного бюджету, норми постанови Кабінету Міністрів України від 11 жовтня 2016 року № 710 щодо публікації інформації по даній закупівлі на Замовника не поширюються».
Постановою Кабінету Міністрів України від 16.12.2020 № 1266 «Про внесення змін до постанови Кабінету Міністрів України від 1 серпня 2013р. №631 і від 11 жовтня 2016 №710» (далі – Постанова 1266) внесено зміни до Порядку № 631 та Постанови № 710. Зокрема, Постанову № 710 доповнено пунктом 4-1 такого змісту:
«4-1. Головним розпорядникам бюджетних коштів (розпорядникам бюджетних коштів нижчого рівня), суб’єктам господарювання державного сектору економіки з метою прозорого, ефективного та раціонального використання коштів забезпечити:
обґрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, розміру бюджетного призначення, очікуваної вартості предмета закупівлі;
оприлюднення обґрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, розміру бюджетного призначення, очікуваної вартості предмета закупівлі шляхом розміщення на власному веб-сайті (або на офіційному веб-сайті головного розпорядника бюджетних коштів, суб’єкта управління об’єктами державної власності, що здійснює функції з управління суб’єктом господарювання державного сектору економіки) протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення оголошення про проведення конкурентної процедури закупівель або повідомлення про намір укласти договір про закупівлю за результатами переговорної процедури закупівель».
Отже пункт 4-1 Постанови № 710 (зі змінами, внесеними Постановою № 1266) чітко визначає, що головним розпорядникам бюджетних коштів (розпорядникам бюджетних коштів нижчого рівня), суб’єктам господарювання державного сектору економіки з метою прозорого, ефективного та раціонального використання коштів необхідно забезпечити здійснення зазначених заходів, отже цей пункт несе зобов’язальний, а не рекомендаційний характер.
Частинами першою та другою статті 55 Господарського кодексу України передбачено, що суб`єктами господарювання визнаються учасники господарських відносин, які здійснюють господарську діяльність, реалізуючи господарську компетенцію (сукупність господарських прав та обов`язків), мають відокремлене майно і несуть відповідальність за своїми зобов`язаннями в межах цього майна, крім випадків, передбачених законодавством.
Суб`єктами господарювання є: 1) господарські організації - юридичні особи, створені відповідно до Цивільного кодексу України, державні, комунальні та інші підприємства, створені відповідно до цього Кодексу, а також інші юридичні особи, які здійснюють господарську діяльність та зареєстровані в установленому законом порядку; 2) громадяни України, іноземці та особи без громадянства, які здійснюють господарську діяльність та зареєстровані відповідно до закону як підприємці.
Відповідно до статті 73 Господарського кодексу України державне унітарне підприємство утворюється компетентним органом державної влади в розпорядчому порядку на базі відокремленої частини державної власності, як правило, без поділу її на частки, і входить до сфери його управління. Орган державної влади, до сфери управління якого входить підприємство, є представником власника і виконує його функції у межах, визначених цим Кодексом та іншими законодавчими актами. Майно державного унітарного підприємства перебуває у державній власності і закріплюється за таким підприємством на праві господарського відання чи праві оперативного управління.
Пунктом 1.1. Статуту Державного підприємства «Адміністрація морських портів України», затвердженого у новій редакції наказом Міністерства розвитку громад, територій та інфраструктури України від 19.07.2023 №621, визначено, що воно є державним унітарним підприємством і діє, як державне комерційне підприємство, створене відповідно до розпорядження Кабінету Міністрів України від 04.03.2013р. № 133-р «Про погодження пропозиції щодо реорганізації державних підприємств морського транспорту» та входить до сфери управління Міністерства розвитку громад, територій та інфраструктури України.
Також розпорядженням Кабінету міністрів України від 27.05.2015 №600-р затверджено перелік підприємств державного сектору економіки, які мають найбільші за розміром активи (станом на 31 грудня 2014 р.), згідно з додатком, зокрема, ДП «Адміністрація морських портів України» (код згідно з ЄДРПОУ 38727770).
Отже ДП «Адміністрація морських портів України» є суб`єктом господарювання державного сектору економіки, а тому було зобов`язане виконувати вимоги пункту 4-1 Постанови №710.
Аналогічний правовий висновок зробив П’ятий апеляційний адміністративний суд м. Одеси у постанові від 15.06.2023 у справі № 420/18074/22.
Також за результатами моніторингу установлено, що відповідно до умов пункту 6 «Забезпечення виконання договору про закупівлю» розділу VI тендерної документації Замовник на підставі статті 27 Закону вимагає від учасника-переможця надати ним не пізніше дати укладання договору про закупівлю забезпечення виконання договору про закупівлю у вигляді оригіналу паперової гарантії банківської установи.
Таким чином, у тендерній документації Замовник установив вимогу щодо надання документів, визначених у пункті 6 розділу VI тендерної документації у паперовому вигляді, чим порушив вимоги частини восьмої статті 12 Закону, якою визначено, що подання інформації під час проведення процедури закупівлі здійснюється в електронному вигляді через електронну систему закупівель.
Замовникам забороняється вимагати від учасників подання у паперовому вигляді інформації, поданої ними під час проведення процедури закупівлі.
Постановою Касаційного адміністративного суду Верховного Суду України від 02.03.2023 у справі № 640/26603/21 (далі – Постанова) суд виснував, що публічна закупівля здійснюється поетапно, завершальним етапом якого є укладення та виконання договору. Враховуючи те, що принцип прозорості повинен застосовуватись на усіх етапах закупівель, а електронна система закупівель забезпечує, зокрема, обмін інформацією і документами саме в електронному вигляді, виключним способом взаємодії між учасниками закупівлі та Замовником є електронна система закупівель.
Окрім цього, в цій же Постанові наголошено, що дана правова норма стосується як учасників так і переможця/ів торгів.
Усунення порушень
Звіт замовника від 17.04.2024
Одеська філії ДП «АМПУ» (надалі –Замовник) розглянула Висновок про результати моніторингу процедури закупівлі (далі – Висновок) за № оголошення UA-2024-02-07-002104-a на закупівлю робіт: «Будівельні роботи та поточний ремонт» за кодом ДК 021-2015: 45000000-7 (Капітальний ремонт колії №5а, колії №1, колії №2, колії №3, колії №4, стрілочного переводу №23, стрілочного переводу №24, стрілочного переводу №25, стрілочного переводу №26, стрілочного переводу №310, стрілочного переводу №310а, колії №1а (інв. №200085), з’їзду між стрілочним переводом №275 та №277, стрілочного переводу №28, колії №7 (інв. №200087), колії №78 (інв. №065534), колії №79 (інв. №065535), колії №5 (інв. №065538), колії №6 (інв. №065539), колії №5з (інв. №057245), колії №1з (інв. №057151), стрілочного переводу №271 (інв. №065544), колії №80 (інв. №065536), стрілочного переводу №277 (інв. №065550), колії №81 (інв. №065537), стрілочного переводу №400 (інв. №065594), колії №2а (інв. №065593) Північного парку, Одеської філії ДП "АМПУ" за адресою м. Одеса, Митна площа, 1. Перший пусковий комплекс) та надає аргументовані заперечення
Запити й пояснення
27.03.2024 · ДАСУ: запит про надання пояснення
У межах проведення моніторингу процедури закупівлі Будівельні роботи та поточний ремонт» за кодом ДК 021-2015: 45000000-7 (Капітальний ремонт колії №5а, колії №1, колії №2, колії №3, колії №4, стрілочного переводу №23, стрілочного переводу №24, стрілочного переводу №25, стрілочного переводу №26, стрілочного переводу №310, стрілочного переводу №310а, колії №1а (інв. №200085), з’їзду між стрілочним переводом №275 та №277, стрілочного переводу №28, колії №7 (інв. №200087), колії №78 (інв. №065534), колії №79 (інв. №065535), колії №5 (інв. №065538), колії №6 (інв. №065539), колії №5з (інв. №057245), колії №1з (інв. №057151), стрілочного переводу №271 (інв. №065544), колії №80 (інв. №065536), стрілочного переводу №277 (інв. №065550), колії №81 (інв. №065537), стрілочного переводу №400 (інв. №065594), колії №2а (інв. №065593) Північного парку, Одеської філії ДП «АМПУ» за адресою м. Одеса, Митна площа, 1. Перший пусковий комплекс) (інформацію опубліковано в електронній системі закупівель за номером ID:UA-2024-02-07-002104-a) та відповідно до пунктів 6 та 11 статті 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», частини п’ятої статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі», підпунктів 2 та 9 пункту 6 Положення про Державну аудиторську службу України, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 03 лютого 2016 року № 43, постала потреба в отриманні пояснень (інформації та документів) з наступних питань:
1. Надати інформацію та відповідні документи (проєктно-кошторисну документацію, технічне завдання, дефектні акти, експертні звіти тощо), на підставі яких вами здійснено обґрунтування розміру витрат, технічних та якісних характеристик предмета закупівлі та визначено його очікувану вартість.
2. Надати інформацію, чи оприлюднювались вами на сторінці власного веб-сайту (або офіційного веб-сайту суб’єкта управління об’єктами державної власності, що здійснює функції з управління суб’єктом господарювання державного сектору економіки) обґрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, розміру витрат та очікуваної вартості предмета закупівлі? У разі оприлюднення надати посилання на сторінку, яка буде доступна для перегляду.
3. Надати інформацію та її документальне підтвердження щодо виконання переможцем процедури закупівлі товариством з обмеженою відповідальністю «МЕТПРОЕКТ» умов пункту 6 розділу VI тендерної документації в частині забезпечення виконання договору про закупівлю.
Пояснення, інформацію та документи, щодо яких буде зазначено в поясненнях, та які обґрунтовують позицію замовника з поставленого(-их) питання(-нь), необхідно надати через електронну систему закупівель протягом трьох робочих днів з дня оприлюднення цього запиту.
Повідомляємо, що відповідно до норм статті 351-1 Кримінального кодексу України невиконання службовою особою законних вимог органу державного фінансового контролю, створення штучних перешкод у його роботі, надання йому завідомо неправдивої інформації караються штрафом від ста до однієї тисячі неоподатковуваних мінімумів доходів громадян або арештом на строк до шести місяців, або обмеженням волі на строк до трьох років.
28.03.2024 · Замовник: Відповідь на запит
Щодо надання інформації на запит ДАСУ
Одеська філії ДП «АМПУ» відповідно до Закону України «Про публічні закупівлі» з урахуванням особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України “Про публічні закупівлі”, на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування», затверджених Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 (зі змінами) (далі - Постанова) здійснено закупівлю робіт «Будівельні роботи та поточний ремонт» за кодом ДК 021-2015: 45000000-7 (Капітальний ремонт колії №5а, колії №1, колії №2, колії №3, колії №4, стрілочного переводу №23, стрілочного переводу №24, стрілочного переводу №25, стрілочного переводу №26, стрілочного переводу №310, стрілочного переводу №310а, колії №1а (інв. №200085), з’їзду між стрілочним переводом №275 та №277, стрілочного переводу №28, колії №7 (інв. №200087), колії №78 (інв. №065534), колії №79 (інв. №065535), колії №5 (інв. №065538), колії №6 (інв. №065539), колії №5з (інв. №057245), колії №1з (інв. №057151), стрілочного переводу №271 (інв. №065544), колії №80 (інв. №065536), стрілочного переводу №277 (інв. №065550), колії №81 (інв. №065537), стрілочного переводу №400 (інв. №065594), колії №2а (інв. №065593) Північного парку, Одеської філії ДП "АМПУ" за адресою м. Одеса, Митна площа, 1. Перший пусковий комплекс) за процедурою відкриті торги з особливостями (інформацію опубліковано в електронній системі закупівель за номером ID: UA-2024-02-07-002104-a).
Наказом Державної аудиторської служби від 21.03.2024 № 50 «Про початок моніторингу процедур закупівель/закупівель» було розпочато моніторинг вищезазначеної процедури закупівлі.
27.03.2024 о 18:55:38 год. в межах проведення моніторингу в електронній системі закупівель було оприлюднено «Запит замовнику на пояснення», по суті якого, керуючись положеннями ч.5 ст. 8 Закону України «Про публічні закупівлі», Замовник надає наступні пояснення.
Запитання 1. Надати інформацію та відповідні документи (проєктно-кошторисну документацію, технічне завдання, дефектні акти, експертні звіти тощо), на підставі яких вами здійснено обґрунтування розміру витрат, технічних та якісних характеристик предмета закупівлі та визначено його очікувану вартість.
Адміністрацією Одеського морського порту, згідно діючого законодавства, "Положення про здійснення закупівель товарів, робіт та послуг в Одеській філії державного підприємства «Адміністрація морських портів України», затвердженого наказом ОФ ДП "АМПУ" № 402 /19 від 21.12.2021 р. та річного плану закупівель на 2024 рік, у відповідності до виробничих потреб ОФ ДП «АМПУ» на 2024 рік та для забезпечення безперебійної роботи підприємства, здійснено Закупівлю за процедурою відкриті торги з особливостями.
Одеська філія державного підприємства «Адміністрація морських портів України» постійно експлуатує 21 710,54 м під’їзних колій та 67 стрілочних переводів. На балансі філії обліковується залізнична колія № 5а (інв. №200085) Північного парку. Довжина колії 419,75 м, рельс Р-50 та Р-65, шпали дерев’яні та з/б, баласт – щебеневий 25-30 см, накладки двухголові, болт с гайками М24, шайби пружинні, підкладка КБ65 та КД-50.
В актах комісійних оглядів залізничного господарства Одеської філії, за участі, в тому числі, представників станції Одеса-Порт Одеської філії АТ «Укрзалізниця», регулярно зазначається про відхилення від нормативних значень колії № 5а. Інтенсивність експлуатації колії, особливо на ділянках кривих, потребує заміни рейок, встановлення стяжок, заміну шпально-баластної основи.
Залізнична колія №5а має значний фізичний знос у вигляді критичного звуження ширини головки рейок, суцільної гнилості дерев'яних шпал, корозії та зносу підкладок, костилів, болтів, накладок, забруднення щебеневої основи понад 60%, корозії підошви та шийки рейок, зношеності гумових прокладок між шпалою та підкладкою та між рейкою та підкладкою; розтріскування у місцях кріплення закладними болтами.
За період експлуатації ремонт залізничної колії № 5а (інв. №200085) Північного парку відбувався виключно господарським способом шляхом підтримання інфраструктури з застосуванням наявних в філії відповідних матеріалів та робочої сили. Конструкції залізничної колії мають значний фізичний знос та потребують заміни.
Враховуючи інтенсивну експлуатацію зазначеної інфраструктури та заплановані обсяги перевалки вантажів було визначено ділянки залізничного господарства, що потребують першочергового ремонту або заміни підрядним способом.
У грудні 2023 року проектна документація за об’єктом капітального ремонту пройшла експертизу та рекомендована до затвердження у встановленому законодавством порядку.
Відповідно до п. 4 розділу ІІІ Примірної методики визначення очікуваної вартості предмета закупівлі очікувана вартість закупівлі робіт з будівництва, капітального ремонту та реконструкції визначається з урахуванням ДСТУ Б Д.1.1-1:2013 "Правила визначення вартості будівництва", прийнятого наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 05.07.2013 № 293, а також Галузевих виробничих норм ГБН Г.1-218-182:2011 "Ремонт автомобільних доріг загального користування. Види ремонтів та переліки робіт", затверджених наказом Державної служби автомобільних доріг України від 23.08.2011 № 301, відповідно до розробленої та затвердженої проектно-кошторисної документації.
Очікувана вартість закупівлі визначена згідно вимог Порядку застосування кошторисних норм та нормативів з ціноутворення при визначені вартості будівництва, затвердженого наказом Міністерства розвитку громад та територій України від 25 червня 2021 року № 162 та Настанови з визначення вартості будівництва, затвердженої наказом Міністерства розвитку громад та територій України від 01 листопада 2021 року № 281 «Про затвердження кошторисних норм України у будівництві» (зі змінами) та іншою нормативною документацією, яка діє в Україні та підтверджена експертним звітом державної експертної організації філії ДП “Укрдержбудекспертиза” в Одеській області від 26.12.2023 № 16-0709/01-23. (ідентифікатор в електронної системи у сфері будівництва EX01:5192-0556-7620-9128).
Відповідно до зведеного кошторисного розрахунку робочого проекту кошторисна вартість будівельних робіт за пусковим комплексом № 1 (колія № 5а (інв. № 200085) Північного парку в поточних цінах станом на 18 грудня 2023 становить 13 209 545,89 грн з ПДВ.
Очікувана вартість закупівлі: 11 007 954,91 грн без ПДВ.
Робочим проектом за пусковим комплексом № 1, відповідно до відомості обсягів робіт передбачається здійснення авторського нагляду за наступними роботами:
- демонтажні роботи колії №5а;
- демонтажні роботи асфальтобетонного та із з/б плит покриття;
- влаштування верхньої будови колії №5а;
- влаштування покриття з залізобетонних плит;
- влаштування асфальтобетонного покриття;
- перекладання мереж електропостачання.
Нормативно-правові підстави для проведення закупівлі: Підтримання технічного стану під’їзних колій здійснюється у відповідності до вимог Інструкції по улаштуванню та утриманню колії залізниць України «ЦП-0269», затвердженої наказом Укрзалізниці від 01.03.2012 № 072-Ц, Правил технічної експлуатації залізниць України», затверджених наказом Міністерства транспорту України від 20.12.1996 № 411, для можливості подачі рухомого складу на під’їзні колії Одеської філії ДП «АМПУ» та забезпечення вантажно-розвантажувальних робіт перевантажувальних комплексів Одеського порту.
Актами комісійних оглядів станції Одеса-Порт від 14.07.2022, 12.10.2023, 13.01.2023, 13.04.2023, 12.10.2023 встановлено кущова гнилість шпал залізничної колії № 5а (інв. №200085), відхилення ширини колії від шаблону, знос ширини головки рейок, знос костилів, болтів, накладок, корозія підошви та шийки рейок, знос гумових прокладок.
У випадку не усунення невідповідностей технічного стану колії нормативним вимогам, колія має бути закрита для подачі рухомого складу АТ «Укрзалізниця».
На підтвердження також надаємо позитивний висновок експертизи, а також витяг з проєктної документації, якій містить зведений кошторисний розрахунок та відомість обсягів робіт.
Запитання 2. Надати інформацію, чи оприлюднювались вами на сторінці власного веб-сайту (або офіційного веб-сайту суб’єкта управління об’єктами державної власності, що здійснює функції з управління суб’єктом господарювання державного сектору економіки) обґрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, розміру витрат та очікуваної вартості предмета закупівлі? У разі оприлюднення надати посилання на сторінку, яка буде доступна для перегляду.
Повідомляємо, що Замовником не оприлюднюється на сторінці власного веб-сайту (або офіційного веб-сайту суб’єкта управління об’єктами державної власності, що здійснює функції з управління суб’єктом господарювання державного сектору економіки) обґрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, розміру витрат та очікуваної вартості предмета закупівлі з огляду на наступне.
Відповідно до ч. 4 ст.3 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон) відносини, пов’язані із сферою публічних закупівель, регулюється виключно цим Законом і не можуть регулюватися іншими законами, крім випадків, встановлених цим Законом. Зміни до цього Закону можуть вноситися виключно законом про внесення змін до цього Закону. Якщо для реалізації положень поданого проекту закону про внесення змін до цього Закону необхідні законодавчі зміни до інших законодавчих актів, такі зміни викладаються в розділі "Прикінцеві положення" (перехідні положення) проекту закону про внесення змін до цього Закону.
Відповідно до ст. 10 Закону замовник самостійно та безоплатно через авторизовані електронні майданчики оприлюднює в електронній системі закупівель у порядку, встановленому Уповноваженим органом (Міністерством економічного розвитку та торгівлі України) та Закону України «Про публічні закупівлі», інформацію про закупівлю. Згідно з ч. 5 ст. 40 Закону повідомлення про намір укласти договір про закупівлю обов’язково безоплатно оприлюднюється в електронній системі закупівель протягом одного дня після ухвалення рішення. Слід зазначити, що ч. 6 ст. 40 Закону містить вичерпний перелік інформації, яка підлягає публікації і не містить норми щодо обов’язку замовника оприлюднити в електронній системі закупівель інформації щодо обґрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, бюджетного призначення, очікуваної вартості предмета закупівлі. Варто зазначити, що інформація, яка підлягає оприлюдненню в електронній системі закупівель відповідно до ч. 6 ст. 40 Закону оприлюднена в строки, передбачені Законом. Відповідно до п.1 ч.1 ст. 9 Закону України «Про публічні закупівлі» основною функцією Уповноваженого органу є, зокрема, розроблення і затвердження нормативно-правових актів, необхідних для виконання цього Закону та регулювання державної політики у сфері закупівель. Таким чином із системного аналізу законодавства про закупівлі вбачається відсутність імперативної норми щодо встановлення додаткових вимог щодо обґрунтування рішень замовника чи додаткової публікації інформації у сфері публічних закупівель поза межами електронної системи закупівель у обсязі, що не відповідає за змістом ст. 10 Закону України «Про публічні закупівлі» та ч. 6 ст. 40 Закону.
Необхідно звернути увагу, що ДП «АМПУ» відноситься до замовників у розумінні Закону відповідно до п.4 частини 1 статті 2 Закону, оскільки здійснює свою діяльність в окремих сферах господарювання, а саме: надання послуг портів.
Зважаючи на те, що ДП «АМПУ» не використовує кошти державного бюджету, норми постанови Кабінету Міністрів України від 11 жовтня 2016 року № 710 щодо публікації інформації по даній закупівлі на Замовника не поширюються.
Додатково інформуємо, що за результатами проведених Державною аудиторською службою моніторингу процедур закупівель ДП «АМПУ» з аналогічного питання, порушень не виявлено (закупівлі за номером: UA-2023-12-29-000979-a; UA-2023-12-28-009836-a; UA-2023-12-06-014395-a; UA-2023-11-30-014794-a; UA-2023-10-03-008108-a; UA-2023-12-11-015044-a; UA-2023-11-17-012265-a; UA-2023-11-14-009923-a; UA-2023-08-14-013891-a; UA-2023-03-24-007445-a).
Запитання 3. Надати інформацію та її документальне підтвердження щодо виконання переможцем процедури закупівлі товариством з обмеженою відповідальністю «МЕТПРОЕКТ» умов пункту 6 розділу VI тендерної документації в частині забезпечення виконання договору про закупівлю.
Щодо виконання переможцем вимоги пункту 6 розділу VІ тендерної документації щодо надання забезпечення виконання договору про закупівлю Пунктом 6 розділу VІ тендерної документації замовником Замовник на підставі статті 27 Закону вимагає від учасника-переможця надання ним не пізніше дати укладання договору про закупівлю забезпечення виконання договору про закупівлю. Вид забезпечення виконання договору - банківська гарантія. Розмір забезпечення виконання договору – сума, еквівалентна 5 (п’ять) % від вартості договору про закупівлю.
Забезпечення виконання договору про закупівлю надається у вигляді оригіналу паперової гарантії банківської установи у вказаному розмірі.
Переможцем ТОВ «МЕТПРОЕКТ» супровідним листом № 12/03-01 від 12.03.2024 надано банківську гарантію забезпечення виконання договору від 12.03.2024 № 1575-24 у розмірі 5% від ціни договору, що становить 659 340,00 грн. (копії додаються).
Договір № 3476-В-ОДФ-24 укладено 18.03.2024.
Таким чином, переможцем була виконана вимога тендерної документації щодо надання забезпечення виконання договору.
15.04.2024 · Замовник: Щодо забезпечення виконання договору
Одеська філії ДП «АМПУ» відповідно до Закону України «Про публічні закупівлі» (надалі – Закон), з урахуванням особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України “Про публічні закупівлі”, на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування», затверджених Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 (далі - Постанова), здійснено закупівлю робіт: «Будівельні роботи та поточний ремонт» за кодом ДК 021-2015: 45000000-7 (Капітальний ремонт колії №5а, колії №1, колії №2, колії №3, колії №4, стрілочного переводу №23, стрілочного переводу №24, стрілочного переводу №25, стрілочного переводу №26, стрілочного переводу №310, стрілочного переводу №310а, колії №1а (інв. №200085), з’їзду між стрілочним переводом №275 та №277, стрілочного переводу №28, колії №7 (інв. №200087), колії №78 (інв. №065534), колії №79 (інв. №065535), колії №5 (інв. №065538), колії №6 (інв. №065539), колії №5з (інв. №057245), колії №1з (інв. №057151), стрілочного переводу №271 (інв. №065544), колії №80 (інв. №065536), стрілочного переводу №277 (інв. №065550), колії №81 (інв. №065537), стрілочного переводу №400 (інв. №065594), колії №2а (інв. №065593) Північного парку, Одеської філії ДП "АМПУ" за адресою м. Одеса, Митна площа, 1. Перший пусковий комплекс) за процедурою відкриті торги з особливостями (інформацію опубліковано в електронній системі закупівель за номером ID: UA-2024-02-07-002104-a).
Наказом Державної аудиторської служби України (далі – ДАСУ) від 21.03.2024 року № 50 «Про початок моніторингу процедур закупівель/закупівель» було розпочато моніторинг вищезазначеної процедури закупівлі, за результатами якої 10.04.2024 року було оприлюднено Висновок про результати проведеного моніторингу (далі – Висновок).
В пункті 2 розділу ІІ Висновку зазначено, що за результатами аналізу питання щодо відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон) установлено порушення вимог частини восьмої статті 12 Закону: «…відповідно до умов пункту 6 «Забезпечення виконання договору про закупівлю» розділу VI тендерної документації Замовник на підставі статті 27 Закону вимагає від учасника-переможця надати ним не пізніше дати укладання договору про закупівлю забезпечення виконання договору про закупівлю у вигляді оригіналу паперової гарантії банківської установи. Таким чином, у тендерній документації Замовник установив вимогу щодо надання документів, визначених у пункті 6 розділу VI тендерної документації у паперовому вигляді, чим порушив вимоги частини восьмої статті 12 Закону, якою визначено, що подання інформації під час проведення процедури закупівлі здійснюється в електронному вигляді через електронну систему закупівель.
Та, відповідно, ДАСУ зобов’язує Одеську філію ДП «АМПУ» (надалі – Замовник) «…… здійснити заходи, направлені на недопущення встановлених порушень у подальшому, зокрема, шляхом притягнення до відповідальності осіб, якими допущено порушення, протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про вжиття таких заходів».
Одеська філія ДП «АМПУ», ознайомившись з Висновком Державної аудиторської служби України від 10.04.2024 року та керуючись пунктом 8 Закону, просить надати роз’яснення щодо змісту висновку та його зобов’язань, а саме щодо змісту висновку та шляхів його виконання, в частині вимог надання переможцем, не пізніше дати укладання договору про закупівлю, забезпечення виконання договору у вигляді оригіналу паперової гарантії банківської установи.
В констатуючій частині Висновку ДАСУ зазначено, що умови тендерної документації стосовно «забезпечення виконання договору про закупівлю» саме у паперовому вигляді, викладені Замовником з порушенням статті 12 Закону, якою визначено, що подання інформації під час проведення процедури закупівлі здійснюється в електронному вигляді через електронну систему закупівель.
Разом з цим, Замовник на підставі статті 27 Закону, в пункті 6 Розділу VI Тендерної документації вимагав, саме від переможця, надання ним не пізніше дати укладання договору про закупівлю забезпечення виконання договору про закупівлю у вигляді оригіналу паперової гарантії банківської установи. Прямої заборони надання в паперовій формі документів під час укладання договору Законом не встановлено, та зазначена вимога в жодному разі не обмежує конкуренцію та не призводить до дискримінації учасників, оскільки стосується правовідносин щодо укладання договору закупівлі, які виникають після завершення процедури закупівлі.
В Положенні про порядок здійснення банками операцій за гарантіями в національній та іноземних валютах, затвердженого Постановою Правління НБУ від 15.12.2004 № 639 (надалі – Положення), зазначено, що гарантія має містити усі обов’язкові реквізити, передбачені п. 26 Розділу ІІІ Положення. Вимогами абзацу 2 п.25 Положення встановлено, що оригінал гарантії в паперовому вигляді передається (через принципала або через авізуючий банк, або безпосередньо) бенефіціару, одна копія такої гарантії залишається в банку-гаранті, інша - передається принципалу.
Тобто, вимогами Положення чітко встановлена передача Замовнику/беніфіциару оригіналу банківської гарантії в паперовому вигляді не пізніше дати укладання договору про закупівлю.
Вимогами ч.1 ст.546 Цивільного кодексу України, встановлено вичерпний перелік видів забезпечення виконання зобов’язання, а саме: неустойка, порука, гарантія, застава, притримання, завдаток, право довірчої власності.
Один з цих видів забезпечення виконання зобов’язання Замовник може вимагати від переможця процедури закупівлі, встановивши цю вимогу в умовах Тендерної документації. При цьому такий вид забезпечення має відповідати та бути оформлений відповідно до вимог законодавства, зокрема Положення в частині банківських гарантій.
Отже, наразі є незрозумілим, яким чином Замовник може вимагати від переможця процедури закупівлі інший вид/інший порядок оформлення забезпечення виконання договору, ніж банківська гарантія в паперовому вигляді, в електронній системі закупівлі.
Враховуючи вищевикладене, просимо пояснити:
- яким чином слід виконати Вимогу ДАСУ з одночасним дотриманням вимог Положення, щодо передачі Замовнику/беніфіциару оригіналу банківської гарантії в паперовому вигляді не пізніше дати укладання договору про закупівлю, якщо Замовник на виконання Вимоги ДАСУ, в подальшому, буде вимагати в умовах Тендерної документації, надання переможцем забезпечення виконання договору виключно в вигляді електронної банківської гарантії;
- які конкретні дії, має вчинити Замовник для виконання вимоги статті 12 Закону при встановленні в умовах Тендерної документації забезпечення виконання договору у вигляді інших видів забезпечення, передбачених вимогами чинного законодавства, наприклад – застави?
18.04.2024 · ДАСУ: Відповідь на роз'яснення щодо висновку
Державна аудиторська служба України розглянула ваше звернення за роз’ясненням змісту висновку та його зобов’язань, визначених у висновку, та повідомляє наступне.
За результатами моніторингу процедури публічної закупівлі UA-2024-02-07-002104-a Держаудитслужба склала висновок, опублікований в електронній системі закупівель 10.04.2024, в якому зафіксовано виявлені порушення законодавства сфері публічних закупівель, зокрема встановлено, що Замовник на порушення вимог частини восьмої статті 12 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон), установив вимогу щодо надання документів, визначених у пункті 6 розділу VI тендерної документації у паперовому вигляді (учасник-переможець надає не пізніше дати укладання договору про закупівлю забезпечення виконання договору про закупівлю у вигляді оригіналу паперової гарантії банківської установи).
Проведення процедури закупівлі здійснюється відповідно до Закону. Тендерною документацією згідно із Законом є документація щодо умов проведення тендеру, що розробляється та затверджується замовником і оприлюднюється для вільного доступу в електронній системі закупівель.
Пунктом 18 частини першої статті 1 Закону визначено, що переможець процедури закупівлі - учасник, тендерна пропозиція якого відповідає всім критеріям та умовам, що визначені у тендерній документації, і визнана найбільш економічно вигідною, та якому замовник повідомив про намір укласти договір про закупівлю, або учасник, якому замовник повідомив про намір укласти договір про закупівлю за результатами застосування переговорної процедури закупівлі.
Частиною восьмою статті 12 визначено, що подання інформації під час проведення процедури закупівлі/спрощеної закупівлі здійснюється в електронному вигляді через електронну систему закупівель. Замовникам забороняється вимагати від учасників подання у паперовому вигляді інформації, поданої ними під час проведення процедури закупівлі/спрощеної закупівлі.
Зауважуємо, що законодавець встановив заборону вимагати від учасників подання інформації у паперовому вигляді враховуючи, що одним із принципів здійснення публічних закупівель, відповідно до статті 5 Закону, є відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівлі.
Із аналізу правових норм Закону вбачається, що публічні закупівлі здійснюються поетапно, завершальним етапом якого є укладення та виконання договору.
Враховуючи, що принцип прозорості повинен застосовуватись на усіх етапах закупівель, електронна система закупівель забезпечує, зокрема обмін інформацією і документами саме електронному вигляді, норма частини восьмої статті 12 Закону стосується як учасника, так і переможця торгів.
Аналогічний правовий висновок зробив Верховний Суд України у постанові від 02.03.2023 у справі № 640/26603/21.
Крім того зазначаємо, що загальний порядок надання банками гарантій визначений Положенням про порядок здійснення банками операцій за гарантіями в національній та іноземних валютах, затвердженим Постановою Правління Національного банку України від 15.12.2004 № 639 (далі - Положення).
Пункт 13 Положення визначає, що документи, оформлення яких передбачено вимогами цього Положення для здійснення операцій за гарантіями/контргарантіями, створюються в електронному або паперовому вигляді та подаються в тому вигляді, у якому вони були створені.
Пунктом 25 розділу ІІІ Положення встановлено, що Банк-гарант, перевіривши прийнятність умов договору про надання гарантії і правильність оформлення поданих документів та отримавши підтвердження принципала про згоду з умовами договору про надання гарантії, підписує гарантію і надсилає/передає гарантію згідно з інструкціями, зазначеними в заяві про надання гарантії, протягом строку, визначеного договором про надання гарантії.
Оригінал гарантії в паперовому вигляді передається (через принципала або через авізуючий банк, або безпосередньо) бенефіціару, одна копія такої гарантії залишається в банку-гаранті, інша - передається принципалу.
Банк-гарант надсилає примірник електронної гарантії бенефіціару або банку бенефіціара та/або принципалу для подальшого передавання бенефіціару. Банк-гарант надсилає один електронний примірник принципалу, інший - зберігає в електронному архіві банку-гаранта.
Виходячи з аналізу норм Положення можна зробити висновок, що гарантія банку може бути оформлена як в електронному, так і в паперовому вигляді.
Також зауважуємо, що тендерною документацією, затвердженою 06.02.2024 рішенням уповноваженої особи Одеської філії ДП «АМПУ» (далі – ТД), встановлений порядок надання паперових документів (завантажуються в електронну систему закупівель у вигляді сканованої копії (наприклад, у форматі PDF (PortableDocumentFormat)) (пункт 1 Розділ ІІІ ТД).
Крім того Замовник вимагає від учасника забезпечення тендерної пропозиції шляхом надання гарантії банківської установи саме у вигляді електронного документу (пункт 2 Розділ ІІІ ТД).
Таким чином замовник зобов’язаний, на виконання вимог Закону, вимагати від учасника/переможця надання документів (паперових або електронних) шляхом їх опублікування в електронній системі закупівель, а у разі необхідності з можливістю подальшого дотримання передачі, зокрема оригіналу банківської гарантії (згідно з нормами Положення), замовнику.